行政法復(fù)習(xí)資料

1、第二節(jié) 行政法的概念一,行政的含義行政主要是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)對(duì)國(guó)家與公共事務(wù)的決策、組織管理和調(diào)控。行政的分類1,行政活動(dòng)的主體主要是國(guó)家行政機(jī)關(guān)2，行政活動(dòng)的內(nèi)容是對(duì)國(guó)家事務(wù)和社會(huì)公共事務(wù)的管理3，國(guó)家行政權(quán)通過(guò)行政活動(dòng)具體得以實(shí)現(xiàn)4，行政活動(dòng)的方法是決策、組織、管理和調(diào)控共行政：國(guó)家行政、非國(guó)家的公共組織行政私行政：不能通過(guò)行政訴訟法解決，不運(yùn)用行政法總結(jié)：行政法學(xué)研究的行政，主要是國(guó)家行政與形式意義的行政，但是也不排除研究社會(huì)公行政和實(shí)質(zhì)意義的行政。二，行政權(quán)力與公民權(quán)利（一） 權(quán)力與權(quán)利權(quán)力：是一種強(qiáng)制力權(quán)利：法律賦予每個(gè)公民、法人和社會(huì)組織的一種自由和資格行政權(quán)力是一種公權(quán)利，公權(quán)利必

2、須經(jīng)授權(quán)才能獲得，而共民權(quán)利是一種私權(quán)利，只要法律不禁止的就可以享有私法：權(quán)利與義務(wù) 公法：權(quán)力與權(quán)利補(bǔ)：權(quán)利和權(quán)利的關(guān)系是法律上權(quán)利與義務(wù)關(guān)系在行政法上的具體體現(xiàn)，是行政法的核心。（二） 行政權(quán)力的特點(diǎn)1， 他國(guó)家權(quán)力相比：主動(dòng)性、廣泛性、自由裁量性2， 與社會(huì)組織、個(gè)人權(quán)利比：強(qiáng)制性、單方面性、優(yōu)益性、與職責(zé)的統(tǒng)一性和不可處分性（三） 行政權(quán)力與公民權(quán)利的關(guān)系權(quán)力來(lái)源于權(quán)利，是權(quán)利的特殊轉(zhuǎn)化形式，一切國(guó)家權(quán)力都直接或間接的來(lái)源于公民授權(quán)。 權(quán)力主體分離歸屬主體 行使主體 權(quán)力機(jī)構(gòu)的異化權(quán)力主體分離之后，產(chǎn)生了兩個(gè)權(quán)力意志，即歸屬主體的意志和行使主體的意志，兩者的不同一處于二者關(guān)系的主導(dǎo)狀態(tài)

3、，而同一處于次要狀態(tài)。制訂行政法的目的就是要規(guī)范行政機(jī)關(guān)與行政相對(duì)方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系權(quán)利是行使行政權(quán)力的底線三，行政法的一般概念（一） 行政法的定義行政法是調(diào)整行政關(guān)系，以及在此基礎(chǔ)上產(chǎn)生的監(jiān)督行政關(guān)系的法律規(guī)范和原則的總稱（二）行政法的價(jià)值模式（價(jià)值模式就是價(jià)值取向）價(jià)值取向：公正，安全，秩序，民主，自由，效率價(jià)值取向：指在多個(gè)價(jià)值當(dāng)中，因確定其主次、先后而形成的價(jià)值整合風(fēng)格1，民主模式：指在民主與效率兩個(gè)價(jià)值中，以民主作為首要價(jià)值，民主優(yōu)先，兼顧效率的模式。 宏觀的民主 微觀的民主2，效率模式：以行政效率為本位和出發(fā)點(diǎn)，在提高行政效率的基礎(chǔ)上來(lái)考慮民主問(wèn)題，一旦兩者發(fā)生沖突，優(yōu)先考慮效率。（

