離婚訴訟中分割土地承包經(jīng)營權(quán)法律問題

1、離婚訴訟中分割土地承包經(jīng)營權(quán)的法律問題（二）三、農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)作為夫妻共同財產(chǎn)的認定根據(jù)土地承包經(jīng)營法相關(guān)規(guī)定，發(fā)包方應該與承包方簽訂土地承包經(jīng)營合同，同時縣級以上地方人民政府應當向承包方頒發(fā)土地承包經(jīng)營權(quán)證或者林權(quán)證等證書，并登記造冊，確認土地承包經(jīng)營權(quán)。（一）夫妻婚后取得的土地承包經(jīng)營權(quán)1997年 8 月27日中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳關(guān)于進步穩(wěn)定和完善農(nóng)村土地承包關(guān)系的通知規(guī)定：土地承包期再延長30年不變，營造林地和“四荒”地治理等開發(fā)性生產(chǎn)的承包期可以更長。則各地紛紛開始了“家庭聯(lián)產(chǎn)土地承包經(jīng)營權(quán)”的二輪承包，隨后隨著2002年農(nóng)村土地承包法的出臺，我國家庭土地承包經(jīng)營權(quán)基本上實

2、行 “增人不增地、減人不減地” 、“大穩(wěn)定、小調(diào)整” 的方針 。農(nóng)村土地承包法第三十條規(guī)定：承包期內(nèi)，婦女結(jié)婚，在新居住地未取得承包地的，發(fā)包方不得收回其原承包地；婦女離婚或喪偶，仍在原居住地生活或不在原居住地生活但在新居住地未取得承包地的，發(fā)包方不得收回其原承包地。1夫妻雙方均為本集體經(jīng)濟組織成員如若夫妻雙方均為本經(jīng)濟組織的成員，也是在土地二輪承包之前結(jié)婚，在二輪承包中，雖然以一方的名義簽訂土地承包經(jīng)營合同，且在土地承包經(jīng)營權(quán)證中以一方為戶主，但實際分得的土地卻分得了雙方的份額。并且，在土地承包經(jīng)營權(quán)證書上人口數(shù)中也包含了另一方。由此，筆者認為該承包經(jīng)營權(quán)屬于雙方共同財產(chǎn)。在案件處理過程中，

3、承辦人還需注意土地承包經(jīng)營權(quán)證書上所登記的土地是否還包括子女或父母的份額。如筆者上文所列舉的兩個案例中均包含其他人的份額，則在案件中需要一并追加為案件的當事人，并考慮其該有的份額。另外，根據(jù)筆者所做調(diào)查，在二輪承包的分地過程中，各地的做法不一。有些地區(qū)是根據(jù)人口平均分得土地，筆者所在的南通部分地區(qū)是根據(jù)男子、女子、兒童、老人分得不同的土地，因而各地具體的分法亦不一致。辦案過程中如何劃分，還需法官發(fā)揮自由裁量權(quán)。2結(jié)婚后一方戶口遷入本經(jīng)濟組織的一方結(jié)婚后戶口遷入的，落戶所在村的村集體按“大穩(wěn)定、小調(diào)整”的方式用集體的預留地、開墾地、他人交回的承包地增補給該戶承包土地面積的，則遷入方在離婚時要求分

4、割承包土地經(jīng)營權(quán)的，法院只對一方婚遷后此戶增補的承包地部分予以處理。原則上增補部分歸婚遷一方，但有該承包戶其他成員的份額的，要扣除。6據(jù)不完全統(tǒng)計，筆者所在的本地大部分村落，并無預留地。據(jù)了解一是由于本地人口密度大，人均耕地資源本就緊張。二是由于保留預留地無法操作。一方面預留地無人耕種和打理，會導致資源的閑置和浪費。另一方面由于出生和嫁娶不斷的有新增人口，少量預留地完全無法分配，分配不均只會進一步加劇矛盾。同時，因為筆者所在地區(qū)臨海，可以通過圍海造田方式獲得一部分開墾地，在臨海村落會對結(jié)婚后新增入的人口給予相應的承包地。3結(jié)婚后一方戶口遷出本經(jīng)濟組織的如婚后，夫妻雙方一起取得了土地承包經(jīng)營權(quán)，

5、但是婚姻存續(xù)期間，一方的戶口遷出。由于土地承包經(jīng)營權(quán)是一項社員權(quán)，因此筆者認為其不應該享有該土地承包經(jīng)營權(quán)。 4離婚訴訟中，雙方戶口均遷出根據(jù)農(nóng)村土地承包法的相關(guān)規(guī)定，如果承包期內(nèi)，承包方全家遷入小城鎮(zhèn)落戶的，應當按照承包方的意思，保留其土地承包經(jīng)營權(quán)；若遷入設(shè)區(qū)的市的，轉(zhuǎn)為非農(nóng)業(yè)戶口的，應當將承包的耕地和草地交回發(fā)包方。若在離婚訴訟中，雙方當事人戶口均遷出，則法院應該駁回原告的訴訟請求。（二）婚前一方以個人名義取得土地承包經(jīng)營權(quán)一方婚前訂立土地承包合同，另一方不享有對方婚前的土地承包經(jīng)營權(quán)，但婚后雙方對土地加以改良或者在土地上種植農(nóng)作物并予以經(jīng)營、管理，則對土地改良費用和土地改良后所增收益，

