國際商法之合同法復(fù)習(xí)課程

1、國際商法之二 合同法 第二章 合同法 第一節(jié) 合同法概述 第二節(jié) 合同的成立 第三節(jié) 合同的履行 第四節(jié) 合同的消滅思考題1、合同成立的基本過程和必要條件是什么？2、合同履行的原則是什么？3、違反合同義務(wù)的法律后果及補救辦法是什么？4、我國涉外經(jīng)濟合同法的主要內(nèi)容是什么？ 第一節(jié) 合同法概述一、合同在經(jīng)濟生活中的重要作用合同是當(dāng)代社會進行各種經(jīng)濟活動的基本法律形式。在商品經(jīng)濟的條件下，如果沒有各種經(jīng)濟合同，社會的經(jīng)濟生活就無法順利進行，社會的經(jīng)濟秩序亦將難以維持。資本主義社會是商品經(jīng)濟高度發(fā)達的社會。在資本主義制度下，生產(chǎn)、分配以及流通領(lǐng)域的各個環(huán)節(jié)都離不開合同。例如，企業(yè)的設(shè)立、資金的籌措、

2、廠房的建造、設(shè)備和原材料的取得、職工的雇用、產(chǎn)品的銷售、代理人的委托、貨物的運輸與保險等，都要通過訂立合同來實現(xiàn)。因此，資本主義國家都把合同法置于十分重要的地位。合同法作為資本主義社會的上層建筑的一個組成部分，對于維護資本主義國家的經(jīng)濟秩序和社會秩序起著十分重要的作用。有的西方法學(xué)者甚至認(rèn)為，現(xiàn)代社會是“合同社會”，離開了合同便寸步難行。在資本主義的民法體系中，合同法往往占據(jù)很大的篇幅。以法國民法典為例，該法典全文共有2283條，其中涉及合同的條文達1000余條，幾乎占全部法典的二分之一。該法典還規(guī)定：“依法成立的合同，對于訂約雙方當(dāng)事人具有相當(dāng)于法律的效力。”這足以說我國是發(fā)展中合同法在資本

3、主義國家的民事法律中的重要地位。明，的社會主義國家，從黨的十一屆三中全會以來，隨著對外開放，對內(nèi)搞活的政策的貫徹執(zhí)行，我國的經(jīng)濟體制經(jīng)過這幾年的改革已經(jīng)發(fā)生了深刻的變化。現(xiàn)在，我國正在從產(chǎn)品經(jīng)濟逐步轉(zhuǎn)變?yōu)樯鐣髁x市場經(jīng)濟。為了發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟，必須采用適當(dāng)?shù)姆尚问?，以保障社會?jīng)濟活動的順利進行。中共中央在經(jīng)濟體制改革的決定中指出：“經(jīng)濟體制和國民經(jīng)濟的發(fā)展，使越來越多的經(jīng)濟關(guān)系和經(jīng)濟活動準(zhǔn)則需要用法律形式固定下來”。合同制度就是發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟的重要的法律形式。為了適應(yīng)改革、開放的要求，我國從八十年代起，就把經(jīng)濟立法，特別是有關(guān)經(jīng)濟合同的立法放在法制建設(shè)的重要地位，從1981年至19

4、86年，我國先后制訂并頒布了三項有關(guān)合同的法律，即1981年12月13日通過的經(jīng)濟合同法（1982年7月1日起實施）、1985年3月21日通過的涉外經(jīng)濟合同法（1985年7月1日開始實施）和1986年4月通過的民法通則（1987年1月1日起實施）。這三項法律確立了我國合同法的基本原則和各種經(jīng)濟合同的法律制度。除此之外，我國還先后公布了中外合資經(jīng)營企業(yè)法、中外合作經(jīng)營企業(yè)法、引進技術(shù)合同管理條例等法律和法規(guī)。分別對合營合同、國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同和國內(nèi)技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同作出明文規(guī)定。上述各項有關(guān)合同的法律和法規(guī)，對我國國內(nèi)外的經(jīng)濟貿(mào)易往來起著十分重要的作用。從對外經(jīng)濟貿(mào)易方面來說，我國企業(yè)的一切對外經(jīng)濟貿(mào)易