4、三）行政法的目標(biāo)模式目標(biāo)模式：是指行政法根據(jù)所要達(dá)到的目標(biāo)而形成的總體特征，它集中體現(xiàn)為行政立法的宗旨及其整合規(guī)則。目標(biāo)模式與價(jià)值模式有著對(duì)應(yīng)的關(guān)系，價(jià)值模式是目標(biāo)模式的哲學(xué)形態(tài)和道德形態(tài)，是目標(biāo)模式的升華；目標(biāo)模式是價(jià)值模式的具體化補(bǔ)：管理模式一般與效率模式相對(duì)應(yīng)；控權(quán)模式則與民主模式對(duì)應(yīng)1，控制模式即控制行政權(quán)力的行使從權(quán)利本位出發(fā)，認(rèn)為行政法是用來(lái)約束行政，防止權(quán)力的濫用，保障公民權(quán)利的法律為什么要控制行政權(quán)？行政權(quán)的作用具有雙重性行政權(quán)與相對(duì)方之間具有更經(jīng)常、更直接的聯(lián)系，對(duì)相對(duì)方的權(quán)利有更重要的影響行政法與立法、司法權(quán)相比，具有膨脹和擴(kuò)張的趨勢(shì)如何控制行政權(quán)？通過(guò)行政組織法，控制行政

5、權(quán)的權(quán)力來(lái)源通過(guò)行政程序法規(guī)范行政權(quán)的行使方式在制度設(shè)計(jì)方面，注重公開(kāi)與行政的相關(guān)制度通過(guò)行政法制監(jiān)督法、責(zé)任法、救濟(jì)法制約行政權(quán)，保護(hù)相對(duì)方的合法權(quán)利不被非法侵害1， 管理模式認(rèn)為行政法的功能在于維護(hù)行政秩序，實(shí)現(xiàn)政治目標(biāo)。因此行政法就是管理法。管理論的特點(diǎn)：從本質(zhì)而言，它屬于壓制型法，強(qiáng)調(diào)行政主體的地位和權(quán)力行政自由裁量權(quán)基本不受限制以命令-服從模式為主要管理方式2， 混合模式認(rèn)為公共利益與公民利益的差別與沖突，是現(xiàn)代社會(huì)最常見(jiàn)最普遍的現(xiàn)象，而處理這一矛盾應(yīng)該是統(tǒng)籌兼顧，反映在行政法學(xué)上，其利益主體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系應(yīng)該是平衡的。（四） 行政法的調(diào)整對(duì)象1.行政關(guān)系行政主體作為國(guó)家行政職能的承

6、擔(dān)者，在其存在與活動(dòng)過(guò)程中，與行政相對(duì)方發(fā)生的各種關(guān)系的總和行政關(guān)系：行政管理關(guān)系、行政法制監(jiān)督關(guān)系、行政救濟(jì)關(guān)系、內(nèi)部行政關(guān)系PS:并不是行政主體參與的所有社會(huì)關(guān)系都受行政法調(diào)整，行政法只調(diào)整那些以行政權(quán)力形式出現(xiàn)時(shí)所產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系。強(qiáng)制性行政 特點(diǎn)：命令-服從模式非強(qiáng)制性行政：行政獎(jiǎng)勵(lì)、行政合同、行政指導(dǎo)等 特點(diǎn)；指導(dǎo)協(xié)商模式四，行政法的淵源法律的淵源即表現(xiàn)法律規(guī)范和原則的形式（一） 行政法的一般淵源指國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)制定的法律規(guī)范1，憲法 2，法律（狹義）3行政規(guī)范4，地方性法規(guī)（由省級(jí)，省府所在地的市或國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人大及其常委會(huì)制定）5，自制條例和單性條例：有民族自治地

7、方的人大制定 6，行政規(guī)章（部門規(guī)章和地方規(guī)章）【前者是指國(guó)務(wù)院各部門制定，后者是省、自治區(qū)、直轄市以及省、自治區(qū)政府所在地的市和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的政府所在地】（二） 行政法的特殊淵源1.法律解釋：有權(quán)解釋（凡是有權(quán)立法的機(jī)關(guān)（一般淵源）對(duì)法律的解釋）學(xué)理解釋2.國(guó)際條約五，行政法的特點(diǎn)（一） 形式特點(diǎn)：1，沒(méi)有完整、統(tǒng)一的法典 2，法律文件和形式的數(shù)量眾多，居各部門法之首（二） 內(nèi)容特點(diǎn)1，內(nèi)容極為廣泛 2，具有很強(qiáng)的變動(dòng)性3，實(shí)體性與程序性規(guī)范交織，往往共存于一個(gè)法律文件之中 4，因多級(jí)立法體制而導(dǎo)致的法律效力不同 第三節(jié) 行政法律關(guān)系法律關(guān)系即是一種思想意識(shí)關(guān)系，它依法律而產(chǎn)生，乏

