司考卷四理論知識儲備

1、24【必背】司法考試 卷四知識整理儲備第一部分，社會主義法治理念一、基本內(nèi)涵1、法治：通過法律治理國家，同時，法治又指通過法律使權(quán)力和權(quán)利得到合理配置的社會 狀態(tài)。2、是對法治的核心內(nèi)容，本質(zhì)要求，價值追求，重要使命以及根本保證等重大問題的系統(tǒng) 化認(rèn)識和反映，是制定法律的指南，實施法律的指導(dǎo)，理解和遵守法律的參考。3、社會主義法治理念：中國特色社會主義的系統(tǒng)化法制意識形態(tài)，反映并指引著社會主義 法治的性質(zhì)，功能，目標(biāo)方向，價值取向和實現(xiàn)途徑， 是馬克思主義法律思想中國化的最新成果, 是社會主義法治的精髓和靈魂，是我國社會主義法治事業(yè)必須長期遵循的指導(dǎo)思想。二、本質(zhì)屬性1、堅持黨的領(lǐng)導(dǎo)，人民當(dāng)家

2、作主，依法治國三者有機(jī)統(tǒng)一是社會主義法治理念的本質(zhì)屬性執(zhí)法為民三者有機(jī)基本綱領(lǐng), 堅持人民利堅持黨的領(lǐng)導(dǎo)，才能保證社會主義法治的正確方向，為人民民主和依法治國提供政治保障： 人民當(dāng)家作主為黨的領(lǐng)導(dǎo)和依法治國提供了堅實的群眾基礎(chǔ)，才能真正落實執(zhí)政為民，的要求：依法治國為黨的領(lǐng)導(dǎo)和人民當(dāng)家作主提供鮮明的時代內(nèi)涵和可靠的法律保障。 統(tǒng)一是社會主義法治理念的核心和靈魂。2、三個至上是三者有機(jī)統(tǒng)一的必然要求堅持黨的事業(yè)至上，就是在法治的具體實踐過程中堅持黨的基本理論，基本路線，基本經(jīng)驗，自覺貫徹黨的路線方針政策，加強(qiáng)和維護(hù)黨的領(lǐng)導(dǎo)，鞏固黨的執(zhí)政地位：益至上，就是要在法治的具體實踐中，堅持以人為本，執(zhí)法為

3、民， 全面維護(hù)實現(xiàn)和發(fā)展廣大人民堅持憲法法律至執(zhí)法和在全社群眾的根本利益，把廣大人民群眾的滿意度作為檢驗法治實踐成效的重要標(biāo)準(zhǔn)： 上,就是把嚴(yán)格遵守憲法法律作為法治實現(xiàn)的基本要求，黨要在憲法和法律范圍內(nèi)活動，司法必須嚴(yán)格以憲法和法律為依據(jù)，任何組織和個人都不允許有超越憲法和法律的特權(quán)，會樹立憲法和法律的權(quán)威，樹立執(zhí)法和司法的公信力，維護(hù)社會主義法制的統(tǒng)一和尊嚴(yán)。三、實踐基礎(chǔ)社會主義法治理念建立于對我國社會主義初級階段基本國情的深刻把握：建立于對我國社會發(fā)展的階段性特征的正確判斷： 建立于對我國所處國際地位和國際環(huán)境的準(zhǔn)確認(rèn)知：建立于對我國法治建設(shè)經(jīng)驗教訓(xùn)的系統(tǒng)總結(jié)。四、 依法治國核心內(nèi)容1、

4、含義廣大人民群眾在黨的領(lǐng)導(dǎo)之下，按照憲法和法律的規(guī)定，通過各種途徑和形式管理國家事務(wù)，管理經(jīng)濟(jì)文化事業(yè)，管理社會事務(wù)，保證國家各項工作都依法進(jìn)行，逐步實現(xiàn)社會主義民主的制度化， 法律化，使這種制度不因領(lǐng)導(dǎo)人的改變而改變，不因領(lǐng)導(dǎo)人的看法和注意力的改變而改變。2、依法治國是一項浩瀚龐大，復(fù)雜艱巨的系統(tǒng)工程A堅持科學(xué)立法民主立法，構(gòu)建和完善中國特色社會主義法律體系是依法治國方略實施的必 要前提：基本內(nèi)涵為合法行政合理行政B堅持嚴(yán)格執(zhí)法，切實做到依法行政是依法治國的關(guān)鍵環(huán)節(jié)， 程序正當(dāng)高效便民誠實守信權(quán)責(zé)統(tǒng)一：堅持司法公正，維護(hù)社會主義公平正義，要求公正司法，高效司法，樹立司法權(quán)威:堅持全民守法，形

5、成守法光榮的良好氛圍，是依法治國的社會基礎(chǔ):E3、基本要求A充分發(fā)揮依法治國方略在全國推進(jìn)中國特色社會主義法治事業(yè)中的重大作用，充分利用法律手段，保障經(jīng)濟(jì)建設(shè)全面，協(xié)調(diào)，可持續(xù)發(fā)展，推動社會建設(shè)事業(yè)進(jìn)一步完善，推動社會管理 創(chuàng)新，建設(shè)以法律手段為主體，多種手段協(xié)調(diào)與配合的管理和控制體系， 解，司法調(diào)解三位一體的社會糾紛的大調(diào)解格局的體系。B實現(xiàn)法律手段與其他社會治理手段的有機(jī)結(jié)合。排除法律萬能論和絕對化的法律中心主義，我國社會規(guī)范體系中，強(qiáng)化監(jiān)督，制約建立權(quán)力制約監(jiān)督體系與機(jī)制。構(gòu)建人民調(diào)解，行政調(diào)除了法律以外還有黨的政策，黨的紀(jì)律，社會主要道德以及人民群眾廣泛認(rèn)同的民規(guī)，民俗，民約等，實現(xiàn)依