5、業(yè)務(wù)都是通過訂立各種涉外經(jīng)濟合同的方式來進行的。每一筆交易往往需要簽訂幾個合同才能實一個業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)都離不開合同，現(xiàn)。因此，合同法是一切從事對外經(jīng)濟貿(mào)易的工作人員所必須掌握的基本法律知識。 二、各國合同法的編制體例（一）資本主義國家合同法的體系及其編制體例資本主義國家的合同法主要分為兩個法律體系，即大陸法系和英美法系。這兩個法律體系在本質(zhì)上是相同的，它們的合同法都是建立在生產(chǎn)資料資本主義私有制的基礎(chǔ)之上，是為維護資產(chǎn)階級的利益服務(wù)的。但是，兩個法系在合同法的形式、編制體例以及某些具體的法律原則方面，又各有其不同的特點。在大陸法國家，合同法是以成文法的形式出現(xiàn)的，如法國、聯(lián)邦德國、意大利、瑞士和日本

6、等國，它們的合同法都包含在民法典或債務(wù)法典中。大陸法國家的民法理論把合同作為產(chǎn)生“債”的原因之一，把有關(guān)合同的法律規(guī)范與產(chǎn)生債的關(guān)系的其它原因，如侵權(quán)行為、不當(dāng)?shù)美盁o因管理等法律規(guī)范并列在一起，作為民法的一編，稱為債務(wù)關(guān)系法或債編。例如，法國民法典把有關(guān)合同事項集中在第三卷中加以規(guī)定。該卷第三編的標(biāo)題就是“合同或合意之債的一般規(guī)定”，其內(nèi)容包括合同有效成立的條件、債的效果、債的種類、債的消滅等，這些都是屬于合同法的一般原則。除此之外，該卷在其后各編中再進一步對各種具體合同作出規(guī)定，其中包括買賣、互易、合伙、借貸、委任、保證、和解等合同。德國民法典與法國民法典相比較有一個很大的特點，這就是德國

7、民法典設(shè)有“總則”一編，它使用法律行為這一概念，把有關(guān)合同成立的共同性問題，在“總則”中加以規(guī)定。該法典第二編就是“債務(wù)關(guān)系法”，對因合同而產(chǎn)生的債的關(guān)系、債的消滅、債權(quán)讓與、債務(wù)承擔(dān)、多數(shù)債務(wù)人與多數(shù)債權(quán)人以及各種債務(wù)關(guān)系等作了規(guī)定。其中，各種債務(wù)關(guān)系一章，實際上是合同法各論，分別對買賣、互易、贈與、使用租賃、使用借貸、消費借貸、雇傭、承攬、居間、委任、寄托、旅店寄托、合伙、終身定期金、賭戲及賭博、保證、和解等十八種合同作了具體的規(guī)定?？偟膩碚f，德國民法典對合同的規(guī)定比較系統(tǒng)，邏輯性較強，結(jié)構(gòu)比較嚴(yán)謹(jǐn)。在英美法國家，關(guān)于合同的法律原則主要包含在普通法（Common Law）中，這是幾個世紀(jì)以

8、來由法院以判例形式發(fā)展起來的判例法。在英美法系各國除印度以外，都沒有一套系統(tǒng)的、成文的合同法。所以，英美法系的合同法主要是判例法、不成文法而不是成文法。雖然，英美等國也制訂了一些有關(guān)某種具體合同的成文法，如英國1893年貨物買賣法、美國1906年統(tǒng)一買賣法和五十年代制訂的統(tǒng)一商法典等，但它們只是對貨物買賣合同及其它一些有關(guān)的商事交易合同作了具體規(guī)定，至于合同法的許多基本原則，如合同成立的各項規(guī)則等，仍須按照判例法所確定的規(guī)則來處理。 （二）我國的合同法我國的合同法見諸于民法通則、經(jīng)濟合同法、涉外經(jīng)濟合同法以及其它有關(guān)合同的單行法規(guī)中。民法通則規(guī)定了合同法的一般原則，主要包括民事權(quán)利能力與民事行