6、或婚后種植的地上附著物，根據(jù)法律規(guī)定，應為夫妻共同財產(chǎn)。7婚姻法解釋（三）第五條明確：夫妻一方個人財產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的收益，除孳息和自然增值外，應認定為夫妻共同財產(chǎn)。因此，婚前一方以個人名義取得的土地承包經(jīng)營權(quán)，并不屬于夫妻個人財產(chǎn)，而婚后，對于土地產(chǎn)生的收益，因為在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，則可以認定為共同財產(chǎn)，加以分割。在筆者所援引的案例二中，李某是1997年分得承包地的，王某是2000年嫁入的，因此該土地承包經(jīng)營權(quán)應認定為李某所有，而該土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)所得的收益，每年5000元，王某應當可以分得一定的份額。四、訴訟中如何分割土地承包經(jīng)營權(quán)（一）權(quán)利期間內(nèi)的承包地分割1對于可以分割的土地，借助村集體

7、經(jīng)濟組織的力量根據(jù)憲法和相關(guān)法律的規(guī)定，在農(nóng)村按居民居住地區(qū)實行基層村民自治制度。經(jīng)過上文的分析，若將土地承包經(jīng)營權(quán)認定為夫妻共同財產(chǎn)，則離婚時，應當就此進行分割。若當事人雙方經(jīng)營的地塊面積等內(nèi)容，寫進判決書、調(diào)解書或協(xié)議書，用法律文書固定下來，無疑能夠更好地保護雙方當事人的利益。但讓承辦法官到田間地頭去一點點進行丈量無疑不符合實際，也會造成司法資源的浪費。筆者認為可以借助村集體經(jīng)濟組織的力量，由集體經(jīng)濟組織協(xié)助進行具體分配。以筆者工作的基層法庭為例，法庭的人民陪審員很多都是附近村鎮(zhèn)的領(lǐng)導或工作人員，在處理該類土地案件時，盡量選取熟悉情況的或涉案土地村鎮(zhèn)的人民陪審員共同處理案件，以期用最少的司

8、法資源達到最好的辦案效果，真正做到保護雙方當事人的利益。2對于不適合分割的土地，采取多種分割方式筆者前段時間在實踐中遇到了這樣一個案例，在一起離婚案件中，雙方要求分割共同的承包地。經(jīng)查，該承包地已于兩年前挖掘成池塘，由家庭進行苗蟹養(yǎng)殖。顯然該池塘不適宜進行分割。對于這類案件如何處理，筆者認為可遵循以下原則：盡量考慮到物盡其用的原則，發(fā)揮承包地最大的經(jīng)濟價值；綜合考慮家庭人口、未成年子女和婦女權(quán)益維護的原則；符合有利于生產(chǎn)，方便經(jīng)營、管理的原則。具體可以采用以下幾種分割方式：（1）輪流經(jīng)營。如果夫妻雙方都堅持要經(jīng)營土地，但是為了發(fā)揮承包地的整體經(jīng)濟價值不適宜分割的，則可以采取輪流經(jīng)營的方式。采取

9、此種方式時，可以將輪流經(jīng)營的周期適當延長一些，如確定每人經(jīng)營三到五年，以提高經(jīng)營一方投入的積極性和避免一方掠奪性生產(chǎn)經(jīng)營。但是，如何達到最好的效果還需要進一步調(diào)查和進行相應的實證研究。8（2）折價補償。以上文的要求分割蟹池的案件為例，后經(jīng)審理查明，被告丈夫張某具備苗蟹養(yǎng)殖的技能，而妻子李某并不具備。后來經(jīng)過調(diào)解，李某同意由張某繼續(xù)養(yǎng)殖，張某每年給予李某5000元的補償金，期間為五年?？紤]到土地的經(jīng)營效益呈不確定性，可以按季或年進行補償，但實際操作起來比較煩瑣，只能由法官發(fā)揮其自由裁量權(quán)，具體問題具體分析。筆者認為如果當事人同意，也可以采用一次性補償方式。當然對承包經(jīng)營的林地因林木的價值容易計算

