建設(shè)工程法規(guī)學(xué)習(xí)情境建設(shè)工程監(jiān)理法律制度(課堂PPT)

1、1,學(xué)習(xí)情境八 建設(shè)工程監(jiān)理法律制度,建設(shè)工程法規(guī),2,熟悉建設(shè)工程監(jiān)理,學(xué)習(xí)單元1,工程建設(shè)監(jiān)理是指監(jiān)理單位受建設(shè)單位的委托對工程建設(shè)全過程或項目實施階段進(jìn)行監(jiān)督和管理的活動。 建設(shè)監(jiān)理大致包括對投資結(jié)構(gòu)和項目決策的監(jiān)理、對建設(shè)市場的監(jiān)理、對工程建設(shè)實施的監(jiān)理。我國的建設(shè)監(jiān)理主要是指后兩種監(jiān)理，其對象包括新建、改建和擴(kuò)建的各種工程項目；政府和公有制企事業(yè)單位投資的工程；外資、中外合資建設(shè)項目及其他所有制單位投資的工程,學(xué)習(xí)情境八 建設(shè)工程監(jiān)理法律制度,3,原建設(shè)部于1988年7月25日印發(fā)了關(guān)于開展建設(shè)監(jiān)理工作的通知，把我國建設(shè)監(jiān)理工作的方針、政策、法規(guī)和相應(yīng)的監(jiān)理組織建立起來并形成體系，使

2、建設(shè)監(jiān)理工作有法可依，并就監(jiān)理試點工作進(jìn)行了部署。同年11月28日，原建設(shè)部又印發(fā)了關(guān)于開展建設(shè)監(jiān)理試點工作的若干意見，確定北京、上海、天津、南京、寧波、沈陽、哈爾濱、深圳八市的能源、交通兩部的水電和公路系統(tǒng)作為全國開展建設(shè)監(jiān)理工作的試點單位，并就試點的指導(dǎo)思想、目的、組織領(lǐng)導(dǎo)、建設(shè)監(jiān)理單位的建立和管理、建設(shè)監(jiān)理業(yè)務(wù)的取得和監(jiān)理內(nèi)容、監(jiān)理收費方式作了規(guī)定。 1989年7月28日，原建設(shè)部頒發(fā)了建設(shè)監(jiān)理試行規(guī)定，這是我國第一個建設(shè)監(jiān)理方面的法規(guī)性文件，它比較全面、系統(tǒng)地規(guī)范了建設(shè)監(jiān)理各方面的行為,學(xué)習(xí)情境八 建設(shè)工程監(jiān)理法律制度,4,建設(shè)監(jiān)理法規(guī)，從其調(diào)整對象和主要作用來看，包括兩個方面：一是以

3、監(jiān)理工作為對象，明確監(jiān)理者與被監(jiān)理者的行為準(zhǔn)則，主要規(guī)定監(jiān)理的性質(zhì)、目的、對象、范圍、各方權(quán)利與義務(wù)、責(zé)任以及有關(guān)人員和單位的資質(zhì)條件、有關(guān)處罰原則等，這一類法規(guī)叫建設(shè)監(jiān)理管理法規(guī)；二是以建設(shè)工程為對象，明確監(jiān)理工作的依據(jù)，具體包括技術(shù)規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)，有關(guān)建設(shè)行為的管理法令以及有關(guān)方面確認(rèn)的工程合同等，這一類法規(guī)稱為建設(shè)監(jiān)理依據(jù)性的法規(guī)。 建設(shè)監(jiān)理法規(guī)體系的構(gòu)成包括國家法律、行政性法規(guī)、部門規(guī)章和地方規(guī)章,學(xué)習(xí)情境八 建設(shè)工程監(jiān)理法律制度,5,建設(shè)工程監(jiān)理是一種特殊的與其他工程建設(shè)活動有著明顯區(qū)別和差異的工程建設(shè)活動。工程建設(shè)監(jiān)理在建設(shè)領(lǐng)域中具有以下特征,學(xué)習(xí)情境八 建設(shè)工程監(jiān)理法律制度,企業(yè)財務(wù)活

4、動是 其再生產(chǎn)過程中 的以下活動,一)服務(wù)性,二）科學(xué)性,三）公正性,四）獨立性,6,我國建筑法規(guī)定：“國務(wù)院有權(quán)對實施強(qiáng)制監(jiān)理的建筑(建設(shè))工程的范圍作出明確規(guī)定。對屬于國務(wù)院規(guī)定實行強(qiáng)制監(jiān)理制度的建筑(建設(shè))工程，建設(shè)單位必須依法委托具有相應(yīng)資質(zhì)條件的建筑工程監(jiān)理單位實施監(jiān)理?！?根據(jù)建設(shè)工程監(jiān)理范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定國家重點建設(shè)項目管理辦法的相關(guān)規(guī)定，國務(wù)院規(guī)定的實施強(qiáng)制監(jiān)理的建筑(建設(shè))工程(項目)的范圍包括如下幾類： （一）國家重點建設(shè)工程 （二）大中型公用事業(yè)工程 （三）成片開發(fā)建設(shè)的住宅小區(qū)工程 （四）利用外國政府或者國際組織貸款、援助資金的工程 （五）國家規(guī)定必須實行監(jiān)理的其他工程