9、為能力、民事法律行為和代理、債權(quán)、民事責(zé)任等內(nèi)容。它所規(guī)定的各項原則，基本上適用于一切合同。經(jīng)濟合同法主要包括經(jīng)濟合同的訂立和履行、經(jīng)濟合同的變更和解除、違反經(jīng)濟合同的責(zé)任、經(jīng)濟合同糾紛建筑工程承包、該法還對購銷、的調(diào)解和仲裁以及合同的管理等內(nèi)容。加工承攬、貨物運輸、供用電、倉儲保管、財產(chǎn)租賃、借款、財產(chǎn)保險及科技合同等十種經(jīng)濟合同作了具體的規(guī)定。該法的適用范圍很廣，除上面列舉的十種經(jīng)濟合同外，還適用于其它各種國內(nèi)經(jīng)濟合同，但不適用于涉外經(jīng)濟合同。涉外經(jīng)濟合同法主要包括涉外經(jīng)濟合同的訂立、合同的履行和違反合同的責(zé)任、合同的轉(zhuǎn)讓、合同的變更、解除和終止、爭議的解決等內(nèi)容。該法適用于中國企業(yè)或者其

10、他經(jīng)濟組織同外國的企業(yè)和其它經(jīng)濟組織或個人之間訂立的涉外經(jīng)濟合同，但國際運輸合同除外。以上三項法律構(gòu)成了我國合同法的主要框架。除此以外，我國還頒布了一些專門對某種特定類型的合同作出規(guī)定的單行規(guī)定，如中外合資經(jīng)營企業(yè)法、中外合作經(jīng)營企業(yè)法、技術(shù)引進合同管理條例等，分別對中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同和技術(shù)引進合同作出某些具體的規(guī)定。 三、合同的基本概念世界各國對合同所下的定義并不完全相同。按照我國民法通則第85條的規(guī)定，“合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。依法成立的合同，受法律保護?！备鶕?jù)這個定義，合同具有以下三個特征：1、合同是雙方的民事法律行為，不是單方的民事法律行

11、為。合同至少要有雙方當(dāng)事人參加，而且雙方當(dāng)事人的意思表示必須一致，合同才能成立。如果雙方當(dāng)事人的意思不一致，就不能達成協(xié)議，合同就不能成立。這是合同的基本法律特征。2、訂立合同的目的是為了產(chǎn)生某種民事法律上的效果，包括設(shè)立、變更或者終止當(dāng)事人之間的民事法律關(guān)系。例如，買賣雙方通過訂立如果在買賣合同訂便在雙方當(dāng)事人之間產(chǎn)生了買賣關(guān)系；買賣合同，立之后，雙方當(dāng)事人同意對原合同進行修改或通過協(xié)議終止原來的買賣合同，便變更或終止了他們之間的民事法律關(guān)系。3、合同是合法行為，不是違法行為。依法訂立的合同，受法律保護；違法訂立的合同在法律上是無效的。資本主義各國對合同所下的定義也各有特點。中大陸法國家中，

12、德國民法典運用法律行為（Rechtsgeschaft）這個抽象概念，把合同納入法律行為的范疇內(nèi)，作為法律行為的一種。德國民法典第305條規(guī)定：“依法律行為設(shè)定債務(wù)關(guān)系或變更法律關(guān)系的內(nèi)容者，除法律另有規(guī)定外，應(yīng)依當(dāng)事人之間的合同?！卑凑沾箨懛▽W(xué)者的解釋，所謂法律行為是指當(dāng)事人間為了發(fā)生私法上的效果而進行的一種合法行為。法律行為包括意思表示和其它合法行為。例如，依照德國法，動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓就是由雙方當(dāng)事人的意思表示，加上由一方把動產(chǎn)交付經(jīng)另一方的行為合成的。其中，意思表示是法律行為的基本要素，如果沒有當(dāng)事人的意思表示，就不可能成立合同。在意思表示這個概念中，又包含兩個方面的內(nèi)容：一個是當(dāng)事人內(nèi)在的意思，