6、法治國和以 德治國的統(tǒng)一。五、執(zhí)法為民 本質(zhì)要求1含義：立法，執(zhí)法，司法工作要以廣大人民的根本利益為岀發(fā)點，反映人民的意志和愿望，體現(xiàn)人民的情感與要求， 維護(hù)人民群眾的根本利益，為人民群眾行使民主權(quán)利，參與國家社會管理，維護(hù)人民群眾的根本利益, 從事社會經(jīng)濟(jì)文化活動提供法律上的支持與維護(hù)?，F(xiàn),力。2意義 是當(dāng)?shù)母咀谥荚诜ㄖ问聵I(yè)中的具體貫徹，是社會主義行政的必然要求和實際體 是新時期我國民主實踐創(chuàng)新的必由之路和重要內(nèi)容，是社會主義法治事業(yè)順利推進(jìn)的重要動3構(gòu)建以社會成員為主體，以人民利益為核心的權(quán)利保護(hù)體系，民的基本權(quán)利和自由， 維護(hù)廣大群眾經(jīng)濟(jì)， 社會，文化權(quán)利，保障和維護(hù)少數(shù)民族, 老人和

7、殘疾人的合法權(quán)益。維護(hù)人民民主權(quán)利， 保障公婦女，兒童,4基本要求A自覺踐行執(zhí)法為民的基本理念堅持以人為本，這是科學(xué)發(fā)展觀的核心，要突岀人的主體地位，使執(zhí)法人性化， 的滿意度作為評判執(zhí)法工作的主要標(biāo)準(zhǔn)；保障和改善民生，這是人民最主要最直接的愿望,法第一要務(wù)；倡導(dǎo)和注重理性文明執(zhí)法，切實做到便民利民。把廣大人民是執(zhí)B堅持國家利益，社會利益和個人利益的統(tǒng)一。六公平正義價值追求1含義：通過法治實踐活動，使每一個社會成員的正當(dāng)利益和合理訴求平等的在立法中得到 表達(dá)和體現(xiàn)，公平的得到法律的保障和維護(hù)，并在法律支持下公正的得到實現(xiàn)和滿足。2意義：是我國社會主義社會所倡導(dǎo)和維護(hù)的主流價值：是廣大人民群眾的強(qiáng)

8、烈愿望和迫切要求；是建設(shè)和諧社會的必由之路；是樹立和強(qiáng)化法制權(quán)威的必要前提和保障。3堅持公平正義的基本原則：堅持法律面前人人平等， 堅持以事實為依據(jù)以法律為準(zhǔn)繩，堅持不偏不倚不枉不縱秉公執(zhí)法原則。4基本要求情理強(qiáng)化法實施的社同時適當(dāng)考慮人面對局能動的A正確處理法理與情理： 兩者相互統(tǒng)一， 法理為情理提供正當(dāng)性支持，會效果，執(zhí)法司法過程中，既要遵守法律法規(guī)的規(guī)定，也要參考其他社會規(guī)范，民群眾的普遍性情感，維護(hù)法律的權(quán)威，又要考慮社會現(xiàn)實情況和人民群眾的接受程度， 部或者個別法和理沖突的個案中，要在不違反法律基本原則，不損害法律權(quán)威的前提下,運(yùn)用法律技術(shù)和法律手段，兼顧法理與情理的要求，尋求利益平

9、衡。B正確處理程序與實體的關(guān)系：程序公正是實體公正的外部形勢，是實現(xiàn)實體公正的重要途徑和保證，實體公正是程序公正內(nèi)在目標(biāo)，是程序公正的價值和意義所在。實踐中應(yīng)把握好二者的合理均衡，一方面重視程序的作用，嚴(yán)格遵守法定程序，保證程序公正，另一方面應(yīng)當(dāng)防止極端化的強(qiáng)調(diào)程序而忽略實體公正的傾向。C正確處理公正與效率的關(guān)系：公正與效率是社會主義法治實踐活動所追求的共同目標(biāo)，公平正義的實現(xiàn)必須同時兼顧公正與效率。一方面不能片面追求效率而損傷公正，另一方面公正的實現(xiàn)離不開法律活動效率的提高，正當(dāng)權(quán)益得不到及時的保護(hù)，同樣是對權(quán)利人的不公正。D正確處理普遍與特殊的關(guān)系：首先維護(hù)法律及其實施的普遍性，是實現(xiàn)公平

10、正義的必要前提，同時又必須從我國地域、城鄉(xiāng)、階層、群體間的不平衡這一客觀實施處罰，對特殊地 域以及特殊群體或個體予以必要的區(qū)別對待，尤其是為不發(fā)達(dá)地區(qū)、困難群體或個體提供更多 機(jī)遇，給予更完善的法律保護(hù)。E、正確處理司法與其他社會糾紛解決手段的關(guān)系：司法是解決社會糾紛、保證公平正義的最后一道防線，要正確處理司法與其他社會糾紛解決方法的關(guān)系，在社會矛盾和糾紛的解決中，恰當(dāng)發(fā)揮司法的功能，將有限的司法資源運(yùn)用于維護(hù)和實現(xiàn)公平正義的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，廣泛調(diào) 動各種社會力量，構(gòu)建多遠(yuǎn)社會矛盾糾紛化解機(jī)制。七、服務(wù)大局重要使命1.含義：社會主義法治實踐的各項事業(yè)必須緊緊圍繞黨和國家的中心任務(wù)和大政方針開展，必須

11、服從和服務(wù)于黨的根本利益以社會發(fā)展的總體要求，必須充分考慮和高度重視對社會發(fā)展和社會運(yùn)行全局的影響。2.意義：服務(wù)大局是對馬克思主義法律思想的實踐詮釋；服務(wù)大局是對法治運(yùn)行實際狀況和客觀規(guī)律的深刻認(rèn)知和正確把握；服務(wù)大局是對我國社會發(fā)展總體格局和態(tài)勢的必要配合和積極回應(yīng)。3.要求:A法治實踐活動要圍繞中心，服務(wù)大局：全面貫徹黨和國家的大政方針；高度重視法治實踐活動的社會效果；注重強(qiáng)調(diào)各地方、各部門、各機(jī)構(gòu)的協(xié)調(diào)與配合;B法治機(jī)關(guān)及其工作人員要依法正確履行職責(zé)，堅守法律原則，同時要能動履行職責(zé)，善于把社會發(fā)展和社會治理的總體要求導(dǎo)入到案件處理之中。4認(rèn)識大局的根本性，堅持大局的統(tǒng)領(lǐng)性，適應(yīng)大局的