8、力是人們意志的產(chǎn)物法律關(guān)系是有法律來(lái)調(diào)整的，表現(xiàn)為人們之間的權(quán)利 、義務(wù)的一種特殊的社會(huì)關(guān)系。一， 行政關(guān)系與行政法律關(guān)系行政關(guān)系:行政主體在行使行政職能的過(guò)程中 ，對(duì)內(nèi)外發(fā)生的關(guān)系總和。行政法律關(guān)系:由行政法律規(guī)范調(diào)整，在行政當(dāng)事人之間形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。二， 行政法律關(guān)系的 構(gòu)成要素 主體 內(nèi)容 客體（一） 行政法律關(guān)系的主體 行政法律關(guān)系的當(dāng)事人，指在行政法律關(guān)系中享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)者。包括：行政主體 ，行政公務(wù)員，行管的向?qū)Ψ?，行政主體 指享有國(guó)家行政權(quán)，能以自己的名義行使行政職權(quán)，并能承擔(dān)因此而產(chǎn)生的法律責(zé)任的組織。第一， 行政主體是一種組織，而不是個(gè)人 第二， 行政主體是依法實(shí)施

9、國(guó)家行政權(quán)的 組織 第三， 行政主體是能以自己的名義實(shí)施行管的組織 第四， 行政主體能獨(dú)立承擔(dān)自己行為所引起的結(jié)果 法律、法規(guī)規(guī)定或被授權(quán)行使行管職權(quán)的組織為行政主體 受委托行使職權(quán)的組織不具有行政主體的資格，委托機(jī)關(guān)才是行政主體行政機(jī)關(guān)的內(nèi)部機(jī)構(gòu)非法律、法規(guī)授權(quán)，也不是行政主體，只能以其所屬的行政機(jī)關(guān)的名義行使職權(quán) 1，行政主體的類型 第一，根據(jù)行使行政權(quán)的范圍：外部行政主體 內(nèi)部行政主體 第二，根據(jù)職權(quán)產(chǎn)生的方式：職權(quán)行使主體 授權(quán)行使主體 職權(quán)性行政主體的最大特點(diǎn):是按憲法或行政機(jī)關(guān)組織法的規(guī)定而設(shè)定的行政機(jī)關(guān)授權(quán)性行政主體的最大特點(diǎn):根據(jù)憲法和行政機(jī)關(guān)組織法以外的單行法律和法規(guī)的授權(quán)獲

10、得行政主體資格的組織 （二） 行政法律關(guān)系的客體行政法律關(guān)系參加者的權(quán)利、義務(wù)所指向的對(duì)象或目標(biāo)物，智力成果（著作，發(fā)明，專利等），行為（行政主體的行為，行管相對(duì)方的行為，作為，不作為）（三） 行政法律關(guān)系的內(nèi)容 雙方當(dāng)事人依據(jù)行政法所應(yīng)享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù) （四） 行政法律關(guān)系的特點(diǎn)1， 行政法律關(guān)系總必有一方是行政主體 2， 行政法律關(guān)系具有不對(duì)成性，即雙方權(quán)利義務(wù)不對(duì)等 實(shí)體法律關(guān)系中表現(xiàn)出來(lái)的不對(duì)等性行政主體享有職權(quán)，職權(quán)的行使具有不可抗拒的法律效力，相對(duì)方必須服從，即使行政主體行為違法，一般也只能事后補(bǔ)救。 程序法律關(guān)系的不對(duì)等性行政主體這是表現(xiàn)的為義務(wù)主體，而相對(duì)方主要表現(xiàn)為權(quán)利