5、,學(xué)習(xí)情境八 建設(shè)工程監(jiān)理法律制度,7,建設(shè)工程監(jiān)理的工作任務(wù)是“三控兩管一協(xié)調(diào)”，即質(zhì)量控制、投資控制、工期控制、合同管理、信息管理、組織協(xié)調(diào)。建設(shè)工程監(jiān)理在不同的階段，其監(jiān)理的內(nèi)容也不同,學(xué)習(xí)情境八 建設(shè)工程監(jiān)理法律制度,一）立項階段,二）設(shè)計階段,三)施工招標(biāo)階段,四）材料物資采購供應(yīng),六）合同管理,五）施工階段,8,一）委托人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任 1.委托人(業(yè)主)的權(quán)利 （1）有選定工程總承包人，以及與其訂立合同的權(quán)利； （2）有對工程規(guī)模、設(shè)計標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)劃設(shè)計、生產(chǎn)工藝設(shè)計和設(shè)計使用功能要求的認(rèn)定權(quán)，以及對工程設(shè)計變更的審批權(quán)； （3）監(jiān)理人調(diào)換總監(jiān)理工程師須事先經(jīng)委托人同意； （4）

6、委托人有權(quán)要求監(jiān)理人提交監(jiān)理工作月報及監(jiān)理業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的專項報告； （5）當(dāng)委托人發(fā)現(xiàn)監(jiān)理人員不按監(jiān)理合同履行監(jiān)理職責(zé)，或與承包人串通給委托人造成損失的，委托人有權(quán)要求監(jiān)理人更換監(jiān)理人員，直至終止合同，并要求監(jiān)理人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任或連帶賠償責(zé)任,學(xué)習(xí)情境八 建設(shè)工程監(jiān)理法律制度,9,2.委托人的義務(wù) （1）向監(jiān)理人支付預(yù)付款； （2）應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)工程建設(shè)的所有外部關(guān)系的協(xié)調(diào)，如將部分或全部協(xié)調(diào)工作委托監(jiān)理人承擔(dān)，則應(yīng)在專用條件中明確委托的工作和相應(yīng)的報酬； （3）應(yīng)當(dāng)在雙方約定的時間內(nèi)，免費向監(jiān)理人提供與工程有關(guān)的為監(jiān)理工作所需的工程資料； （4）在專用條款約定的時間內(nèi)，就監(jiān)理人書面提交并要求做出決定的

7、一切事宜做出書面決定； （5）授權(quán)一名常駐代表，負(fù)責(zé)與監(jiān)理人聯(lián)系，更換常駐代表時要提前通知監(jiān)理人； （6）將授予監(jiān)理人的監(jiān)理權(quán)利，以及監(jiān)理人主要成員的職能分工、監(jiān)理權(quán)限及時書面通知給已選定的承包人，并在與第三人簽訂的合同中予以明確,學(xué)習(xí)情境八 建設(shè)工程監(jiān)理法律制度,10,7）在不影響監(jiān)理人開展監(jiān)理工作的時間內(nèi)提供與本工程有關(guān)的原材料、構(gòu)配件、機(jī)械設(shè)備等生產(chǎn)廠家名錄及與本工程有關(guān)的協(xié)作單位、配合單位的名錄； （8）應(yīng)免費向監(jiān)理人提供辦公用房、通信設(shè)施、監(jiān)理人員工地住房及合同專用條件約定的設(shè)施，對監(jiān)理人自備的設(shè)施給予合理的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 3.委托人的責(zé)任 （1）履行委托監(jiān)理合同約定的義務(wù)，如有違反則應(yīng)

8、當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，賠償監(jiān)理人造成的經(jīng)濟(jì)損失； （2）監(jiān)理人處理委托業(yè)務(wù)時，因非監(jiān)理人原因的事由受到損失的，可以向委托人要求補(bǔ)償損失； （3）若向監(jiān)理人提出賠償?shù)囊蟛荒艹闪?，則應(yīng)當(dāng)補(bǔ)償由該索賠所引起的監(jiān)理人的各種費用支出,學(xué)習(xí)情境八 建設(shè)工程監(jiān)理法律制度,11,二）監(jiān)理人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任 1.監(jiān)理人的權(quán)利 監(jiān)理人在委托人委托的工程范圍內(nèi)，享有以下權(quán)利： （1）選擇工程總承包人的建議權(quán)，選擇工程分包人的認(rèn)可權(quán)； （2）對工程建設(shè)有關(guān)事項包括工程規(guī)模、設(shè)計標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)劃設(shè)計、生產(chǎn)工藝設(shè)計和使用功能要求，向委托人的建議權(quán)； （3）對工程設(shè)計中的技術(shù)問題，按照安全和優(yōu)化的原則，向設(shè)計人提出建議； （4）審