13、另一個是表示這種意思的行動，二者缺一不可。因為即使當(dāng)事人具有訂立合同的意思，但如果他們不把這種內(nèi)在的意思向?qū)Ψ奖硎境鰜?，那么雙方當(dāng)事人仍然不能訂立合同。法國民法典沒有法律行為這一抽象的概念，而是使用“合意”（Comsensu）這個比較具體的概念，把合同作為一種合意。如法國民法典1101條規(guī)定：“合同是一人或數(shù)人對另一人或數(shù)人承擔(dān)給付某物、作或不作某事的義務(wù)的一種合意?！边@里所謂合意就是指當(dāng)事人之意意思表示一致，即只有當(dāng)事人意意思英美法國家對合同所下的定義與大陸法合同才可以成立。表示一致，國家所下的定義有所不同。英美法強調(diào)合同的實質(zhì)在于當(dāng)事人所作出的許諾（Promise），而不僅是達成協(xié)議的事實

14、。例如：美國合同法重述對合同作了如下定義：“合同是一個許諾或一系列的許諾，對于違反這種許諾，法律給予救濟（Remedy），或者法律以某種方式承認(rèn)履行這種許諾乃是一項義務(wù)?！卑凑沼⒚婪ǖ睦碚?，合同的要素是當(dāng)事人所表示的許諾，但并不是一切許諾都可以成為合同，而是只有法律上認(rèn)為有約束力的、在法律上能夠強制執(zhí)行的許諾，才能成為合同。英美法認(rèn)為，法律上強制執(zhí)行的是當(dāng)事人所作出的許諾，而大陸法則認(rèn)為，法律上強制執(zhí)行的是當(dāng)事人間的協(xié)議或合意。盡管各國對合同的概念在理論上存在著不少分歧，但實際上無論是英美法國家還是大陸法國家都把雙方當(dāng)事人的意思表示一致作為合同成立的要求。如果雙方當(dāng)事人不能達成協(xié)議，就不存在合

15、同。在這一點上是沒有實質(zhì)性分歧的。資本主義各國的法律對于合同的有效成立，都要求具備一定的條件，即所謂合同有效成立的條件。有的國家如法國和意大利等國還在民法典中作出具體規(guī)定，但各國的要求也不完全相同。綜合起來看，各國對合同有效成立的要求主要有以下幾項：1、當(dāng)事人之間必須達成協(xié)議，這種協(xié)議是通過要約（offer）與承諾（Acceptance）而達成的；2、當(dāng)事人必須具有訂立合同的能力；3、合同必須有對價（Consideration）或合法的約因（Cause）；4、合同的標(biāo)的和內(nèi)容必須合法；5、合同必須符合法律規(guī)定的形式要求；6、當(dāng)事人的意思表 示必須真實。第二節(jié)合同的成立一、要約與承諾合同是當(dāng)事人

16、之一間意思表示一致的結(jié)果。各國合同法都認(rèn)為，意思表示一致必須由雙方當(dāng)事人就同一標(biāo)的交換各自的意思，從而達成一致的協(xié)議。意思表示可以是明示的，也可以是默示的，即可以從當(dāng)事人的行動來推定他們的意思。法律上把訂立合同的意思表示分別稱為要約與承諾。如果一方當(dāng)事人向?qū)Ψ教岢鲆豁椧s，而對方對該項要約表示承諾，在雙方當(dāng)事人間就成立了一項具有法律約束力的合同。1、要約（offer）要約是一方向另一方提出的愿意按一定的條件同對方訂立合同，并含有一旦要約被對方承諾時即對提出要約的一方產(chǎn)生約束力的一種意思表示。提出要約的一方稱為要約人（offeror），其相對方稱為受要約人（offeree）。要約可以用書面形式作