11、主體，程序主要是法律為行政主體設(shè)立的一種義務(wù)責(zé)任和限制。3， 當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)是由法律預(yù)先規(guī)定的 4， 行政主體的權(quán)利義務(wù)是重合的5， 行政法律關(guān)系引起的爭(zhēng)議，可以由行政機(jī)關(guān)和行政復(fù)議機(jī)關(guān)依行政程序或準(zhǔn)司法程序加以解決，也可以有行政訴訟解決總結(jié)：行政關(guān)系與行政法律關(guān)系 行政法律關(guān)系的構(gòu)成要素第四節(jié) 行政法的基本原則 行政法的基本原則是貫穿于行政法之中，指導(dǎo)行政法的制定和實(shí)施的基本原則一， 基本原則的作用在多級(jí)立法體制下，基本原則有助于法制的統(tǒng)一（一） 基本原則指導(dǎo)行政法的制訂、修改、廢止工作（二） 基本原則有助于我們理解行政法或?qū)ζ溥M(jìn)行解釋（三） 基本原則可以指導(dǎo)行政法的實(shí)施（四） 基本原則

12、可以彌補(bǔ)行政法規(guī)范的漏洞二， 行政法的基本原則（一） 行政合法性原則 合法性是指行政權(quán)力的設(shè)定、行使都必須依據(jù)法律、符合法律，而不能與法律相抵觸對(duì)于法治國(guó)家而言，除公民守法之外，國(guó)家機(jī)構(gòu)守法更是必須強(qiáng)調(diào)的1， 行政機(jī)關(guān)必須依法成立2， 行政機(jī)關(guān)必須在法定職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施行管，“越權(quán)無(wú)效”3， 行政機(jī)關(guān)必須嚴(yán)格依照法定程序行事，不遵守程序作出的決定無(wú)效PS:當(dāng)場(chǎng)作出處罰決定的三個(gè)條件：違法事實(shí)確鑿，處罰有法定依據(jù)，處罰較輕 4， 行政行為必須符合法律規(guī)定的目的，如果違反了法定目的，即使活動(dòng)屬于職權(quán)范圍內(nèi)，也屬于濫用權(quán)力5， 行政行為要有充分，確鑿的事實(shí)證據(jù)和法律依據(jù)，在復(fù)議和行政訴訟中，行政機(jī)關(guān)有

13、舉證的責(zé)任，證明自己的行為合法、有據(jù)，否則將被撤銷。合法性原則既要求遵守實(shí)體法，也要求遵守程序法實(shí)體的正義實(shí)際上是依靠程序的正義來(lái)保障的 沒(méi)有程序規(guī)則，實(shí)體規(guī)則則無(wú)法自動(dòng)實(shí)現(xiàn)程序是“法律的生命形式，因而也是法律內(nèi)部生命力的表現(xiàn)” 程序的正義，是指在制定和適用規(guī)則時(shí)，需要正當(dāng)?shù)某绦虻谝唬?任何人不能成為審理自己案件的法官，這是近代司法的第一原則第二， 當(dāng)事人有陳述和被傾訴的權(quán)利（二） 行政合理性原則1， 合理性原則的涵義與產(chǎn)生 涵義行政決定必須符合法律的精神，符合公平、正義等法律概念，其具體內(nèi)容要客觀、適度、符合理性 產(chǎn)生主要原因是因?yàn)樾姓杂刹昧繖?quán)的存在和擴(kuò)大自由裁量權(quán)是指行政機(jī)關(guān)的自由決定權(quán)

14、，即對(duì)行為的方式、范圍、種類幅度等的選擇權(quán)第一， 法律空白地帶，法律無(wú)明文規(guī)定第二， 幅度范圍內(nèi)的自由裁量權(quán)限制自由裁量權(quán)的主張第一，全部保留權(quán) 在法律規(guī)定以前，行政機(jī)關(guān)原則上不能進(jìn)行任何活動(dòng)第二，侵害保留權(quán) 只有當(dāng)行政權(quán)力的行使可能限制或剝奪相對(duì)方的財(cái)產(chǎn)或自由，造成侵害時(shí)，才必須有嚴(yán)格的法律依據(jù)第三，權(quán)力保留權(quán) 只要行政機(jī)關(guān)采取單方面變動(dòng)相對(duì)方的權(quán)利義務(wù)等權(quán)力性質(zhì)的行為時(shí)，不論是侵害，還是授權(quán)，都必須有法律依據(jù)從合法性原則向兼顧合法與合理，結(jié)果是導(dǎo)致法治的實(shí)質(zhì)化，即從形式主義法治發(fā)展成為實(shí)質(zhì)正義法治。實(shí)質(zhì)主義的法治不僅要求行政權(quán)在形式上合法，還要求合乎目的，即合理性。2， 合理性原則的具體要