9、批工程施工組織設(shè)計和技術(shù)方案，按照保質(zhì)量、保工期和降低成本的原則，向承包人提出建議，并向委托人提出書面報告； （5）主持工程建設(shè)有關(guān)協(xié)作單位的組織協(xié)調(diào)，重要協(xié)調(diào)事項應(yīng)當(dāng)事先向委托人報告； （6）發(fā)布開工令、停工令、復(fù)工令，但應(yīng)當(dāng)事先向委托人報告； （7）工程上使用的材料和施工質(zhì)量的檢驗權(quán)，工程施工進(jìn)度的檢查、監(jiān)督權(quán)，以及工程實際竣工日期提前或超過工程施工合同規(guī)定的期限的簽認(rèn)權(quán),學(xué)習(xí)情境八 建設(shè)工程監(jiān)理法律制度,12,8）在工程施工合同約定的工程價格范圍內(nèi)，工程款支付的審核和簽認(rèn)權(quán)，以及工程結(jié)算確認(rèn)權(quán)與否決權(quán)，未經(jīng)總監(jiān)理工程師簽字確認(rèn)，委托人不支付工程款； （9）監(jiān)理人在委托人授權(quán)下，可對任何承

10、包人合同規(guī)定的義務(wù)提出變更。在委托的工程范圍內(nèi)，委托人或承包人對對方的任何意見和要求，須首先向監(jiān)理機(jī)構(gòu)提出，由監(jiān)理機(jī)構(gòu)研究處置意見，再同雙方協(xié)商確定。 2.監(jiān)理人的義務(wù) （1）按合同約定派出監(jiān)理工作需要的監(jiān)理機(jī)構(gòu)及監(jiān)理人員，向委托人報送委派的總監(jiān)理工程師及其監(jiān)理機(jī)構(gòu)主要成員名單、監(jiān)理規(guī)劃，完成監(jiān)理合同專用條件中約定的監(jiān)理工程的監(jiān)理業(yè)務(wù)，按合同約定定期向委托人報告監(jiān)理工作； （2）應(yīng)認(rèn)真、勤奮地工作，為委托人提供與其水平相應(yīng)的咨詢意見，公正維護(hù)各方的合法權(quán)益； （3）使用委托人提供的設(shè)施和物品，在監(jiān)理工作完成或中止時，其設(shè)施和剩余的物品按合同約定的時間和方式移交給委托人,學(xué)習(xí)情境八 建設(shè)工程監(jiān)理

11、法律制度,13,4）在合同期內(nèi)或合同終止后，未征得有關(guān)方同意，不得泄露與本工程、本業(yè)務(wù)有關(guān)的保密資料。 3.監(jiān)理人的責(zé)任 （1）監(jiān)理人的責(zé)任期即委托監(jiān)理合同有效期。在監(jiān)理過程中，如果因工程建設(shè)進(jìn)度延遲或延誤而超過書面約定的日期，雙方應(yīng)進(jìn)一步約定相應(yīng)延長的合同期。 （2）監(jiān)理人在責(zé)任期內(nèi)，應(yīng)當(dāng)履行約定的義務(wù)。如果因監(jiān)理人過失而造成了委托人損失，應(yīng)當(dāng)向委托人賠償。 （3）監(jiān)理人對承包人違反合同規(guī)定的質(zhì)量要求和完工(交圖、交貨)時限，不承擔(dān)責(zé)任，因不可抗力導(dǎo)致委托監(jiān)理合同不能全部或部分履行的，監(jiān)理人不承擔(dān)責(zé)任。 （4）監(jiān)理人向委托人提出賠償要求不能成立時，應(yīng)補(bǔ)償由于該索賠所導(dǎo)致的委托人各種費用支出,

12、學(xué)習(xí)情境八 建設(shè)工程監(jiān)理法律制度,14,履行委托監(jiān)理合同,學(xué)習(xí)單元,我國建筑法明確規(guī)定實行監(jiān)理的建筑工程，由建設(shè)單位委托具有相應(yīng)資質(zhì)條件的工程監(jiān)理單位監(jiān)理。建設(shè)單位與其委托的工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)訂立書面委托監(jiān)理合同。委托監(jiān)合同確定了監(jiān)理服務(wù)內(nèi)容、服務(wù)期限、工程類別、規(guī)模、技術(shù)復(fù)雜程度、工程環(huán)境等因素，同時也確定了監(jiān)理合同雙方的權(quán)利與義務(wù)。 建設(shè)工程委托監(jiān)理合同簡稱監(jiān)理合同，是指委托人與監(jiān)理人就委托的工程項目管理內(nèi)容簽訂的明確雙方權(quán)利、義務(wù)的協(xié)議,學(xué)習(xí)情境八 建設(shè)工程監(jiān)理法律制度,15,一）委托監(jiān)理合同的組成 建設(shè)工程委托監(jiān)理合同(示范文本)（GF 20000202）由建設(shè)工程委托監(jiān)理合同、標(biāo)準(zhǔn)條件

13、和專用條件三部分組成。 1.建設(shè)工程委托監(jiān)理合同 建設(shè)工程委托監(jiān)理合同是對委托人和監(jiān)理人有約束力的合同，除雙方簽署的合同以外，還包括以下文件： (1)監(jiān)理委托函或中標(biāo)函； (2)建設(shè)工程委托監(jiān)理合同標(biāo)準(zhǔn)條件； (3)建設(shè)工程委托監(jiān)理合同專用條件； (4)在實施過程中雙方共同簽署的補(bǔ)充與修正文件,學(xué)習(xí)情境八 建設(shè)工程監(jiān)理法律制度,16,2.建設(shè)工程委托監(jiān)理合同標(biāo)準(zhǔn)條件 建設(shè)工程委托監(jiān)理合同標(biāo)準(zhǔn)條件，其內(nèi)容涵蓋了合同上所用詞語定義、適用范圍和法規(guī)、簽約雙方的責(zé)任及權(quán)利和義務(wù)、合同生效變更與終止、監(jiān)理報酬、爭議的解決以及其他一些情況，是委托監(jiān)理合同的通用文件，適用于各類建設(shè)工程項目監(jiān)理。各個委托人、