17、出，也可以用口頭或行動作出。 一項有效的要約必須符合以下要求：（1）要約必須表明要約人愿意按照要約中所提出的條件同對方訂立合同的意旨。要約的目的在于訂立合同，因此，凡不是以認(rèn)立合同為目的的意思表示，就不能稱之為要約。要約的特點在于：它一經(jīng)受要約人的承諾，合同即告成立，毋須再征求要約人之同意或經(jīng)其確認(rèn)。換言之，只要受要約人對要約予以承諾，要約人就必須受其約束，不得否認(rèn)合同的成立。否則，就不能認(rèn)為是一項真正的要約。因此，在法律上有必要把要約與要約引誘加以區(qū)別。要約引誘又稱為邀請要約，其目的雖然也是為了訂立合同，但它本身并不是一項要約而只是為了邀請對方向自己發(fā)出要約。例如，在商業(yè)活動中，有些公司經(jīng)常

18、向交易對方寄送報價單、價目表及商品目錄等，其內(nèi)容可能包括價格、品質(zhì)規(guī)格、數(shù)量等，但這些都不是要約而是屬于要約引誘，其目的是為了吸引對方向自己提出訂貨單，只有當(dāng)對方收到上述報價單或價目表后提出了訂貨單，這種訂貨單才是一項真正的要約。它須經(jīng)寄送報價單或價目表的一方表示承諾之后，合同才能成立。如果寄送報價單或價目表的一方不予承諾或接受，那么，即使訂貨單的內(nèi)容與報價單或價目表相符，合同也不能成立，寄送報價單或價目表的一方也不受約束。由此可見，要約與要約引誘的主要區(qū)別在于：如果是要約，它一經(jīng)對方承諾，要約人即須受到約束，合同即告成立；如果是要約引誘，則即使對方完全同意或接受該要約引誘所提出的條件，發(fā)出該

19、項要約引誘的一方仍不受約束，除非他對此表示承諾或確認(rèn)，否則合同仍不能成立。關(guān)于要約是否必須向特定人發(fā)出，能否向非特定人發(fā)出的問題，各國法律有差異。這個問題往往與廣告有關(guān)，因為廣告的對象是社會公眾而不是某個或某些特點的人。廣告能否構(gòu)成要約，要根據(jù)不同情況來確定。有一種廣告叫懸賞廣告，是指廣告人以廣告的方式聲明，對于完成特定行為的人，將給予一定的報酬。例如尋人廣告、尋找失物廣告等。廣告人在這類廣告中都聲明，凡是找到失蹤的人或遺失的物品者，將給予若干報酬。對于這種懸賞廣告，各國法律一般都認(rèn)為是一項要約，一旦有人看到廣告后完成了廣告所要求做的事情，即構(gòu)成承諾，合同即告成立，廣告人有義務(wù)支付廣告中所規(guī)定

20、的報酬。至于普通的商業(yè)廣告，原則上不認(rèn)為是一項要約，而僅視為要約引誘。但英美法院的一些判例認(rèn)為，要約既可以向某一群人發(fā)出，甚至可以向全世界發(fā)出。只要廣告的文字明確、肯定，足以構(gòu)成一項允諾，亦可視為要約。在這個問題上，北歐各國的法律同英美法有所不同。北歐各國的法律認(rèn)為，要約必須向一個或一個以上的特定人發(fā)出，廣告原則上不能認(rèn)為是要約，而只是要約引誘，因為廣告是向廣大公眾發(fā)出而不是向特定人發(fā)出的。 （2）要約的內(nèi)容必須明確、肯定，即應(yīng)該包括擬將簽訂的合同的主要條件，一旦受要約人表示承諾，就足以成立一項對雙方當(dāng)事人均有約束力的合同。例如，在商業(yè)買賣中，要約一般應(yīng)包括商品的名稱、價格、數(shù)量以及交貨或付款

21、的時間，等等。因此，要約人不必在要約中詳細(xì)載明合同的全部內(nèi)容，而只要達到足以確定合同內(nèi)容的程度即可。至于某些條件，可以留待日后確定。在這一點上，大陸法和英美普通法的要求基本上是一致的。但是，美國統(tǒng)一商法典在這個問題上，采取了更為開放的態(tài)度。按照美國統(tǒng)一商法典第2條2-204項的規(guī)定，即使在買賣合同中對某一項或某幾項條款沒有作出規(guī)定，但是，只要當(dāng)事人間確有訂立合同的意思，并有合理的確定的依據(jù)給予相應(yīng)的補救，則合同仍然可以成立。因此，根據(jù)美國統(tǒng)一商法典的規(guī)定，在貨物買賣中，要約的內(nèi)容最重要的是要確定貨物的數(shù)量或提出確定數(shù)量的方法，至于價格、交貨或付款時間等內(nèi)容，均可暫不提出，留待日后按照所謂合理的