12、歷史性，分辨大局的層次性。八、黨的領(lǐng)導(dǎo)根本保證1.堅持黨的領(lǐng)導(dǎo)的客觀必然性A黨在中國革命建設(shè)歷史中形成的歷史地位決定了社會主義法治事業(yè)必須堅持黨的領(lǐng)導(dǎo);B社會主義法治建設(shè)事業(yè)的實際推行必須堅持黨的領(lǐng)導(dǎo);C改善黨的執(zhí)政方式、提高黨的執(zhí)政能力和推進(jìn)黨的各項事業(yè)，必須加強(qiáng)黨對法治事業(yè)的領(lǐng) 導(dǎo)。2.黨對社會主義法治事業(yè)的重要領(lǐng)導(dǎo)作用：中國共產(chǎn)黨是社會主義法治事業(yè)的積極倡導(dǎo)者、 主要推動者和堅定維護(hù)者。3.黨的領(lǐng)導(dǎo)在法治事業(yè)中的集中體現(xiàn)：政治領(lǐng)導(dǎo)、思想領(lǐng)導(dǎo)、組織領(lǐng)導(dǎo)。4. 黨的領(lǐng)導(dǎo)的基本要求A、注重突岀和維護(hù)黨中央的領(lǐng)導(dǎo)地位和權(quán)威;B、堅持依法領(lǐng)導(dǎo)，黨對法治事業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)也需要在憲法和法律規(guī)定的范圍內(nèi)進(jìn)行;

13、C充分重視科學(xué)領(lǐng)導(dǎo)，實現(xiàn)規(guī)范化領(lǐng)導(dǎo)，集體領(lǐng)導(dǎo)和理性化領(lǐng)導(dǎo)第二部分憲法的基本原則一人民主權(quán)原則1定義：國家是由人民根據(jù)自由意志締結(jié)契約的產(chǎn)物, 不屬于君主。所以國家的最高權(quán)力應(yīng)屬于人民，而2社會主義國家的憲法都無一例外的承認(rèn)國家的權(quán)力屬于人民，并以此作為重要的憲法原則，我國憲法同樣的接受人民主權(quán)的思想，并體現(xiàn)在制度的組織的建設(shè)上，【憲法】第二條規(guī)定:中華人民共和國的一切權(quán)力屬于人民。人民行使國家權(quán)力的機(jī)關(guān)是全國人民代表大會和地方各級人民代表大會，人民依照法律的規(guī)定，通過這種途徑和形式，管理國家事務(wù)，管理經(jīng)濟(jì)和文化事業(yè)，管理社會事務(wù)。第三條第二款規(guī)定：全國人民代表大會和地方各級人民代表大會都由民主

14、選舉產(chǎn)生，對人民負(fù)責(zé)，受人民監(jiān)督?！背酥?，國家還通過完善各項法律制度來保障憲法和法律的實施，既保證全體人民的各項民主權(quán)利得以充分實現(xiàn)，所有這些都反映岀社會主義制度下人民主權(quán)原則的充實內(nèi)容?；救藱?quán)原則1人權(quán)：又可稱為公民權(quán)利， 基本權(quán)利，是指每個人作為應(yīng)當(dāng)享有的基本權(quán)利。2享有充分的人權(quán)是人類長期以來追求的理想， 此，社會主義憲法也應(yīng)當(dāng)在憲法中確認(rèn)基本人權(quán)原則。 國家一貫致力于維護(hù)和保障人權(quán)。我國【憲法】第二章了公民的基本權(quán)利，體現(xiàn)了對公民權(quán)利的憲法維護(hù)。第因 黨和而且憲法最根本的價值就在于保障人權(quán)，我國是一個發(fā)展中的社會主義國家，公民的基本權(quán)利和義務(wù)”專章規(guī)定和列舉33條第3款明確宣示

15、國家尊重和保障人權(quán)”這表明我國憲法高度重視對公民權(quán)利的保護(hù)，隨著經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展水平的提高，人權(quán)保護(hù)的 重要性越發(fā)凸顯，憲法對人權(quán)的保護(hù)水平也會逐步提高。三法治原則1法治原則的中心和實質(zhì)含義是對國家權(quán)力的約束與對個人權(quán)利的尊重。2法治是指憲法或法律在管理國家事務(wù)的過程中居于最高地位，國家的一切權(quán)利必須來源于法律，由法律設(shè)定權(quán)利的分配，權(quán)利的范圍及行使權(quán)力的程序。法治的核心內(nèi)容是： 憲法是國家的最高法律，一切國家機(jī)關(guān)及官員都必須依法治理國家，憲法和法律必須符合正義，是良法；法律面前人人平等，反對任何組織和個人享有法律之外的特權(quán)；司法獨(dú)立，只服從于憲法和法律。3法治的兩個重要的原則：依據(jù)法律約束政府；

16、平等的對待每一個社會成員。4我國與1999年講法治原則在憲法中作岀規(guī)定。四權(quán)力制約原則1定義：國家權(quán)力的各部分之間相互監(jiān)督,彼此牽制，以保障公民權(quán)利的原則。2資本主義國家主要體現(xiàn)在分權(quán)制衡原則,社會主義國家主要體現(xiàn)在監(jiān)督原則。我國現(xiàn)行【憲法】第3條第1款和第4款分別規(guī)定： 中華人民共和國的國家機(jī)構(gòu)實行民主集中 制的原則” 中央和國家的國際機(jī)構(gòu)職權(quán)之間的劃分，遵循在中央的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下，充分發(fā)揮地方 的主動性，積極性的原則 ”第57條規(guī)定：中華人民共和國全國人民代表大會是最高國家權(quán)力機(jī) 關(guān)，它的常設(shè)機(jī)關(guān)是全國人民代表大會常務(wù)委員會，”第58條規(guī)定：全國人民代表大會和全國人民代表大會常務(wù)委員會行使國家