14、監(jiān)理人都應(yīng)遵守。 3.建設(shè)工程委托監(jiān)理合同的專用條件 簽訂具體工程項目監(jiān)理合同時，結(jié)合地域特點、專業(yè)特點和委托監(jiān)理項目的工程特點，對標(biāo)準(zhǔn)條件中的某些條款進(jìn)行補(bǔ)充、修正。 所謂“補(bǔ)充”是指標(biāo)準(zhǔn)條件中的條款明確規(guī)定，在該條款確定的原則下，專用條件的條款中進(jìn)一步明確具體內(nèi)容，使兩個條件中相同序號的條款共同組成一條內(nèi)容完備的條款。 所謂“修正”是指標(biāo)準(zhǔn)條件中規(guī)定的程序方面內(nèi)容，如果雙方認(rèn)為不合適，可以協(xié)議修改,學(xué)習(xí)情境八 建設(shè)工程監(jiān)理法律制度,17,二）委托監(jiān)理合同的訂立 1.委托監(jiān)理業(yè)務(wù)的范圍 監(jiān)理合同的范圍包括監(jiān)理工程師為委托人提供服務(wù)的范圍和工作量。委托人委托監(jiān)理業(yè)務(wù)的范圍可以非常廣泛。從工程建

15、設(shè)各階段來說，可以包括項目前期立項咨詢，設(shè)計階段、實施階段、保修階段的全部監(jiān)理工作或某一階段的監(jiān)理工作。在每一階段內(nèi)，又可以進(jìn)行投資、質(zhì)量、工期的三大控制及信息、合同兩項管理。但就具體項目而言，要根據(jù)工程的特點、監(jiān)理人的能力、建設(shè)不同階段的監(jiān)理任務(wù)等諸方面因素，將委托的監(jiān)理任務(wù)詳細(xì)地寫入合同的專用條件之中。如進(jìn)行工程技術(shù)咨詢服務(wù)，工作范圍可確定為進(jìn)行可行性研究，各種方案的成本效益分析，建筑設(shè)計標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范準(zhǔn)備，提出質(zhì)量保證措施等。施工階段監(jiān)理包括以下內(nèi)容： （1）協(xié)助委托人選擇承包人，組織設(shè)計、施工、設(shè)備采購等招標(biāo)。 （2）技術(shù)監(jiān)督和檢查：檢查工程設(shè)計、材料和設(shè)備質(zhì)量；對操作或施工質(zhì)量的監(jiān)理

16、和檢查等。 （3）施工管理：包括質(zhì)量控制、成本控制、計劃和進(jìn)度控制等。通常，施工監(jiān)理合同中“監(jiān)理工作范圍”條款，一般應(yīng)與工程項目總概算、單位工程概算所涵蓋的工程范圍相一致，或與工程總承包合同、單項工程承包所涵蓋的范圍相一致,學(xué)習(xí)情境八 建設(shè)工程監(jiān)理法律制度,18,2.監(jiān)理合同的訂立 首先，簽約雙方應(yīng)對對方的基本情況有所了解，包括資質(zhì)等級、營業(yè)資格、財務(wù)狀況、工作業(yè)績、社會信譽(yù)等。作為監(jiān)理人，還應(yīng)根據(jù)自身狀況和工程情況，考慮競爭該項目的可行性；其次，監(jiān)理人在獲得委托人的招標(biāo)文件或與委托人草簽協(xié)議之后，應(yīng)立即對工程所需費用進(jìn)行預(yù)算，提出報價，同時對招標(biāo)文件中的合同文本進(jìn)行分析、審查，為合同談判和簽

17、約提供決策依據(jù)。無論何種方式招標(biāo)中標(biāo)，委托人和監(jiān)理人都要就監(jiān)理合同的主要條款進(jìn)行談判。談判內(nèi)容要具體，責(zé)任要明確，要有準(zhǔn)確的文字記載。作為委托人，切忌因手中有工程的委托權(quán)，而不以平等的原則對待監(jiān)理人。委托人應(yīng)當(dāng)看到，監(jiān)理工程師的良好服務(wù)，將為自己帶來巨大的利益。作為監(jiān)理人，應(yīng)利用法律賦予的平等權(quán)利進(jìn)行對等談判，對重大問題不能遷就和無原則讓步。經(jīng)過談判，雙方就監(jiān)理合同的各項條款達(dá)成一致，即可正式簽訂合同文件,學(xué)習(xí)情境八 建設(shè)工程監(jiān)理法律制度,19,三）委托監(jiān)理合同的履行 1.監(jiān)理合同的履行 監(jiān)理合同一經(jīng)生效，合同雙方就要按合同規(guī)定行使權(quán)利，履行應(yīng)盡義務(wù)。 （1）委托人的履行。 1）嚴(yán)格按照監(jiān)理合