22、標(biāo)準(zhǔn)來確定。例如，如果當(dāng)事人在合同中對價格未作規(guī)定，日后如發(fā)生爭議，美國法就認(rèn)為應(yīng)按交貨時合理的價格付款；如果合同當(dāng)呈人對交貨或付款的時間沒有作出規(guī)定，也同樣解釋為應(yīng)在合理的時間內(nèi)履行交貨或付款的義務(wù)。至于何謂合理，那是屬于事美國統(tǒng)一商法典得由法院根據(jù)案情和周圍的情況作出解釋。實問題，的這一規(guī)定，是為了適應(yīng)當(dāng)代經(jīng)濟貿(mào)易發(fā)展的要求，盡可能使某些合同不致由于缺少某項條款而不能成立。（3）要約必須傳達到受要約人才能生效。要約人是一種意思表示，按照大多數(shù)國家的法律，要約須于到達受要約時方能生效，從而使受要約人取得對該要約作出承諾的權(quán)利。因為受要約人只有在得知要約的內(nèi)容后，才可能決定是否予以承諾，因此，

23、如果有人向?qū)Ψ桨l(fā)出一項要約，同意以2萬美元將一部汽車賣給對方，而對方在收到上述要約以前，主動去信表示愿意以2萬美元購買其汽車，盡管此信的內(nèi)容與要約的內(nèi)容相同，但也不能認(rèn)為這是一項承諾，而只能視為“交錯的要約”，不能認(rèn)為雙方已成立一項有約束力的合同。 2、要約的拘束力要約的約束力包含兩個方面的含義：一個是指要約人的拘束力；另一個是指受要約人的拘束力。要約對兩者的拘束力是不同的。一般地說，要約對于受要約人是沒有拘束力的。受要約人接到要約，只是在法律上取得了承諾的權(quán)利，但并不受要約的拘束，并不因此而承擔(dān)了必須承諾的義務(wù)。不僅如此，在通常情況下，受要約人即使不予承諾，也沒有通知要約人的義務(wù)。但某些國家

24、的法律規(guī)定，在商業(yè)交易中，在某些例外的情況下，受要約人無論承諾與否，均應(yīng)通知要約人。如德國商法典和日本商法典均規(guī)定，商人對于平日經(jīng)常來往的客戶，在其營業(yè)范圍內(nèi)，在接到要約時，應(yīng)即發(fā)出承諾與否之通知，如怠于通知時，則視為承諾。但一般來說，緘默不等于承諾。至于要約人是否有拘束力的問題，就比較復(fù)雜。所謂要約對要約人的能否把是指要約人發(fā)出要約之后在對方承諾之前能否反悔，拘束力，要約的內(nèi)容予以變更，或把要約撤銷的問題。這一點同前面所說的要約一經(jīng)對方承諾后，要約人即須受到約束是完全不同的，決不能把二者混為一談。這個問題主要是產(chǎn)生于要約已經(jīng)到達受要約人之后至受要約人作出承諾之前這段時間，至于要約人在其要約送

25、達受要約人之前可以將其要約撤回或變更，那是沒有疑問的。因為按照資本主義各國的法律，要約必須在到達受要約人時才能生效力，在要約人發(fā)出要約至該要約到達受要約人之前這段時間里，由于要約尚未發(fā)生效力，要約人當(dāng)然有權(quán)把要約撤回，或更改要約的內(nèi)容。例如，以平郵寄出的要約，在其寄達受要約人之前，要約人可以用電報或空郵等更為快捷的通訊方式把該項要約撤回或更改其內(nèi)容。但一旦要約已經(jīng)到達受要約人之后，要約人是否可須受其要約的約束，在受要約人尚未作出承諾之前，要約人是否可以撤銷其要約或變更其要約的內(nèi)容，對此，英、美、德國和法國的法律各有不同的要求或規(guī)定，現(xiàn)分別介紹如下： （1）英美普通法認(rèn)為，要約原則上對要約人無約

