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文檔簡介

1、變更訴訟請求申請書1doc事實和理由: xx 年 2 月 25 日,申請人 * 與被告 * 簽訂了天津市房產(chǎn)買賣協(xié)議 ,申請人當時考慮到二被告為夫妻關(guān)系, 被告 *雖無被告 * 的書面授權(quán),但其二人共同在場的情況下,申請人誤以為被告 * 是代表被告 * 簽訂該協(xié)議的,正是因為申請人與被告 *已簽訂了房地產(chǎn)買賣居間合同,申請人按相關(guān)約定將公產(chǎn)房變?yōu)樗疆a(chǎn)后,被告 * 才能陪同并代表 * 與申請人簽訂 天津市房產(chǎn)買賣協(xié)議,因此,被告 * 的簽約行為不是自己的個人行為,而是作為* 代理人的代理行為,但因其沒有代理權(quán),而申請人誤認為其有代理權(quán),申請人存在明顯的重大誤解,因而應(yīng)依法撤銷被告 * 與*簽訂的

2、天津市房產(chǎn)買賣協(xié)議。 此外,申請人原本打算將上述賣房款用于購買新的房屋,并委托兒子 * 全權(quán)代理買房事宜。 xx 年 1月 16 日* 與賣方 * 簽訂了房屋買賣居間合同, 1 購買 * 房屋,并支付了定金 20000 元?,F(xiàn)在由于二被申請人未履行付款義務(wù),致使申請人無經(jīng)濟能力支付上述房屋的購房款, 賣方因其違約而沒收了定金 20000 元。該定金損失正是由于被申請人 * 未履行付款義務(wù)造成的,理應(yīng)得到相應(yīng)賠償。 申請人根據(jù) * 民事訴訟法、最高 * 關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定 等法律法規(guī)相關(guān)規(guī)定,依法向 * 申請?zhí)岢鲆陨献兏V訟請求,懇請 * 予以批準。%20 此后,原告一直在寧河縣教育局蘆

3、臺鎮(zhèn)成人學校擔任教師工作,并于 xx 年 10 月被停發(fā)工資至今。 %20原告認為,原、被告雙方自 1996 年 1 月 1 日起即建立無固定期的聘用合同關(guān)系,非有法定事由或經(jīng)雙方協(xié)商一致,被告不得解除該聘用合同。 %20目前,被告不給原告安排工作并停發(fā)原告工資, 已經(jīng)構(gòu)成違約并嚴重侵害了原告的勞動權(quán)益,原告故此依法起訴,以維護自身合法權(quán)益。%20申請人: %20xx年 1 月%20日%20如何正確理解變更訴訟請求之“變更”%20最高 * 關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第三十五條第二款規(guī)定,“當事人變更訴訟請求的, * 應(yīng)當重新指定舉證期限。”該規(guī)定已實行多年,在充分保障當事人訴訟權(quán)利、保證 *

4、正確認定案件事實,公正、 及時審理民事案件方面發(fā)揮了重要作用。但筆者發(fā)現(xiàn)在司法實踐中, 當事人及其代理人甚至我們一些法官, 不能正確理解變更訴訟請求的概念,浪費司法資源,增加當事人訴累,在一定程度上影響了審判活動的嚴肅性。 筆者就此談一些粗淺的看法, 以便引起重視。 %20根據(jù)民事訴訟法規(guī)定,案件審理過程中當事人可以變更訴訟請求。證據(jù)規(guī)則又規(guī)定,當事人變更訴訟請求的,* 應(yīng)當重新指定舉證期限。于是,審判實踐中,一些法官只要當事人訴訟請求有變動,即重新指定舉證期限延期開庭。開庭后,法官、各方當事人、代理人正襟危坐,法庭調(diào)查,原告方陳述,原告往往會以起訴時疏忽、遺漏、認識的改變、新證據(jù)的出現(xiàn)、新事

5、實的發(fā)生,變動所謂訴求,諸如增加了賠償?shù)谋壤①r償?shù)臄?shù)額、增加了賠償項目、利息的計算等等,總之,原告的訴求有所變動,與立案時訴狀中所列訴訟請求不同,而變動的數(shù)額又很大,對方往往也就是被告方會提出異議, 這時法官會以當事人 “變更”了訴求,應(yīng)當重新指定舉證期限,庭審不能繼續(xù),為此宣布休庭。即便被告方不提出異議,法官在這種情形下出于保障另一方當事人訴權(quán)的充分行使,為做到程序的公正,會采取主動休庭的做法。案件剛開庭便匆匆收場,各方當事人、代理人各自離去,等待下一次的開庭。當事人僅僅只是增加訴訟請求,法官在這種情況下適用證據(jù)規(guī)則第三十五條的規(guī)定是不妥當?shù)摹?%20在開庭審理前,通過原告訴狀、被告答辯以