18、同的規(guī)定履行應(yīng)盡義務(wù)。監(jiān)理合同內(nèi)規(guī)定的應(yīng)由委托人負(fù)責(zé)的工作是使合同最終實現(xiàn)的基礎(chǔ)，如外部關(guān)系的協(xié)調(diào)，為監(jiān)理工作提供外部條件，為監(jiān)理人提供獲取本工程使用的原材料、構(gòu)配件、機(jī)械設(shè)備等生產(chǎn)廠家名錄等，都是為監(jiān)理人做好工作的先決條件。委托人必須嚴(yán)格按照監(jiān)理合同的規(guī)定，履行應(yīng)盡的義務(wù)后，才有權(quán)要求監(jiān)理人履行合同。 2）按照監(jiān)理合同的規(guī)定行使權(quán)利。監(jiān)理合同中規(guī)定的委托人的權(quán)利，主要包括如下三個方面：對設(shè)計、施工單位的發(fā)包權(quán)；對工程規(guī)模、設(shè)計標(biāo)準(zhǔn)的認(rèn)定權(quán)及設(shè)計變更的審批權(quán)；對監(jiān)理人的監(jiān)督管理權(quán),學(xué)習(xí)情境八 建設(shè)工程監(jiān)理法律制度,20,3）委托人的檔案管理。在全部工程項目竣工后，委托人應(yīng)將全部合同文件，包括完

19、整的工程竣工資料加以系統(tǒng)整理，按照檔案法及有關(guān)規(guī)定建檔保管。為了保證監(jiān)理合同檔案的完整性，委托人對合同文件及履行中與監(jiān)理人之間進(jìn)行的簽證、記錄協(xié)議、補(bǔ)充合同備忘錄、函件、電報、電傳等都應(yīng)系統(tǒng)、認(rèn)真地整理，妥善保管。 （2）監(jiān)理人的履行。 1）確定項目總監(jiān)理工程師，成立項目監(jiān)理機(jī)構(gòu)。 2）制訂工程項目監(jiān)理規(guī)劃。 3）制訂各專業(yè)監(jiān)理工作計劃或?qū)嵤┘?xì)則。 4）根據(jù)制訂的監(jiān)理工作計劃和運行制度，規(guī)范化地開展監(jiān)理工作。 5）監(jiān)理工作總結(jié)歸檔。監(jiān)理工作總結(jié)包括三部分內(nèi)容： 第一部分是向委托人提交監(jiān)理工作總結(jié)。 第二部分是監(jiān)理單位內(nèi)部的監(jiān)理工作總結(jié)。 第三部分是監(jiān)理工作中存在的問題及改進(jìn)的建議，用以指導(dǎo)今后

20、的監(jiān)理工作，并向政府有關(guān)部門提出政策建議，不斷提高我國工程建設(shè)監(jiān)理的水平,學(xué)習(xí)情境八 建設(shè)工程監(jiān)理法律制度,21,3）合同的變更。監(jiān)理合同內(nèi)涉及合同變更的條款主要指合同責(zé)任期的變更和委托監(jiān)理工作內(nèi)容的變更兩方面。 1）合同責(zé)任期的變更。簽約時注明的合同有效期并不一定就是監(jiān)理人的全部合同責(zé)任期，如果在監(jiān)理過程中因工程建設(shè)進(jìn)度推遲或延誤而超過約定的日期，監(jiān)理合同并不能到期終止。當(dāng)由于委托人和承包人的原因使監(jiān)理工作受到阻礙或延誤，則監(jiān)理人應(yīng)當(dāng)將此情況與可能產(chǎn)生的影響及時通知委托人，完成監(jiān)理業(yè)務(wù)的時間相應(yīng)延長。 2）委托監(jiān)理工作內(nèi)容的變更。監(jiān)理合同內(nèi)約定的正常監(jiān)理服務(wù)工作，監(jiān)理人應(yīng)盡職盡責(zé)地完成。合同

21、履行期間由于發(fā)生某些客觀或人為事件而導(dǎo)致一方或雙方不能正常履行其應(yīng)盡職責(zé)時，委托人和監(jiān)理人都有權(quán)提出變更合同的要求。合同變更的后果一般都會導(dǎo)致合同有效期的延長或提前終止，以及增加監(jiān)理方的附加工作或額外工作,學(xué)習(xí)情境八 建設(shè)工程監(jiān)理法律制度,22,2.監(jiān)理合同的違約責(zé)任與索賠 （1）違約責(zé)任。在合同履行過程中，由于當(dāng)事人一方的過錯，造成合同不能履行或者不能完全履行，由有過錯的一方承擔(dān)違約責(zé)任；如屬雙方的過錯，根據(jù)實際情況，由雙方分別承擔(dān)各自的違約責(zé)任。為保證監(jiān)理合同規(guī)定的各項權(quán)利義務(wù)的順利實現(xiàn)，在委托監(jiān)理合同示范文本中，制定了約束雙方行為的條款：“委托人責(zé)任”和“監(jiān)理人責(zé)任”。這些規(guī)定歸納起來有