17、立法權(quán)?！辈⑶椅覈鴳椃ㄟ€設(shè)置了各機(jī)構(gòu)之前的相互監(jiān)督，特別是最高國家權(quán)力機(jī)關(guān)對其他機(jī)關(guān)的監(jiān)督。五憲法的一般功能確認(rèn)和鞏固功能限制和規(guī)范功能指引和協(xié)調(diào)功能評價和宣傳功能六 憲法在社會主義法治國家建設(shè)中的作用1立法設(shè)置了立法機(jī)構(gòu)并賦予其立法權(quán),從而為國家的立法活A(yù)憲法通過對向光國家機(jī)構(gòu)的規(guī)定, 動提供了組織保障。憲法為其他法律的制定和修改提供了根本依據(jù)。憲法及其相關(guān)的憲法性法律質(zhì)為國家的立法活動規(guī)定了立法程序,執(zhí)法憲法規(guī)定了國家行政機(jī)關(guān)的設(shè)置，從而為國家的執(zhí)法活動提供組織保障。憲法規(guī)定了國家行政機(jī)關(guān)的執(zhí)法權(quán)限。相關(guān)的憲法性法律為國家的執(zhí)法活動進(jìn)行了細(xì)致的規(guī)定。司法憲法通過設(shè)置司法機(jī)關(guān)對國家的司法活動

18、提供了組織保障。憲法規(guī)定了司法機(jī)關(guān)獨(dú)立行使司法權(quán)的原則，保證了司法活動的公正。憲法具有最高的法律效力，從而為司法活動提供了最終依據(jù)。守法憲法是根本行為規(guī)則，全體社會成員的行為必須以憲法規(guī)范為指引，不得違反憲法規(guī)范。憲法規(guī)定了平等原則，從而為守法提供了根本保障。守法不僅是遵守義務(wù)的行為，同時也是行使權(quán)利的行為。第三部分法理學(xué)一法的本質(zhì)正式性產(chǎn)生方式：公共權(quán)力機(jī)關(guān)按照一定的權(quán)限和程序制定或者認(rèn)可的;實施方式：總是依靠正式的權(quán)力機(jī)制保證實現(xiàn);表現(xiàn)形式：借助于正式的表現(xiàn)形式予以公布階級性法所體現(xiàn)的國家意志，從表面看具有一定的公共性，中立性;法所體現(xiàn)的國家意志實際上只能是統(tǒng)治階級的意志,國家意志就是法律

19、化的統(tǒng)治階級的意社會性，即物質(zhì)制約性法律是社會的組成部分， 也是社會關(guān)系的反應(yīng)，經(jīng)濟(jì)關(guān)系的中心是生產(chǎn)關(guān)系，生產(chǎn)關(guān)系是由生產(chǎn)力決定的，生產(chǎn)力的不斷發(fā)展最終導(dǎo)致法律在內(nèi)的整個社會的發(fā)展變化。B發(fā)的本質(zhì)存在于國家與社會的對立統(tǒng)一的關(guān)系之中。二法的特征法是調(diào)整人的行為的社會規(guī)范 法是公共權(quán)力機(jī)構(gòu)制定或認(rèn)可的具有特定形式的社會規(guī)范 法師具有普遍性的社會規(guī)范 法是以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的社會規(guī)范 法律是以國家強(qiáng)制力為后盾，通過法律程序保證實現(xiàn)的社會規(guī)范 法是可訴的規(guī)范體系，具有可訴性三法的作用1規(guī)范作用：法律對個體的作用【指引，評價，預(yù)測，教育，強(qiáng)制】2社會作用：法律對社會整體的作用3指引作用個別性指引:通過

20、一個具體的指示形成對具體的人的具體情況的指引規(guī)范性指引:通過一般的規(guī)則對同類的人或行為的指引確定的指引:以義務(wù)為內(nèi)容的指引不確定的指引：即選擇的指引，以權(quán)利為內(nèi)容的指引。評價作用針對他人已經(jīng)發(fā)生的行動教育作用針對不特定的一般人必有法律的實施【警示作用，示范作用】預(yù)測作用相互性未發(fā)生的行動強(qiáng)制作用四法作用的局限性法律是以社會為基礎(chǔ)的，因此，法律不可能超岀社會發(fā)展需要創(chuàng)造”社會法律是社會規(guī)范之一，必然受到其他社會規(guī)范以及社會條件和環(huán)境的制約法律調(diào)整社會關(guān)系的范圍與深度是有限的，法的調(diào)整范圍最小，要求最低法律自身條件的制約 存在立法空白和立法漏洞法律的滯后性:法律的穩(wěn)定性與社會變化性之間的矛盾法律的

21、僵化性:法律的抽象性與待決案件的具體性之間的矛盾法律的模糊性:語言表達(dá)力上的局限五法的價值1秩序 社會秩序，表明通過法律機(jī)構(gòu)，法律規(guī)范，法律權(quán)威所形成的一種法律狀態(tài) 法律總是為一定秩序服務(wù)的 秩序之所以成為法的基本價值之一秩序本身的性質(zhì)決定了秩序是法的基本任何社會統(tǒng)治的建立都意味著一定統(tǒng)治秩序的形成; 價值；秩序是法的其他價值的基礎(chǔ)。2正義 正義是法的基本標(biāo)準(zhǔn)：法律只有合乎正義的準(zhǔn)則時，才是真正的法律 正義是法的評價體系:它是法律必須著力弘揚(yáng)與實現(xiàn)的價值它可以成為獨(dú)立于法之外的價值評判標(biāo)準(zhǔn)，用以衡量法律是良法抑或惡法正義也極大的推動著法律的進(jìn)化正義形成了法律精神上進(jìn)化的觀念源頭，使自由，民主，

22、平等，人權(quán)等價值觀念深入人心正以促進(jìn)了法律地位的提高，它使得依法治國作為正義所必需的制度建構(gòu)而存在于現(xiàn)在民主政 體之中，從而突岀了法律在現(xiàn)在社會生活中的位置正以推動了法律內(nèi)部結(jié)構(gòu)的完善，它使得權(quán)力控制，權(quán)力保障等制度應(yīng)運(yùn)而生正義也提高了法律的時效3自由法以確認(rèn)，保障人的這種行為能力為己任，從而使主體與客體之間能夠達(dá)到一種和諧的狀態(tài)自由為最高的價值目標(biāo)自由在發(fā)的價值中的地位，還表現(xiàn)在他不僅是評價法律進(jìn)步與否的標(biāo)準(zhǔn),現(xiàn)了人性最深刻的需要更重要的是它體六法的價值沖突1價值位階原則：針對不同位階的價值沖突時，在先的價值優(yōu)于在后的價值【自由 秩序】-正義-2個案平衡原則：針對同一位階的法的價值之間發(fā)生沖