6、及開庭前的證據(jù)交換, 已經(jīng)固定了雙方爭議焦點, 固定了雙方提供的證據(jù),從而固定了訴訟請求。但是,如果法律關(guān)系的性質(zhì)發(fā)生了改變,相當于重新起訴, 那么當事人的訴求和訴訟證據(jù)就得做相應(yīng)的修改,否則當事人的權(quán)利就得不到充分的保護。 這是當事人變更訴訟請求, * 重新指定舉證期限的立法目的,是訴訟程序公正的要求。%20 民事訴訟法 第一百二十六條還規(guī)定當事人可以放棄或增加訴訟請求。變更訴訟請求和增加訴訟請求是兩個不同的概念。 對待當事人訴求的改變, 我們應(yīng)當首先區(qū)分的是當事人變更了訴訟請求, 還是增加了訴訟請求,然后區(qū)別對待,這個區(qū)分很重要。如果當事人只是增加了訴訟請求,應(yīng)當合并審理,無需重新指定舉證

7、期限。如果把兩個不同的概念不加區(qū)分,顯然有違立法本意。 %20那么,怎樣區(qū)分當事人是變更了訴訟請求需要重新指定舉證期限呢?界定的標準就是當事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)是否發(fā)生了改變。 %20最高 * 關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第三十五條第一款規(guī)定“訴訟過程中,當事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效力與 * 根據(jù)案件事實作出的認定不一致的, ? * %20應(yīng)當告知當事人可以變更訴訟請求。 ” 第二款規(guī)定“當事人變更訴訟請求的, * 應(yīng)當重新指定舉證期限” ??梢姷诙睢?*應(yīng)當重新指定舉證期限”的前提條件是第一款中的“當事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效力與 * 根據(jù)案件事實作出的認定不一

8、致”。“民事行為的效力與 * 根據(jù)案件事實作出的認定不一致”很好理解,這種情況下如果法官建議當事人變更,當事人不變更則會敗訴;變更,法院則重新指定舉證期限,當事人則再圍繞變更后的訴求重新為新一輪的訴訟做準備。%20 一、關(guān)于舉證期限屆滿的問題%20規(guī)定第條至第條對舉證時限做了一般規(guī)定。 即當事人在舉證期限內(nèi)不提供證據(jù)材料的,將導致證據(jù)失權(quán)即視為放棄舉證權(quán)利%20的法律后果。因此,各級 *制作的舉證責任通知書都詳盡地寫明了舉證的要求以及舉證不能的法律后果。 對舉證期限一般都定在日以內(nèi)。審判人員在辦案中對規(guī)定條至條的單獨理解較為透徹,執(zhí)行亦較為嚴格。但對第條至第條的學習與理解則較為忽略,且理解上將

9、舉證期限與舉證交換兩個階段割裂開來,因而在辦案中出現(xiàn)了一些違反規(guī)定的作法。例如:筆者承辦一宗上訴案件時發(fā)現(xiàn),一審法院規(guī)定當事人須在日內(nèi)向法院提交證據(jù),期滿后庭審前, 法院組織雙方當事人交換證據(jù), 一方當事人又提交幾份日內(nèi)未提供的證據(jù),一審法院當即以這些證據(jù)未在日的舉證期限內(nèi)提供,法院將不組織質(zhì)證, 除非對方當事人同意質(zhì)證。 由于這些證據(jù)對對方當事人不利,對方當事人當然不同意質(zhì)證。據(jù)此,一審法院對這些證據(jù)亦不組織質(zhì)證。其實,一審法院的作法違反了規(guī)定的第條,該條規(guī)定,法院組織當事人庭前交換證據(jù)的,交換證據(jù)之日為舉證期限屆滿之日,而并非一定是日內(nèi)。同時,第條還規(guī)定,當事人收到對方交換證據(jù)后提出反駁并