22、如下幾點： 1）在合同責(zé)任期內(nèi)，如果監(jiān)理人未按合同中要求的職責(zé)勤懇認(rèn)真地服務(wù)，或委托人違背了其對監(jiān)理人的責(zé)任，均應(yīng)向?qū)Ψ匠袚?dān)賠償責(zé)任。 2）任何一方對另一方負(fù)有違約責(zé)任時的賠償原則是： 委托人違約應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，賠償監(jiān)理人的經(jīng)濟(jì)損失； 因監(jiān)理人過失造成經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)向委托人進(jìn)行賠償，累計賠償額不應(yīng)超出監(jiān)理酬金總額（除去稅金）； 當(dāng)一方向另一方的索賠要求不成立時，提出索賠的一方應(yīng)補(bǔ)償由此所導(dǎo)致的對方各種費用支出,學(xué)習(xí)情境八 建設(shè)工程監(jiān)理法律制度,23,2）監(jiān)理人的責(zé)任限度。 （3）對監(jiān)理人違約處理的規(guī)定。 （4）因違約終止合同。 3）監(jiān)理人因委托人的違約行為要求終止合同。如果委托人不履行監(jiān)理合同中

23、約定的義務(wù)，則應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，賠償監(jiān)理人由此造成的經(jīng)濟(jì)損失。標(biāo)準(zhǔn)條件規(guī)定，監(jiān)理方可在發(fā)生如下情況之一時，單方面提出終止與委托人的合同關(guān)系： 在合同履行過程中，由于實際情況發(fā)生變化而使監(jiān)理人被迫暫停監(jiān)理業(yè)務(wù)時間超過半年； 委托人發(fā)出通知指示監(jiān)理人暫停執(zhí)行監(jiān)理業(yè)務(wù)時間超過半年，且還不能恢復(fù)監(jiān)理業(yè)務(wù)； 委托人嚴(yán)重拖欠監(jiān)理酬金。 （5）爭議的解決。因違反或終止合同而引起的對損失或損害的賠償，委托人與監(jiān)理人應(yīng)協(xié)商解決。如協(xié)商未能達(dá)成一致，可提交主管部門協(xié)調(diào)。如仍不能達(dá)成一致，根據(jù)雙方約定提交仲裁機(jī)構(gòu)仲裁或向人民法院起訴,學(xué)習(xí)情境八 建設(shè)工程監(jiān)理法律制度,24,四）委托監(jiān)理合同雙方的權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任 1.

24、雙方的權(quán)利 （1）委托人權(quán)利。 1)授予監(jiān)理人權(quán)限的權(quán)利。委托人根據(jù)自身的管理能力、建設(shè)工程項目的特點及需要在監(jiān)理合同內(nèi)授予監(jiān)理人的權(quán)限。 2)對其他合同承包人的選定權(quán)。委托人是建設(shè)資金的持有者和建筑產(chǎn)品的所有人，因此對設(shè)計合同、施工合同、加工制造合同等的承包單位有選定權(quán)和訂立合同的簽字權(quán)。監(jiān)理人在選定其他合同承包人的過程中，僅有建議權(quán)而無決定權(quán)。 3)委托監(jiān)理工程重大事項的決定權(quán)。委托人有對工程規(guī)模、規(guī)劃設(shè)計、生產(chǎn)工藝設(shè)計、設(shè)計標(biāo)準(zhǔn)和使用功能等要求的認(rèn)定權(quán)；工程設(shè)計變更審批權(quán)。 4)對監(jiān)理人履行合同監(jiān)督控制權(quán),學(xué)習(xí)情境八 建設(shè)工程監(jiān)理法律制度,25,2）監(jiān)理人權(quán)利。 1)委托監(jiān)理合同中賦予監(jiān)

25、理人的權(quán)利。 完成監(jiān)理任務(wù)后獲得酬金的權(quán)利。終止合同的權(quán)利。 2)監(jiān)理人執(zhí)行監(jiān)理業(yè)務(wù)可以行使的權(quán)利。 工程建設(shè)有關(guān)事項和工程設(shè)計的建議權(quán)，建設(shè)工程有關(guān)事項包括工程規(guī)模、設(shè)計標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)劃設(shè)計、生產(chǎn)工藝和使用功能要求。 對實施工程項目的質(zhì)量、工期和費用的監(jiān)督控制權(quán)。 工程建設(shè)有關(guān)協(xié)作單位組織協(xié)調(diào)的主持權(quán)，在委托監(jiān)理的工程范圍內(nèi)，委托人或承包人對對方的任何意見和要求(包括索賠要求)，均必須首先向監(jiān)理機(jī)構(gòu)提出，由監(jiān)理機(jī)構(gòu)研究處置意見，再同雙方協(xié)商確定。當(dāng)委托人和承包人發(fā)生爭議時，監(jiān)理機(jī)構(gòu)應(yīng)根據(jù)自己的職能，以獨立的身份判斷，公正地進(jìn)行調(diào)解。當(dāng)雙方的爭議由政府建設(shè)行政主管部門調(diào)解或仲裁機(jī)關(guān)仲裁時，應(yīng)當(dāng)提供作