26、束力，要約人在受要約人對要約作出承諾之前，任何時候都可以撤銷要約或更改要約的內(nèi)容。即使要約人在要約中規(guī)定了有效期限，他在法律上仍可在期限屆滿以前隨時把要約撤銷。其理由是，英美法認(rèn)為，一個人所作出的允諾，其所以有法律上的約束力，是由于取得對方的某種“對價”，或者是由于允諾人在作出允諾行為時，采取了法律所要求的某種特殊的形式，如在允諾的書面文件上簽字蠟封，如果允諾欠缺上述條件中的任何一項，該允諾對允諾人就不具有約束力。英美法把要約視為要約人所出的一項允諾，因此，除非要約人采用簽字蠟封的要約，或者該要約有對價的支持，否則，要約人就不受要約的拘束。按照英美法的解釋，所謂對價可以是金錢，也可以是其它有價

27、值的東西。例如，要約人可以在要約中申明，該項要約在10天之內(nèi)不予撤銷，但以受要約人支付10英鎊為條件，如果受要約人同意支付這筆金額，雙方就成立了一個關(guān)于保證該項要約于10天內(nèi)不得撤銷的擔(dān)保合同或有選擇權(quán)的合同。在這種情況下，要約人在規(guī)定的期限內(nèi)就不得撤銷或修改要約的內(nèi)容。顯然，英美普通法的上述原則與現(xiàn)代的經(jīng)濟生活是不相適應(yīng)的，它對受要約人缺乏應(yīng)有的保障。比如，受要約人可能出于對要約的信賴，為準(zhǔn)備承諾而與他人訂立了合同或支出了費用，如要約人不受要約的拘束，在受要約人作出承諾之前撤銷了要約，受要約人就要蒙受損失。因此，英美兩國都在考慮改變上述法律原則。在貨物買賣中，在一定條件下可以承認(rèn)無“對價”的

28、“確定的要約”，即要約人在要約確定的期限內(nèi)不得撤銷的要約。其條件是：1、要約人必須是商人；2、要約已規(guī)定期限，或者如果沒有規(guī)定期限，則在合理期限內(nèi)不予撤銷，但無論如何不超過3個月；3、要約須以書面作成，并由要約人簽字。如果符合上述條件，即使該要約沒有對價支持，要約人仍須受其要約的約束，在要約規(guī)定的期限內(nèi)或在合理時間內(nèi)不得撤銷要約。英國的法律修訂委員會也曾于1937年提出一項報告，建議修改“對價”原則，對于規(guī)定有一定有效期限的要約，不能因其缺乏“對價”而認(rèn)為它沒有約束力。但到目前為止，這僅僅是一 項建議，尚未付諸實施。（2）德國法律認(rèn)為，要約原則上對要約人具有拘束力。德國民法典規(guī)定，除非要約人在

29、要約中注明有不受約束的詞句，要約人須受其要約的約束，如果在要約中規(guī)定了有效期，則在有效期內(nèi)不得撤回或更改其要約；如果在要約中沒有規(guī)定有效期，則依通常情形在可望得到答復(fù)以前，不得撤銷或更改其要約。瑞士、希臘、巴西等國均采取這一原則。依據(jù)這些國家的法律，要約人可以采用“不受拘束“等詞句來表示要約對自己沒有拘束力。但一般來說，如果要約中有了這種排除拘束力的詞句，這在法律上就不是要約而是要約引誘，對方據(jù)此作出的訂立合同的建議才是真正的要約，它必須經(jīng)過發(fā)出要約引誘一方的承諾才能成立合同。（3）法國法原則上認(rèn)為要約人在其要約被受要約人承諾以前可以撤銷要約。法國民法典對這個問題沒有作出具體規(guī)定，但法國的法院

