網(wǎng)上證券交易的風險與防范的淺議

1、網(wǎng)上證券交易的風險與防范的淺議特征碼標簽:特征碼網(wǎng)上證券交易的風險與防范的淺議【論文關(guān)鍵詞】：網(wǎng)上證券交易 風險防范 法律規(guī)制 立法完善【論文摘要】：網(wǎng)上證券交易代表著未來證券市場以及證券交易模式的發(fā)展趨勢，但是網(wǎng)上證券交易，既是證券交易活動，又是一種電子商務，網(wǎng)上證券交易的這種兩重性，決定了在網(wǎng)上證券交易中會產(chǎn)生一些新的風險。*僅從網(wǎng)上證券的概念種類厘定、網(wǎng)上證券存在的主要風險、風險發(fā)生后經(jīng)紀券商與投資者的風險承擔規(guī)則、完善我國網(wǎng)上證券交易的立法建議等幾個方面進行論述。20世紀90年代以來，隨著經(jīng)濟全球化和金融自由化浪潮的不斷推進以及計算機網(wǎng)絡技術(shù)的飛速發(fā)展，證券市場的結(jié)構(gòu)和運行機制發(fā)生了重

2、大變革，證券交易電子化已成為一種不可逆轉(zhuǎn)的趨勢。1由于網(wǎng)上證券交易能夠有效地降低交易成本，而且具備操作簡便、信息快捷全面、自由度大等特點，在較短的時間內(nèi)便得到了迅速的發(fā)展。2目前，網(wǎng)上證券交易已成為全球證券經(jīng)紀業(yè)務發(fā)展的一大趨勢，這一證券交易模式已經(jīng)在許多國家廣為流行。但是網(wǎng)上證券交易是由傳統(tǒng)證券市場發(fā)展而來，它并不是無根之木、無源之水，其運行尚須遵循傳統(tǒng)證券交易的規(guī)則。由于網(wǎng)上證券交易具有不同于傳統(tǒng)證券交易方式的特點，網(wǎng)上交易的最大問題是欺詐和缺少信任感。3因為網(wǎng)絡空間的虛擬性，給交易參與者主體資格的驗證、委托指令、清算與交割和交易數(shù)據(jù)資料的安全帶來一系列難題，所以開展網(wǎng)上證券交易業(yè)務在面臨

3、市場機遇的同時，也意味著許多難以預料的風險。4正是由于網(wǎng)上證券交易的獨特性，使得證券法在規(guī)范這一新的領(lǐng)域時，面臨著困境。*僅就這些與網(wǎng)上證券交易相涉的法律問題談一些粗淺的想法。一、網(wǎng)上證券交易的概念從廣義上講，網(wǎng)上證券交易泛指一切通過網(wǎng)絡而實現(xiàn)的證券交易活動，即證券投資者通過互聯(lián)網(wǎng)獲得證券的即時報價，分析市場行情，并利用互聯(lián)網(wǎng)下單到實物證券交易所或網(wǎng)上虛擬交易所，以實現(xiàn)實時交易的證券投資活動。目前現(xiàn)實中存在的網(wǎng)上證券交易的模式包括專有電子交易系統(tǒng)、互聯(lián)網(wǎng)電子公告板交易系統(tǒng)、網(wǎng)上交叉交易系統(tǒng)、以及在線證券交易系統(tǒng)四種。其中在線證券交易系統(tǒng)即狹義上的網(wǎng)上證券交易，是指投資者利用互聯(lián)網(wǎng)通過券商網(wǎng)上交

4、易系統(tǒng)進入實物交易所進行交易。這也是我們通常所說的網(wǎng)上證券交易的含義。具體而言網(wǎng)上證券交易活動可以分為三個層次，分別為網(wǎng)上股票經(jīng)紀活動、網(wǎng)上股票直接公開發(fā)行和網(wǎng)上直接撮合證券買賣等。我國現(xiàn)階段的網(wǎng)上證券交易是經(jīng)紀交易商向投資者提供的網(wǎng)上交易經(jīng)紀服務，屬于第一層次的網(wǎng)上證券交易活動。與國外目前流行的較高級別的選擇性交易系統(tǒng)（以下簡稱ats）相比，至少有兩個顯著區(qū)別：一是虛擬性不同。根據(jù)我國網(wǎng)上證券委托暫行管理辦法第6條規(guī)定，投資者在進行網(wǎng)上交易前，必須先到證券公司的營業(yè)部或服務部開戶，然后經(jīng)本人申請辦理相關(guān)手續(xù)后，方能進行網(wǎng)上委托。可見我國的網(wǎng)上證券交易是一種不完全的網(wǎng)上證券交易，而ats是一種

5、完全網(wǎng)上交易活動；二是有無中介不同。雖然我國的證券交易所也是采用集中競價和連續(xù)競價的方式撮合委托指令，但由于交易所實行會員制，只有擁有會員資格的證券交易公司才能進入交易所進行交易，這與投資者不需要經(jīng)紀交易商或做市商等中介機構(gòu)而直接通過網(wǎng)絡向ats下單完成證券交易是完全不同的。二、網(wǎng)上證券交易的主要風險類型網(wǎng)上證券交易所涉及到的環(huán)節(jié)遠多于營業(yè)部交易，而且許多環(huán)節(jié)并不在證券公司控制之內(nèi)，所以進行網(wǎng)上證券交易的風險性也較傳統(tǒng)交易大。5上證券交易的風險主要包括以下兩個方面：一是證券交易活動中可能存在的風險；二是網(wǎng)絡技術(shù)系統(tǒng)可能存在的影響證券交易的風險。網(wǎng)絡證券交易技術(shù)風險簡稱技術(shù)故障風險或技術(shù)風險，是