26、證的事實材料。 在業(yè)務(wù)緊急情況下，為了工程和人身安全，如果變更指令超越了委托人授權(quán)而不能事先得到批準(zhǔn)時，也有權(quán)發(fā)布變更指令，但應(yīng)盡快通知委托人。 審核承包人索賠的權(quán)利,學(xué)習(xí)情境八 建設(shè)工程監(jiān)理法律制度,26,2.雙方的義務(wù) （1）委托人義務(wù)。 1)在監(jiān)理人開展監(jiān)理業(yè)務(wù)之前，應(yīng)向監(jiān)理人支付預(yù)付款。 2)負(fù)責(zé)工程建設(shè)的所有外部關(guān)系的協(xié)調(diào)，為監(jiān)理工作的開展提供外部條件。 3)根據(jù)需要，如將部分或全部協(xié)調(diào)工作委托監(jiān)理人承擔(dān)，則應(yīng)在專用條件中明確委托的工作和相應(yīng)的報酬。 4)在雙方約定的時間內(nèi)，免費向監(jiān)理人提供與工程有關(guān)的為監(jiān)理工作所需的工程資料。 5)在專用條款約定的時間內(nèi)，就監(jiān)理人書面提交并要求作出

27、決定的一切事宜作出書面決定。 6)授權(quán)一名熟悉工程情況、能在規(guī)定時間內(nèi)作出決定的常駐代表(在專用條款中約定)，負(fù)責(zé)與監(jiān)理人聯(lián)系。更換常駐代表，要提前通知監(jiān)理人,學(xué)習(xí)情境八 建設(shè)工程監(jiān)理法律制度,27,7)將授予監(jiān)理人的監(jiān)理權(quán)利，以及監(jiān)理人主要成員的職能分工、監(jiān)理權(quán)限及時書面通知已選定的承包合同的承包人，并在與第三人簽訂的合同中予以明確。 8)在不影響監(jiān)理人開展監(jiān)理工作的時間內(nèi)提供如下資料： 與本工程合作的原材料、構(gòu)配件、機(jī)械設(shè)備等生產(chǎn)廠家名錄； 與本工程有關(guān)的協(xié)作單位、配合單位的名錄。 9)免費向監(jiān)理人提供辦公用房、通信設(shè)施、監(jiān)理人員工地住房及合同專用條件約定的設(shè)施，對監(jiān)理人自備的設(shè)施給予合理

28、的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償(補(bǔ)償金額=設(shè)施在工程使用時間占折舊年限的比例設(shè)施原值+管理費)。 10)根據(jù)情況需要，雙方可以在專用條件中約定，由委托人免費向監(jiān)理人提供其他人員,學(xué)習(xí)情境八 建設(shè)工程監(jiān)理法律制度,28,2）監(jiān)理人義務(wù)。 1)監(jiān)理人在履行合同的義務(wù)期間，應(yīng)運用合理的技能、認(rèn)真勤奮地工作，公正地維護(hù)有關(guān)方面的合法權(quán)益。當(dāng)委托人發(fā)現(xiàn)監(jiān)理人員不按監(jiān)理合同履行監(jiān)理職責(zé)，或與承包人串通給委托人或工程造成損失時，委托人有權(quán)要求監(jiān)理人更換監(jiān)理人員，直到終止合同并要求監(jiān)理人承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任或連帶賠償責(zé)任。 2)合同履行期間，應(yīng)按合同約定派駐足夠人員從事監(jiān)理工作。開始執(zhí)行監(jiān)理業(yè)務(wù)前，向委托人報送派往該工程項目的總監(jiān)

29、理工程師及該項目監(jiān)理機(jī)構(gòu)的人員情況。合同履行過程中，如果需要調(diào)換總監(jiān)理工程師，必須首先經(jīng)過委托人同意，并派出具有相應(yīng)資質(zhì)和能力的人員。 3)在合同期內(nèi)或合同終止后，未征得有關(guān)方同意，不得泄露與本工程、合同業(yè)務(wù)有關(guān)的保密資料。 4)任何由委托人提供的供監(jiān)理人使用的設(shè)施和物品都屬于委托人的財產(chǎn)，監(jiān)理工作完成或中止時，應(yīng)將設(shè)施和剩余物品歸還委托人,學(xué)習(xí)情境八 建設(shè)工程監(jiān)理法律制度,29,5)非經(jīng)委托人書面同意，監(jiān)理人及其職員不應(yīng)接收委托監(jiān)理合同約定以外的與監(jiān)理工程有關(guān)的報酬，以保證監(jiān)理行為的公正性。 6)監(jiān)理人不得參與可能與合同規(guī)定的與委托人利益相沖突的任何活動。 7)在監(jiān)理過程中，不得泄露委托人申