23、突時, 情形，需求和利益，以使得個案的解決能夠適當(dāng)兼顧雙方的利益。必須綜合考慮主體之間的特定3比例原則：即使某種價值的實現(xiàn)必須以其他價值的損害為代價, 低到最小限度。也應(yīng)當(dāng)使被損害的價值減七法律規(guī)則和原則1規(guī)則與條文的關(guān)系法律規(guī)則是法律條文的內(nèi)容，法律條文是法律規(guī)則的表現(xiàn)形式法律規(guī)則不是法律條文，法律條文也不是法律規(guī)則 交叉關(guān)系2規(guī)則與語言一切法律規(guī)范都必須以作為法律語句”的語句形式表達(dá)岀來，具有語言的依賴性。 使用的是語句所表達(dá)的意義，而不是語句本身 法律是開放的而不是封閉的 表達(dá)法律規(guī)則的特定語句往往是一種規(guī)范語句 根據(jù)規(guī)范語句所運(yùn)用的助動詞的不同，可以被區(qū)分為命令句和允許句。 可以用陳述

24、語氣或陳述句表達(dá)。3法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別 規(guī)則只針對共性，不針對個性，而原則針對個性和共性。 原則范圍廣于規(guī)則，一個原則指導(dǎo)多個規(guī)則 規(guī)則的文義是封閉的，而原則的文義是開放的 規(guī)則是 全有或者全無”的，原則是以 權(quán)衡強(qiáng)度或者分量的方式 ”應(yīng)用于個案中的 規(guī)則之下或者沒有自由裁量，或者自由裁量的空間較小， 而原則必然涉及自由裁量的運(yùn)用,且裁量空間較大。4法律原則的適用條件前提：一個待決案件同時與規(guī)則和原則相關(guān)，且他們給岀的答案矛盾三個條件窮盡規(guī)則方得適用法律原則除非為了實現(xiàn)個案正義，否則不得舍棄法律規(guī)則直接適用法律原則沒有更強(qiáng)理由， 不得徑行適用法律原則： 只有當(dāng)與規(guī)則對立的原則能夠同時壓倒

25、規(guī)則背后的兩個原則，該原則才能被稱為更強(qiáng)理由”。八法律關(guān)系1法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范建立的一種社會關(guān)系，具有合法性。2所有法律關(guān)系均體現(xiàn)國家意志；有的法律關(guān)系的產(chǎn)生不僅體現(xiàn)國家意志，還體現(xiàn)參加者的個人意志。3按照法律主體在法律關(guān)系中的地位可分為縱向（隸屬）的法律關(guān)系和橫向（平權(quán)）的法律關(guān)系。4按照法律主體的多少及其權(quán)利義務(wù)是否一致可分為單向,雙向，多向法律關(guān)系5按照相關(guān)的法律關(guān)系作用的地位和不同，可分為第一性法律關(guān)系和第二性法律關(guān)系。6法律事件：法律規(guī)范規(guī)定的， 不以當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移而引起法律關(guān)系形成, 的客觀事實。變更或消滅7法律行為：法律規(guī)范規(guī)定的， 以當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移而引起的法律關(guān)系形

26、成, 的人的行動。變更或消滅九當(dāng)代中國法治現(xiàn)代化的歷史進(jìn)程與特點1由被動接受到主動選擇2由模仿民法法系到建立有中國特色的社會主義法律制度3法的現(xiàn)代化的啟動是立法主導(dǎo)型4法律制度變革在前，法律觀念更新在后，思想領(lǐng)域斗爭激烈十法與道德1聯(lián)系都由原始習(xí)慣脫胎而來，且在發(fā)生發(fā)展中有相互轉(zhuǎn)化都屬社會規(guī)范，具有社會規(guī)范應(yīng)有的規(guī)范性，概括性，連續(xù)性，穩(wěn)定性，效率性都蘊(yùn)含和體現(xiàn)一定的社會價值，總體精神和內(nèi)容互相重疊滲透都是社會調(diào)控手段，以維護(hù)和實現(xiàn)一定社會秩序和正義為使命都是社會文明進(jìn)步的標(biāo)尺，且在發(fā)展水平上互為標(biāo)志和說明2區(qū)別生成方式上：建構(gòu)性與非建構(gòu)性行為標(biāo)準(zhǔn)：確定性與模糊性存在形態(tài)上：一元性與多元性調(diào)整

27、方式上：外在側(cè)重與內(nèi)在關(guān)注運(yùn)作機(jī)制上：程序性與非程序性強(qiáng)制方式：外在強(qiáng)制與內(nèi)在約束解決方式上：可訴性與不可訴性3法律在現(xiàn)代取代道德成為社會主要治理手段的原因分工和交換的普遍，常態(tài)化使得人們總要和抽象的他人交往, 基礎(chǔ)上，二是建立在契約的基礎(chǔ)上交易信用不再建立在熟悉的與市場經(jīng)濟(jì)相伴的是利益分化的加劇和價值沖突的普遍化, 與選擇是缺乏程序機(jī)制的道德難以勝任的常態(tài)化，利益表達(dá)和價值衡平作為現(xiàn)代生活理念和目標(biāo)的民主政治是多數(shù)人同意的政治, 范化，制度化和程序化特征的法不得不居于優(yōu)越地位。亦即程序性政治，具有高度規(guī)第四部分刑法一罪刑法定原則罪行法定原則的經(jīng)典表述是：法無明文規(guī)定不為罪 ”法無明文規(guī)定不處