10、提出新證據(jù)的, 法院應(yīng)通知當事人在指定的時間交換。而審判實踐中一部分法官機械地理解第條,一概將舉證期限理解為法院發(fā)出的舉證通知書上所規(guī)定的日內(nèi)。如當事人在證據(jù)交換時都不能充分舉證, 勢必將使證據(jù)交換流于形式。 證據(jù)交換是舉證時限制度的組成部分, 是對于證據(jù)較多或復雜疑難的案件, 僅通過指定舉證期限不易達到、 固定爭議焦點和證據(jù)的效果, 從而采取證據(jù)交換的方式。 司法解釋中規(guī)定該條款的目的, 亦是為了法院能充分查明事實,以便既能公正、高效審理案件,又能充分保護當事人的權(quán)利。 %20二、關(guān)于訴訟請求的增加、變更的問題 %20關(guān)于訴訟請求的增加與變更,民訴法規(guī)定,當事人變更訴訟請求,必須在辯論結(jié)束以

11、前提出。而規(guī)定第三十四條改變了民訴法的規(guī)定,確定當事人增加、變更訴訟請求或者提起反訴的,應(yīng)當在舉證期限屆滿前提出。該規(guī)定實際確認了增加和變更訴訟請求的時間與舉證期限是一致的,因此,轄區(qū)各法院規(guī)定的舉證期限與增加、 變更訴訟請求的時間一般均為日。在審判實踐中,一些法官和當事人均認為,超過了日,則不能增加、變更訴訟請求,即使當事人提出,法院亦不予受理。其實,該做法同樣忽略了規(guī)定第三十八條的規(guī)定,即增加、變更訴訟請求,應(yīng)截止至交換證據(jù)之日。因此,在審判實踐中應(yīng)注意該問題,以便充分保護當事人的合法權(quán)益。三、對規(guī)定第三十五條該如何理解與適用 第三十五條規(guī)定在訴訟過程中,當事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事

12、行為的效力與 * 根據(jù)案件事實作出的認定不一致的, 不受本規(guī)定第三十四條規(guī)定的限制, * 應(yīng)當告知當事人可以變更訴訟請求。如合同 * 件,一方起訴時主張合同有效繼續(xù)履行, 另一方主張無效, 而經(jīng)法官在承辦案件中認為合同無效,這種情況下,承辦法官是否有權(quán)告知一方,法院對此案的認定將按無效合同來認定和判決, 一方應(yīng)按無效合同變更訴訟請求并按無效來對自己的行為舉證。 從該條款的字面來理解, 法官是有這種告知權(quán)的。 但法官們出現(xiàn)了這樣的擔心, 案件在審理過程中先告知當事人,當事人會認為法官在偏袒主張無效的一方當事人,而且,案件尚未審結(jié),當事人就已經(jīng)知曉案件將會如何判決;其次,這種告知是否應(yīng)先由合議庭合

13、議, 如不合議,難免會出現(xiàn)承辦法官與合議庭意見不一致的情況,同理, 還有可能出現(xiàn)合議庭意見與庭長、主管院長或?qū)徟形瘑T會意見不一致的情況。 假如當事人已根據(jù)法院的告知按無效變更了訴訟請求, 而最終法院又是按有效進行判決的, 這會讓當事人感覺無所適從, 會對法院失去信任。 另外如當事人不同意按法官的要求變更訴訟請求, 法院是駁回當事人的訴訟請求還是根據(jù)案件的實際性質(zhì)進行判決,以上問題第條均未作出規(guī)定。因此要對訴訟請求的變更進行必要的規(guī)范,以解決在司法實踐中存的問題。 一、變更訴訟請求的概念。 變更訴訟請求,是指當事人將先前提出的訴訟請求更換為新的訴訟請求。 廣義的變更訴訟請求包括兩種情況:一是變更

14、原有訴訟請求, 二是增加或減少新的訴訟請求事項。前者是在原有的訴訟請求基礎(chǔ)上增加新的數(shù)量或減少了數(shù)量,后者是增加或減少了的訴訟請求事項, 兩者的根本區(qū)別在于變化的訴訟請求是否超出了原有的范圍, 如變化的訴訟請求與先前提出的訴訟請求相比只是數(shù)量上的增加或減少是變更訴訟請求, 如增加或減少了新的訴訟請求項目則是增加或減少訴訟請求項目。 例如在人身損害賠償糾紛中,原告起訴時的訴訟請求是: 1、賠償死亡賠償金 20 萬;2.精神賠償其精神損害撫慰金 5000 元。在原告起訴后提出將死亡賠償金增加到 30 萬,同時要求贈禮道歉。對于死亡賠償金與先前相比多出的的 10 萬就是變更原有的訴訟請求,增加了賠償