30、明的秘密，亦不得泄露設(shè)計、施工等單位申明的秘密。 8)負(fù)責(zé)合同的協(xié)調(diào)管理工作。 3.雙方的責(zé)任 （1）委托人責(zé)任。 1)履行委托監(jiān)理合同約定的義務(wù)，如有違反則應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，賠償給監(jiān)理人造成的經(jīng)濟(jì)損失。 2)監(jiān)理人處理委托業(yè)務(wù)時，因非監(jiān)理人原因的事由受到損失的，委托人應(yīng)給予補(bǔ)償,學(xué)習(xí)情境八 建設(shè)工程監(jiān)理法律制度,30,3)如果向監(jiān)理人提出賠償?shù)囊蟛荒艹闪?，則應(yīng)當(dāng)補(bǔ)償由該索賠所引起的監(jiān)理人的各種費用支出。 （2）監(jiān)理人責(zé)任。 1)監(jiān)理人的責(zé)任期，即委托監(jiān)理合同有效期。在監(jiān)理過程中，如果因工程建設(shè)進(jìn)度的推遲或延誤而超過書面約定的日期，雙方應(yīng)進(jìn)一步約定相應(yīng)延長的合同期。 2)在責(zé)任期內(nèi)，應(yīng)當(dāng)履行約

31、定的義務(wù)。如果因監(jiān)理人過失而造成了委托人的經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)當(dāng)向委托人賠償。累計賠償總額不應(yīng)超過監(jiān)理報酬總額(除去稅金)。 3)監(jiān)理人對承包人違反合同規(guī)定的質(zhì)量要求和完工時限不承擔(dān)責(zé)任。因不可抗力導(dǎo)致委托監(jiān)理人不能全部或部分履行，監(jiān)理人不承擔(dān)責(zé)任。 4)當(dāng)監(jiān)理人向委托人提出賠償要求不能成立時，監(jiān)理人應(yīng)當(dāng)補(bǔ)償由于該索賠所導(dǎo)致委托人的各種費用支出,學(xué)習(xí)情境八 建設(shè)工程監(jiān)理法律制度,31,實施建設(shè)工程監(jiān)理,學(xué)習(xí)單元,建設(shè)工程監(jiān)理的依據(jù)包括工程建設(shè)文件，有關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)章和標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范，建設(shè)工程委托監(jiān)理合同和有關(guān)的建設(shè)工程合同。 （一）工程建設(shè)文件 工程建設(shè)文件包括批準(zhǔn)的可行性研究報告、建設(shè)項目選址意見書

32、、建設(shè)用地規(guī)劃許可證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證、批準(zhǔn)的施工圖設(shè)計文件、施工許可證等,學(xué)習(xí)情境八 建設(shè)工程監(jiān)理法律制度,32,二）有關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)章和標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范 有關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)章和標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范包括建筑法中華人民共和國合同法招標(biāo)投標(biāo)法建設(shè)工程質(zhì)量管理條例等法律法規(guī)，工程建設(shè)監(jiān)理規(guī)定等部門規(guī)章以及地方性法規(guī)等，也包括工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)強(qiáng)制性條文建設(shè)工程監(jiān)理規(guī)范以及有關(guān)的工程技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范、規(guī)程等。 （三）建設(shè)工程委托監(jiān)理合同和有關(guān)的建設(shè)工程合同 工程監(jiān)理企業(yè)應(yīng)當(dāng)根據(jù)兩類合同，即工程監(jiān)理企業(yè)與建設(shè)單位簽訂的建設(shè)工程委托監(jiān)理合同和建設(shè)單位與承建單位簽訂的有關(guān)建設(shè)工程合同進(jìn)行監(jiān)理。工程監(jiān)理企業(yè)依據(jù)哪種建設(shè)工程

33、合同進(jìn)行監(jiān)理，視委托監(jiān)理合同的范圍來決定。全過程監(jiān)理應(yīng)當(dāng)包括咨詢合同、勘察合同、設(shè)計合同、施工合同以及設(shè)備采購合同等。決策階段監(jiān)理主要是咨詢合同；設(shè)計階段監(jiān)理主要是設(shè)計合同；施工階段監(jiān)理主要是施工合同,學(xué)習(xí)情境八 建設(shè)工程監(jiān)理法律制度,33,一）建設(shè)工程監(jiān)理的任務(wù) 建設(shè)工程監(jiān)理的中心任務(wù)就是控制工程項目目標(biāo)，也就是控制經(jīng)過科學(xué)規(guī)劃所確定的工程項目的投資、進(jìn)度和質(zhì)量目標(biāo)。這三大目標(biāo)是相互關(guān)聯(lián)、相互制約的目標(biāo)系統(tǒng)。 任何工程項目都是在一定的投資限制條件下實現(xiàn)的。任何工程項目的實現(xiàn)都要受到時間的限制，都有明確的項目進(jìn)度和工期要求。任何工程項目都要實現(xiàn)它的功能要求、使用要求和其他有關(guān)的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，這是投資建設(shè)一項工程最基本的需求。實現(xiàn)建設(shè)項目并不十分困難，而要使工程項目能夠在計劃的投資、進(jìn)度和質(zhì)量目標(biāo)內(nèi)實現(xiàn)則是困難的，這就是社會需要工程建設(shè)監(jiān)理的原因。工程建設(shè)監(jiān)理正是為解決這樣的困難和滿足這種社會需求而出現(xiàn)的。因此，目標(biāo)控制應(yīng)當(dāng)成為工程建設(shè)監(jiān)理的中心任務(wù)。中心任務(wù)的完成是通過各階段具體的監(jiān)理工作任務(wù)的完成來實現(xiàn)的,學(xué)習(xí)情境八 建設(shè)工程監(jiān)理法律制度,34,二）建設(shè)工程監(jiān)理的責(zé)任 監(jiān)理單位或監(jiān)