28、罰”。我國刑法第條規(guī)定 法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處罰；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的不得 定罪處罰?！笔亲镄蟹ǘㄔ瓌t在我國刑法中的體現(xiàn)。罪刑法定原則的思想基礎(chǔ)是民主追和尊重人 權(quán)主義。民主主義要求什么是犯罪，對犯罪如何處罰，必須由人民群眾決定，具體表現(xiàn)為由人民群眾選舉產(chǎn)生的立法機(jī)關(guān)來決定；尊重人權(quán)主義要求， 為了保障公民自由， 必須使得公民能夠?qū)崿F(xiàn)預(yù)測自己行為的性質(zhì)與后果，故什么是犯罪，對犯罪如何處罰，必須在事前明文規(guī)定。罪行法定原則的要求:形式意義上的要求（對司法的要求）：行政規(guī)章、習(xí)慣法、判例1.規(guī)定犯罪及法律后果的法律必須是立法機(jī)關(guān)制定的成文的法律, 等不能成為刑法的淵源；2

29、. 禁止不利于行為人的事后法（禁止溯及既往）；3. 禁止不利于行為人的類推解釋;實質(zhì)意義上的要求（對立法的要求）：4. 禁止絕對不定刑和絕對不定期刑;5. 刑法的處罰范圍與處罰程度必須具有合理性，禁止處罰不當(dāng)罰的行為；只能將值科處岀刑法的行為規(guī)定為犯罪，禁止將輕微危害行為當(dāng)做犯罪處理；處罰程度必須要適應(yīng)現(xiàn)階段一般人的價值觀念；6. 對犯罪及其法律后果的規(guī)定必須明確：對犯罪構(gòu)成的規(guī)定必須明確；對法律后果的規(guī)定必須明確；7.禁止不均衡、殘虐的刑法。第五部分民法一、平等原則3條明文規(guī)定：當(dāng)事人在民事活動 是民事法律關(guān)系區(qū)別于其他法律 其中平等以獨(dú)立為前提，獨(dú)立以所謂平等原則，也稱為法律地位平等原則，

30、是指在民事活動中一切當(dāng)事人的法律地位平等, 任何一方不得把自己的意志強(qiáng)加給對方。我國民法通則第 中的地位平等。平等原則集中反映了民事法律關(guān)系的本質(zhì)特征， 關(guān)系的主要標(biāo)志，它是指民事主體享有獨(dú)立、平等的法律人格， 平等為歸宿。在具體的民事法律關(guān)系中，民事主體互不隸屬，各自能獨(dú)立地表達(dá)自己的意志， 合法權(quán)益平等地受到法律的保護(hù)。二、自愿原則自愿原則的實質(zhì)， 就是在民事活動中當(dāng)事人的意思自治。即當(dāng)事人可以根據(jù)自己的判斷，從事民事活動，國家一般不干預(yù)當(dāng)事人的自由意志，充分尊重當(dāng)事人的選擇。 當(dāng)事人被假定為自身利益的最佳判斷者，因此，民事主體自愿進(jìn)行的各項自由選擇，應(yīng)當(dāng)受到法律的保障，并排除國家和他人的

31、非法干預(yù)。 其內(nèi)容應(yīng)該包括自己行為和自己責(zé)任兩個方面。自己行為，即當(dāng)事可以根據(jù)自己的意愿決定是否參與民事活動，以及參與的內(nèi)容、行為方式等；自己責(zé)任，即民事主體要對自己參與民事活動所導(dǎo)致的結(jié)果負(fù)擔(dān)責(zé)任。在民法慈母般的眼神中，每個人就是整個國家。孟德斯鳩三、公平原則公平原則是指在民事活動中以利益均衡作為價值判斷標(biāo)準(zhǔn)，在民事主體之間發(fā)生利害關(guān)系摩擦，以權(quán)利和義務(wù)是否均衡來平衡雙方的利益。因此，公平原則是一條法律適用的原則，即當(dāng) 民法規(guī)范缺乏規(guī)定時，可以根據(jù)公平原則來變動當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)；公平原則又是一條司法原則，即法官的司法判決要做到公平合理，當(dāng)法律缺乏規(guī)定時，應(yīng)根據(jù)公平原則作岀合理的判決。它對

32、民事主體從事民事活動和國家處理民事糾紛起著指導(dǎo)作用，特別是在立法尚不健全的領(lǐng)域賦予審判機(jī)關(guān)一定的自由裁量權(quán)，對于彌補(bǔ)法律規(guī)定的不足和糾正貫徹自愿原則過程中可能岀現(xiàn)的一些弊端，有著重要意義。四、誠實信用原則我國民法通則第 4條規(guī)定，民事活動應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則。誠實信用原則是指民事主體進(jìn)行民事活動必須意圖誠實、善意、行使權(quán)利不侵害他人與社會的利益，履行義務(wù)信守承諾和法律規(guī)定，最終達(dá)到所有獲取民事利益的活動，不僅應(yīng)使當(dāng)事人之間的利益得到平衡，而且也必要求當(dāng)事人在 以及當(dāng)事人的 當(dāng)人民法院在須使當(dāng)事人與社會之間的利益得到平衡的基本原則。作為一般條款，該原則一方面對當(dāng)事人的民事活動起著指導(dǎo)作用， 確立

33、了當(dāng)事人以善意方式行使權(quán)利、履行義務(wù)的行為規(guī)則，進(jìn)行民事活動時遵循基本的交易道德，以平衡當(dāng)事人之間的各種利益沖突和矛盾，利益與社會利益之間的沖突和矛盾。另一方面，該原則具有填補(bǔ)法律漏洞的功能。司法審判實踐中遇到立法當(dāng)時未預(yù)見的新情況、新問題時，可直接依據(jù)誠實信用原則行使公平裁帝王條款”。近代以又普遍承認(rèn)了禁止權(quán)利濫用原則。該如果行使權(quán)利損害同樣受到保護(hù)的量權(quán)，調(diào)整當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。因此，誠信原則被確立為民法中的 來，作為誠實信用原則的延伸，各個國家和地區(qū)的民法上， 原則要求民事主體在進(jìn)行民事活動中必須正確行使民事權(quán)利， 他人利益和社會公共利益時，即構(gòu)成權(quán)利濫用。五、公序良俗原則公序指公