10、，直接評估分割即可。（3）進行流轉(zhuǎn)，對收益進行分割。若夫妻雙方均不愿意經(jīng)營土地，筆者認為可以將該土地承包經(jīng)營權(quán)進行流轉(zhuǎn)或抵押、質(zhì)押。對于此種情形下的分割方式，筆者在下文中繼續(xù)闡述。（二）流轉(zhuǎn)的土地承包經(jīng)營權(quán)分割農(nóng)村土地承包法第三十二條規(guī)定：通過家庭承包取得的土地承包經(jīng)營權(quán)可以依法采取轉(zhuǎn)包、出租、互換、轉(zhuǎn)讓或其他方式流轉(zhuǎn)。以蘇州為例，截止2013年底，蘇州全市農(nóng)村股份合作經(jīng)濟組織累計已達到4168家，持股農(nóng)戶比例超過 96% 。9對于此類已經(jīng)流轉(zhuǎn)的土地，如果屬于夫妻共同財產(chǎn)的，可以將流轉(zhuǎn)的收益進行分割。若以土地承包經(jīng)營權(quán)入股的，則可以將該股權(quán)進行分割。如果該經(jīng)營權(quán)為一方的財產(chǎn)，但對于夫妻關(guān)系存續(xù)

11、期間，流轉(zhuǎn)所得的收益，筆者認為也應該酌情給女方一定的補償。補償?shù)臉藴蕬煞ㄔ航Y(jié)合當?shù)氐耐恋啬昶骄找婧土鬓D(zhuǎn)的收益，酌情認定。（三）征收補償款分割土地征收補償費是土地所有者和承包人失去土地而獲得的補償，理應歸原權(quán)利人，即農(nóng)村集體經(jīng)濟組織和承包人所有。根據(jù)土地管理法第四十七條，該補償包括土地補償費、安置補助費以及地上附著物和青苗的補償費組成。土地補償費原則上是統(tǒng)一分配給集體經(jīng)濟組織的，再由集體經(jīng)濟組織進行統(tǒng)一分配到戶。在實踐中，往往直接將該土地征收補償費分配到戶。若該土地承包經(jīng)營權(quán)屬于夫妻共同財產(chǎn)，則直接將該補償款進行平均分配，但需要注意的是，土地承包經(jīng)營權(quán)往往是按戶屬于家庭共有，分配的時候應該先

12、將夫妻共有財產(chǎn)從家庭共有財產(chǎn)中析出。若該土地承包經(jīng)營權(quán)屬于一方個人財產(chǎn)，則土地補償費和安置補償費由于具有人身屬性，因此屬于一方個人財產(chǎn)。而地上附著物和青苗的補償費可以認定為夫妻共同財產(chǎn)進行分割。五、結(jié)語綜上，家庭土地承包經(jīng)營權(quán)作為一項夫妻共同財產(chǎn)，在離婚案件中，法院應該依法進行分割。案件處理中，法官在研讀相關(guān)法律法規(guī)的同時，必須要細化了解當?shù)鼐唧w政策，借助集體經(jīng)濟組織的力量，具體問題具體分析，認定土地承包經(jīng)營權(quán)是否屬于夫妻共同財產(chǎn)。若屬于夫妻共同財產(chǎn)，則考慮到承包地的實際情況，靈活采用多種方式進行分割。前文所舉的案例中，案例一中原告與丈夫結(jié)婚在前，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間取得土地承包經(jīng)營權(quán)，但又由于

13、該土地承包經(jīng)營權(quán)屬于家庭共有，除了具有原告和丈夫的份額，還有其他家庭成員的份額，因此法院在處理過程中，既考慮到所有的成員，又本著方便生產(chǎn)、減少訟爭的原則，酌情劃定了靠近原告娘家的0.85畝地塊給原告進行耕種。在案例二中，取得土地承包經(jīng)營權(quán)在前，原被告結(jié)婚在后，因此原告不享有該土地承包經(jīng)營權(quán)。但對婚姻關(guān)系存續(xù)期間，該土地承包經(jīng)營權(quán)產(chǎn)生的收益，屬于夫妻共同財產(chǎn)。被告將該土地承包經(jīng)營權(quán)進行了流轉(zhuǎn)，每年可得5000元租金屬于夫妻共同財產(chǎn)，依法進行分割。但原被告離婚后，原告不享有該收益。注：1摘自江蘇省如東縣人民法院處理的相關(guān)案件，有刪改。2摘自江蘇省如東縣人民法院審理的相關(guān)案件，有刪改。3梁慧星、陳華彬：物權(quán)法，法律出版社2014年版，第258頁。4楊麗莉：“農(nóng)村婦女離婚后土地承包經(jīng)營權(quán)應給予保護”，載/alpx/msal/2013/11/08140717842.html， 2014年12月12日訪問。5劉保平、萬蘭茹：“河北省農(nóng)村婦女土地權(quán)益保護狀況研究”，載 婦女研究論叢 2007年6期。6黃慶：“離婚時土地承包經(jīng)營權(quán)如何分割”，載/article/detail/20