15、金的數(shù)量;而對于 賠禮道歉 則是訴訟請求事項的增加, 是新的訴訟請求事項。 二、變更訴訟請求存的問題 1 、法律規(guī)定 對變更訴訟請求問題的規(guī)定, * 民事訴訟法第五十二條規(guī)定,原告可以放棄或者變更訴訟請求。被告可以承認或者反駁訴訟請求,有權(quán)提起反訴。第一百二十六條規(guī)定,原告增加訴訟請求,被告提出反訴,第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請求,可以合并審理。最高 * 關(guān)于適用 * 民事訴訟法若干問題的意見第 156 條規(guī)定,在案件受理后,法庭辯論結(jié)束前,原告增加訴訟請求, 被告提出反訴, 第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請求,可以合并審理的, * 應(yīng)當合并審理。而證據(jù)規(guī)定第三十四條第三款規(guī)定:當事人增加、變更訴

16、訟請求或者提出反訴的,應(yīng)當在舉證期限屆滿前提出。第三十五條規(guī)定:訴訟過程中,當事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效力與 * 根據(jù)案件事實作出的認定不一致的,不受本規(guī)定第三十四條規(guī)定的限制,*應(yīng)當告知當事人可以變更訴訟請求。當事人變更訴訟請求的,*應(yīng)當重新指定舉證期限。 訴訟費交納辦法第二十一條規(guī)定:當事人在訴訟中變更訴訟請求數(shù)額, 案件受理費依照下列規(guī)定處理:當事人增加訴訟請求數(shù)額的,按照增加后的訴訟請求數(shù)額計算補交;當事人在法庭調(diào)查終結(jié)前提出減少訴訟請求數(shù)額的, 按照減少后的訴訟請求數(shù)額計算退還。2、存在的問題 根據(jù)以上規(guī)定存在以下問題 變更訴訟請求的概念不明確。變更訴訟請求是在原有基礎(chǔ)

17、上的變更,還是超出原有訴訟請求范圍的變更訴訟請求事項?這一點并不明確。 變更訴訟請求的時間不明。 * 民事訴訟法確立了當事人變更訴訟請求的權(quán)利卻沒有相應(yīng)具體的規(guī)定。 最高 * 關(guān)于民事訴訟法若干問題的解釋與最高 * 關(guān)于民事訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定在時間上不一致。前者要求在法庭辯論結(jié)束前,后者要求在舉證期限屆滿前。 訴訟費用交納辦法則明確規(guī)定了法庭調(diào)查終結(jié)前可減少訴訟請求數(shù)額, 并對收費做出明確規(guī)定。 在司法實踐中當事人往往要求變更訴訟請求,并依據(jù)不同法律規(guī)定來擇時間。給當事人和法院審理帶來不利 * ,甚至激化矛盾,不利于社會穩(wěn)定。 三、解決變更訴訟請求問題的途徑 1 、明確變更訴訟請求的時限。

18、 統(tǒng)一現(xiàn)有法律規(guī)定中關(guān)于變更訴訟請求訴限規(guī)定,建議由最高 * 對此作出統(tǒng)一司法解釋來從根本上解決由此而引發(fā)的問題。 2 、在新的司法解釋出臺之前筆者認為以下情況進行處理。 原則上當事人提出訴訟請求變更應(yīng)當在舉證期限滿前提出,如果超出此期限的不應(yīng)準許。但若經(jīng)法院查明當事人超出舉證期限提出變更訴訟請求確系依據(jù)新證據(jù)的也可準許。變更訴訟請求只能在被告提出反訴、第三人提出與案件有關(guān)的訴訟請求之前提出。如果在被告提出反訴、第三人提出與案件有關(guān)的訴訟請求之后,原告可以增加或者變更訴訟請求,那么當事人之間的增加、 變更訴訟請求,就會循環(huán)進行,嚴重影響審理期限。 訴訟過程中,當事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效力與 * 根據(jù)案件事實作出的認定不一致的,按照證據(jù)規(guī)定第三十五條之規(guī)定應(yīng)當告知當事人可以變更訴訟請求。 法官應(yīng)當將影響認定事實和法律關(guān)系的相關(guān)法律法規(guī)向當事人釋明, 在充分體現(xiàn)該規(guī)定的優(yōu)越性的前提下, 通知當事人變更訴訟請求, 實現(xiàn)公正永遠是審判工作追求的終極目標, 減少因此沖突而引發(fā)的不必要的社會不和諧因素, 在當事人變更訴訟請求后重確定舉證期限。當事人以先前主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效力的認定不一致為由, 要求變更訴訟請求的, 應(yīng)當在法庭辯論終結(jié)前提出。 綜上所述,正確處理變更訴訟請求變更既是維護各方當事?a href target _blank class keyl

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