34、共秩序，是指國家社會存在及其發(fā)展所必須的一半秩序；良俗，指善良風(fēng)俗，指國家社會的存在及其發(fā)展所必要的一半道德。公序良俗原則是現(xiàn)代民法一項重要的法律原則，指民事主體的行為應(yīng)當(dāng)遵守公共秩序，符合善良風(fēng)俗，不得違反國家的公共秩序和社會的一般道德。 在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)社會，它有維護(hù)國家社會一般利益及一般道德觀念的重要功能。在準(zhǔn)確、及時地查明案件事實 以及通過刑事訴訟程序本身的 保障公民合法權(quán)益不受非法侵3 ）訴訟權(quán)利得到 濫用司法權(quán)利，第六部分刑訴1. 打擊犯罪與保障人權(quán)： 打擊犯罪是指通過刑事訴訟活動， 真相的基礎(chǔ)上，對構(gòu)成犯罪的被告人公正適用刑法，以抑制犯罪，作用來抑制犯罪。保障人權(quán)是指通過刑事訴訟懲

35、罰犯罪的過程中， 犯。具體包括：（1）無辜的人不受追究；（2 ）有罪的人收到公正處罰；（ 充分的保障與行使。二者對立統(tǒng)一，首先違反刑訴法中有關(guān)權(quán)利保障的規(guī)范， 至刑訊逼供、誘供等方式往往會造成冤假錯案，因此打擊犯罪不能忽視保障人權(quán)；另一方面， 障人權(quán)也不能脫離懲罰犯罪，如果不去查明案件事實，懲罰犯罪，被害人的人權(quán)無法得到保障、因此，懲罰犯罪被告人的權(quán)利易受侵害，同時訴訟參與人的程序性權(quán)利也就失去了原本的意義;和保障人權(quán)具有密切聯(lián)系，二者同等重要，不可偏廢。2.實體公正與程序公正：公正是人類社會追求的首要價值目標(biāo)。 的最后一道屏障，是體現(xiàn)社會正義的窗口，是訴訟的靈魂和生命。訴訟公正則是維護(hù)社會正

36、訴訟公正包括實體公正和程序程序公正，指訴訟程序鎖體現(xiàn)的程序是法治和恣意而治的分水嶺。法諺正義不僅要實現(xiàn),還要以看得見的方式實現(xiàn)。法諺3.公正與效率：積壓。刑訴法規(guī)定的多方面體現(xiàn)了訴訟效率的理念。追求訴訟效率，意味著應(yīng)當(dāng)降低訴訟成本，準(zhǔn)確、及時查明犯罪事實 ”同時還從訴訟期限，輕罪不起訴和簡易程序 遲到的正義不是爭議。一一法諺加速訴訟運(yùn)作，減少案件拖延在刑事訴訟中， 效率是在公正得以實現(xiàn)的基礎(chǔ)上才有意義。 公正的前提下追求效率。刑事司法中，應(yīng)當(dāng)是在保證司法第七部分行政法一合法行政1含義：行政機(jī)關(guān)的職權(quán)和行使職權(quán)中產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)必須以法律規(guī)定為依據(jù), 法律能力和行政職權(quán)應(yīng)當(dāng)來自于法律的授權(quán)。行政機(jī)

37、關(guān)的2法律優(yōu)先立法：行政立法不得超越法律之上，不得與法律相抵觸執(zhí)法：行政機(jī)關(guān)必須積極行使法定職權(quán)，履行自己的法定義務(wù)，不得違反法律規(guī)定。3法律保留立法：立法機(jī)關(guān)保留對某些事項的立法權(quán)限，行政立法不能以消極的不抵觸法律為滿足, 還需法律的明確授權(quán)，法無授權(quán)即禁止。執(zhí)法：如果沒有立法文件進(jìn)行規(guī)定，行政機(jī)關(guān)不得做岀影響公民，法人和其他組織合法權(quán)益的行為。4性質(zhì)和地位合法行政是行政法的首要準(zhǔn)則，其他基本準(zhǔn)則都是合法行政的延伸和擴(kuò)展公正。實體公正即結(jié)果公正，指案件的結(jié)果處理所體現(xiàn)的公正。 公正。他們有各自獨(dú)立的內(nèi)涵和標(biāo)準(zhǔn)，不能相互替代，應(yīng)當(dāng)二者并重。 實行合法行政原則是行政活動與民事活動的主要區(qū)別 合法

38、行政原則的依據(jù)是行政機(jī)關(guān)在政治制度上對立法機(jī)關(guān)的從屬性 合法行政屬于形式行政法治的范疇二合理行政1含義：合理行政是指行政機(jī)關(guān)行使行政權(quán)力應(yīng)當(dāng)客觀，適度，符合理性。2要求 公平公正對待：同等情況應(yīng)當(dāng)同等對待，不同情況應(yīng)區(qū)別對待，不得恣意實行差別待遇。 考慮相關(guān)因素：只能考慮符合立法授權(quán)目的的相關(guān)因素 比例原則合目的性：行政機(jī)關(guān)行使裁量權(quán)所采取的具體措施必須符合法律目的適當(dāng)性：結(jié)果和手段之間存在著正當(dāng)性損害最?。簯?yīng)當(dāng)采取對當(dāng)事人權(quán)益損害最小的方式。3性質(zhì)：追求公正，權(quán)利，平等，正義，屬于實質(zhì)行政范疇。三程序正當(dāng)原則1行政公開：除了涉及國家秘密，商業(yè)秘密和個人隱私之外，行政機(jī)關(guān)實施行政管理應(yīng)當(dāng)公 開

39、，以實現(xiàn)公民的知情權(quán)。2公眾參與：行政機(jī)關(guān)作岀重要規(guī)定和決定，尤其是做岀對公民不利的決定時，應(yīng)當(dāng)聽取公民的意見?！精@得通知權(quán)，陳述權(quán)，抗辯權(quán)，申請權(quán)】3回避：行政機(jī)關(guān)履行職責(zé)，與相對人存在利害關(guān)系的應(yīng)當(dāng)回避。四高效便民1行政效率：行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)積極履行法定職責(zé)，禁止不作為或者不完全作為。仃2便利當(dāng)事人五誠實守信1誠實信用原則主要是指信賴?yán)姹Ｗo(hù)原則。2誠實：公布的信息應(yīng)當(dāng)全面真實有效。3信用:非因法定事由并經(jīng)過法定程序，不得撤銷變更已經(jīng)生效的行政決定因國家利益，公共利益或者其他法定事由需要撤回或者變更行政決定的, 限和程序進(jìn)行，并對行政相對人因此受到的財產(chǎn)損失依法予以補(bǔ)償。應(yīng)當(dāng)依照法定權(quán)行政機(jī)關(guān)