6、指在網(wǎng)絡證券交易過程中，由于投資者、網(wǎng)絡服務商、網(wǎng)絡券商的電腦、網(wǎng)絡的軟硬件故障導致的損害，具體類型包括： 1.投資者的電腦系統(tǒng)故障、感染病毒、被非法入侵、電腦設備或軟件系統(tǒng)與網(wǎng)上交易系統(tǒng)不匹配，無法下達委托指令或委托失敗而產(chǎn)生的損失。2.互聯(lián)網(wǎng)故障導致委托指令、行情信息等中斷、遲延、錯誤，使投資者無法在其指定的委托價位成交而產(chǎn)生的損失。3.通訊線路繁忙、服務器負載過重，投資者不能及時進入行情系統(tǒng)或網(wǎng)上證券委托系統(tǒng)，使投資者不能及時增大收益或止損。4.網(wǎng)絡券商的設備故障、交易系統(tǒng)故障、感染病毒、電力故障等導致投資者的委托指令無法被執(zhí)行。5.重復或錯誤發(fā)送交易指令。*嘗試著對這些紛繁的風險從法律

7、的角度進行一下必要的梳理，便于在解決實際的風險糾紛時將之納入法律的思維軌跡，更明確一點說之所以做這樣的梳理是為了將之納入傳統(tǒng)證券法律規(guī)則的調(diào)整。總的來說投資者在網(wǎng)上證券交易中的風險的法律歸屬可以從網(wǎng)上證券交易中所形成的三大主要法律關(guān)系角度進行歸類分析。1.合同關(guān)系。在網(wǎng)上證券交易中證券公司與投資者形成的合同法律關(guān)系主要包括：證券經(jīng)濟合同和網(wǎng)上委托合同，證券以及資金的托管合同、投資者相互的買賣合同及其投資者和其他主體（證券商以外）之間的委托代理合同。2.侵權(quán)關(guān)系。在上述眾多風險中如果接受投資者委托理財?shù)牡谌?、偶然獲知投資者帳戶資料和交易密碼的第三方利用自己所知悉的資料或信息作出一定行為（如進行

8、網(wǎng)上欺詐），造成投資者權(quán)利損害或利益損失，就構(gòu)成侵權(quán)。3.不可抗力關(guān)系。網(wǎng)上證券交易的不可抗力風險，一般是指自然界的災難事件以及現(xiàn)有技術(shù)水平無法預測或無法防范的外來力量攻擊導致網(wǎng)絡局部運行受阻或整個網(wǎng)絡系統(tǒng)癱瘓而給投資者帶來損失所造成的風險。三、網(wǎng)上證券交易的風險承擔規(guī)則證券法第一條即把“保護投資者的合法權(quán)益”作為立法目的之一。所以盡快建立一套清晰明確的網(wǎng)上證券交易風險承擔規(guī)則對保護中小股民的利益就顯得極其必要了。在構(gòu)建網(wǎng)上證券交易規(guī)則的時候我們首先應該遵循的是公平原則的立法理念。所謂公平的技術(shù)風險承擔制度應當是：既不讓網(wǎng)絡券商、網(wǎng)絡服務商的責任過重致使其業(yè)務無法開展，又不讓投資者的責任過重致

9、使其不敢進行網(wǎng)上交易。在遵循公平原則的大前提下，網(wǎng)絡證券交易風險承擔的具體規(guī)則包括： 1.可控制性規(guī)則：風險應當分配給較有能力控制風險的一方。2.可預見性規(guī)則：風險分配給較有經(jīng)驗或能力預見風險的一方。3.效率規(guī)則：當事人均無法預見和控制風險時，風險分配給能夠有效率的處置風險的一方。4.經(jīng)濟能力規(guī)則：當事人均無法預見和控制風險，且風險由任何一方承擔均不符合效率規(guī)則時，風險由經(jīng)濟能力較強的一方承擔。這四個規(guī)則在解決網(wǎng)上證券交易風險承擔問題時在適用上是逐級遞進的，只有前一個規(guī)則不足以解決問題時方可適用后一個規(guī)則。下面嘗試著就網(wǎng)上證券交易程序中如何運用這四個規(guī)則做一下粗略的探討。我們可以從以下幾個方面進行考量：（一）投資者的電腦系統(tǒng)故障、感染病毒、被非法入侵、電腦設備及軟件系統(tǒng)與網(wǎng)上交易系統(tǒng)不匹配，無法下達委托指令或委托失敗的風險承擔。具體而言： 1. 根據(jù)可控制性規(guī)則，投資者的電腦設備及軟件系統(tǒng)與網(wǎng)上交易系統(tǒng)不匹配而導致無法下達委托指令或委托失敗的風險，由投資者承擔。2