30、判例認(rèn)為，如果要約人在要約中指定了承諾期限，要約人也可以在期限屆滿以前把要約撤銷，但須承擔(dān)損害賠償?shù)呢?zé)任。即使在要約中未規(guī)定承諾的期限，但如根據(jù)具體情況或正常的交易習(xí)慣，要約視為應(yīng)在一定期限內(nèi)等待承諾者，要約人如不適當(dāng)?shù)爻蜂N要約，亦須負(fù)損害賠償之責(zé)。至于要約人對不適當(dāng)撤銷要約應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任的法律依據(jù)，學(xué)者間有不同的見解。多數(shù)學(xué)者認(rèn)為這是基于侵權(quán)而產(chǎn)生的責(zé)任；也有人認(rèn)為是由于要約人濫用權(quán)利而產(chǎn)生的責(zé)任。意大利民法典對這個問題規(guī)定得比較明確。按照意大利民法典的規(guī)定，凡要約人在要約中規(guī)定有承諾期限者，在該期限屆滿以前，不得撤銷要約；如在要約中沒有規(guī)定期限，則在受要約人承諾以前可以撤銷，但如果受要約人

31、善意信賴要約，并為履行作了某種準(zhǔn)備，則要約人應(yīng)對由此而造成的損失承擔(dān)賠償?shù)呢?zé)任。由于資本主義各國在要約的法律規(guī)則方面，存在著重大的分歧，這給國際貿(mào)易帶來了很大的不便。為了適應(yīng)國際貿(mào)易發(fā)展的需要，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會于1980年在維也納通過了一項關(guān)于國際貨物買賣合同公約。按照該公約的規(guī)定，要約在其被受要約人接受之前，原則上可以撤銷，但有下列情況之一者則不能撤銷：1、要約寫明承諾的期限，或以其它方式表示要約是不可撤銷的；2、受要約人有理由信賴該項要約是不可撤銷的，并已本著對該項要約的信賴行事；上述公約的規(guī)定實際上是把世界各國，特別是英美法國家和大陸法國家之間，在要約的法律規(guī)則方面的分歧加以調(diào)和折

32、衷。 3、要約的消滅要約的消滅是指要約失去效力，無論是要約人或受要約人均不再受要約的拘束。要約失效的原因很多，主要有以下幾種情況：（1）要約因期間已過而失效。如果要約規(guī)定有承諾的期間，則在該期間終了時自行失效。此后，即使受要約人作出承諾，那也不能成立合同，而只能算作是一項新的要約，須經(jīng)原要約人表示承諾，雙方才能成立合同關(guān)系。如要約人在要約中沒有規(guī)定承諾的期限，則有兩種情況：第一、如果當(dāng)事人間以對話方式進行交易磋商，對于此種對話要約必須立即予以承諾，如不立即承諾，要約即失去其拘束力。所謂對話要約包括當(dāng)事人間面對面的商談和電話等方式。第二，如當(dāng)事人間分處異地，以函電等非對話的方式發(fā)出要約，則各國法

33、律有不同的規(guī)定。許多大陸法國家，如德國、瑞士、日本等國的民法典都規(guī)如不在相當(dāng)期間在隔地人之間發(fā)出要約而又未規(guī)定承諾期間者，定，內(nèi)或不在“依通常情形可期待承諾達到的期間內(nèi)”作出承諾，要約即告失效，要約人不再受要約的拘束。按照大陸法學(xué)者的解釋，這個期間應(yīng)包括要約到達受要約人的時間、受要約人考慮承諾的時間和承諾到達要約人的時間。這段時間究意以多長為適當(dāng)，是屬于所謂事實問題，應(yīng)由法院根據(jù)兩地相隔之遠(yuǎn)近，以及要約及承諾所采取的傳遞方法來決定。英美普通法則認(rèn)為，如要約沒有規(guī)定承諾的期間，應(yīng)在合理的時間內(nèi)作出承諾，否則要約即告失效。何謂合理時間也是一個事實問題，應(yīng)由法院根據(jù)具體案情來確定。（2）要約因被要約人撤銷而失效。撤回要約是指要約人發(fā)出要約后在其送達受要約人之前，即在要約生效之前，將要約收回，使其不生效。撤銷要約是指要約已經(jīng)送達受