40、違反法定程序或非因法定事由違法撤銷已經(jīng)生效的行政決定, 收到的財產(chǎn)損失應(yīng)依法予以賠償。對行政相對人因此六權(quán)責(zé)統(tǒng)一1行政效能2行政責(zé)任第八部分民訴法一、誠實信用原則化的含義與認(rèn)識基礎(chǔ)民訴法的誠實信用原則是指當(dāng)事人或者其他訴訟參與人在民事訴訟中行使訴權(quán)或履行訴訟 義務(wù)，以及法官在民事訴訟法中行使國家審判權(quán)進(jìn)行審判行為時，應(yīng)當(dāng)公正、誠實和守信。隨著誠實信用規(guī)制逐漸超越私法領(lǐng)域，擴(kuò)展至公法領(lǐng)域，成為普遍的法律原則， 不考慮私法權(quán)利義務(wù)與民事訴訟權(quán)利義務(wù)的聯(lián)系，民事訴訟法作為公法也將適用誠實信用原則。 這樣一來不僅民事訴訟中當(dāng)事人之間的關(guān)系適用誠實信用原則，當(dāng)事人與法院之間的關(guān)系也同樣適用于誠實信用原則

41、。即使二、誠實信用原則的適用情形1.當(dāng)事人真實陳述的義務(wù)。真實陳述義務(wù)通常被認(rèn)為是誠實信用原則的主要內(nèi)容。一般認(rèn)為，當(dāng)事人的真實義務(wù)僅為主觀性義務(wù)（正直義務(wù)或真誠義務(wù)）或主觀真實義務(wù)，即只要當(dāng)事人根據(jù)本意為真實陳述時，就屬于履行了義務(wù)。也就是說，即使事后發(fā)現(xiàn)和認(rèn)定當(dāng)事人的陳述與案 件事實不符，也不屬于違反真實義務(wù)。如證人不能故意提供虛假證言等。312.促進(jìn)訴訟的義務(wù)。當(dāng)事人負(fù)有促進(jìn)訴訟的義務(wù)，是誠實信用原則的基本要求之一。這一義務(wù)要求當(dāng)事人在訴訟中不得實施遲延或拖延訴訟行為，或干擾訴訟的進(jìn)行，應(yīng)協(xié)助法院有效率地進(jìn)行訴訟，完成審判。陳璐瓊議，這一義務(wù)具體體現(xiàn)在不得遲延提岀攻擊和防御方法；不得故

42、意申請無理由的回避（回避權(quán)的濫用）；不得故意拆分訴訟標(biāo)的，以規(guī)避相應(yīng)的訴訟程序（如通 過拆分訴訟標(biāo)的使之適用于小額訴訟，由此獲得小額訴訟程序帶來的利益）等。3.禁止以欺騙從但為了讓自己所 從而獲得所在地 當(dāng)事人在訴訟即方法形成不正當(dāng)訴訟狀態(tài)。按照誠實信用原則，當(dāng)事人不得以欺騙方法形成不正當(dāng)?shù)脑V訟狀態(tài)，從而獲得法規(guī)的不當(dāng)使用或不適用。例如管轄權(quán)的濫用， 原告通過編造虛假的管轄原因事實，而獲得有利于自己的管轄。又如，在票據(jù)訴訟中票據(jù)持有人向?qū)缙比诵惺箼?quán)利，在地的法院獲得管轄權(quán)，特意將同一所在地的背書人作為被告，提起共同訴訟，法院的管轄權(quán)，但在第一次口頭辯論期日中又故意撤回對背書人的請求。再如， 將

43、開始之前，廉價取得幾乎沒有價值的自動債權(quán)，然后在訴訟中主張抵銷的情形。另外，外國當(dāng) 事人為了規(guī)避訴訟擔(dān)保義務(wù)而讓所在國當(dāng)事人代為起訴的情形，也屬于違反誠信原則。4. 禁反言。民事訴訟上的禁反言，也稱之為禁反言原則。其一，當(dāng)事人在訴訟中實施了與之前 （訴訟中或訴訟外）訴訟行為相矛盾的行為； 其二，在對方信賴的前提下， 作岀了違反承諾的行為； 其三, 給信賴其先行行為的對方造成了不利。例如，作岀自認(rèn)之后，在無正當(dāng)理由的情形下撤回自認(rèn)。5. 訴訟上權(quán)能的濫用。訴訟上權(quán)能的濫用，如無正當(dāng)理由反復(fù)要求審理法官回避；期日指定申請權(quán)的濫用等。這些權(quán)能的濫用可以從有無正當(dāng)理由來判斷，不容易把握的是訴權(quán)的濫用問

44、題。由于訴權(quán)是一種受憲法保障的基本訴訟權(quán)利，因此，在外國民訴的實踐中，以誠實信用原則對訴權(quán)濫用的處置是相當(dāng)謹(jǐn)慎的。實質(zhì)是誠實信用原則應(yīng)當(dāng)包含對訴訟上權(quán)能或權(quán)利濫用的規(guī)制。6. 訴訟上權(quán)能的喪失。因行為人長時期不行使訴訟上的特定權(quán)能，使得對方產(chǎn)生一種行為人大概不會行使該權(quán)能的期待，一旦達(dá)到如此階段，行為人還可以行使權(quán)能的話，就將有損對方的期待，因此，為了維護(hù)這種期待，在此情形下權(quán)能的行使是不合法的，也就是所謂失權(quán)的原則。在規(guī)定的期間內(nèi)不行使權(quán)利救濟(jì)的方法，可以適用失權(quán)原則，通常認(rèn)為沒有問題。但對于訴權(quán)的失效或失權(quán)問題與對待 訴權(quán)濫用的問題一樣需要謹(jǐn)慎對待。陳璐瓊議：訴訟上權(quán)能的喪失與訴訟上權(quán)能因濫用而被禁止的情形不同在于，前者是因消極的不作為而發(fā)生的，后者卻是因積極的作為而發(fā)生的，前者的效果是失權(quán)，后者的效果是無效。三、誠實信用原則的實施 一一對法官的要求誠實信用原則的適用中