15、求 行政行為的動(dòng)因應(yīng)該符合法律的目的 行政行為應(yīng)該建立在正當(dāng)考慮的基礎(chǔ)上 行政行為的內(nèi)容應(yīng)該公正（三） 行政應(yīng)急性原則1， 涵義在某些特殊緊急的情況下，根據(jù)國(guó)家安全、社會(huì)秩序或公共利益的需要，行政機(jī)關(guān)可以采取沒(méi)有法律依據(jù)的或與一般性法律相抵觸的行為2， 應(yīng)用條件 存在明確的無(wú)誤的緊急威脅 只能由法定有權(quán)機(jī)關(guān)或由有權(quán)機(jī)關(guān)依法委托的其他機(jī)關(guān)、組織行使；無(wú)權(quán)機(jī)關(guān)確有必要行使了緊急權(quán)力，事后由有權(quán)機(jī)關(guān)確認(rèn)有效 緊急權(quán)力的行使必須依照有關(guān)法律規(guī)定的特定程序 緊急措施必須適當(dāng)，對(duì)明顯可以不予限制的公民權(quán)利和自由不得侵犯和限制（四） 信賴保護(hù)原則1， 基本涵義政府對(duì)自己做出的行為或承諾應(yīng)守信用，不得隨意變更

16、和不得反復(fù)無(wú)常2， 具體要求 行政行為一經(jīng)做出，非有法定事由和經(jīng)法定程序不得隨意撤銷、廢止或改變 行政授權(quán)行為做出后，發(fā)現(xiàn)有違法情形，但只要這種違法不是相對(duì)人過(guò)錯(cuò)造成的，該行為不得撤銷或改變，除非不撤銷或改變將嚴(yán)重?fù)p害國(guó)家、社會(huì)公共利益 行政行為做出后，根據(jù)法律、法規(guī)的改變或客觀情況的重大改變，為了公共利益的需要，可以撤銷、廢止或改變?cè)撔袨?，但是必須進(jìn)行利益衡量 因?yàn)樾姓袨榈倪`法或出于公共利益的考慮，撤銷、廢止或改變已經(jīng)做出的 行政行為，給相對(duì)方造成損害，行政機(jī)關(guān)必須給予賠償或補(bǔ)償行政法的基本原則合法行政原則（法律優(yōu)位原則、法律保留原則）合理行政原則（平等原則、比例原則、誠(chéng)實(shí)信用原則）正當(dāng)程

17、序原則（公開(kāi)、公正、參與原則）高效便民第五節(jié) 行政行為一， 概念是行政主體依法實(shí)施行政管理，具有法律意義的行為二， 特征：從屬法律性，自由裁量性，單方意志性，效力先定性（即行政行為已經(jīng)作出，就假定其合法，在沒(méi)有被宣布為違法或無(wú)效之前，具有法律拘束力，必須遵守和服從）強(qiáng)制性三， 分類（一） 以行政行為的方式方法為分類的標(biāo)準(zhǔn)：抽象行為，具體行為1， 抽象行政行為是指行政機(jī)關(guān)以一般或不特定的事項(xiàng)為對(duì)象，預(yù)先制定普遍性的 行為規(guī)則的行為一類具有法律的形式，如行政法規(guī)、行政規(guī)章一類不具有法律的形式，屬于其他規(guī)范性文件（行政立法行為，制定其他行政規(guī)范的行為）抽象行政行為：對(duì)象的不特定性，反復(fù)適用性，效力向

18、后性2， 具體行政行為是指行政機(jī)關(guān)以個(gè)別的或特定的事項(xiàng)為對(duì)象，根據(jù)普遍性的規(guī)則所采取的具體行政措施。第一， 針對(duì)特定的對(duì)象第二， 直接影響相對(duì)方的權(quán)利義務(wù)第三， 一次性地發(fā)生法律效力第四， 是單方行為具體行政行為可以分為：設(shè)定權(quán)利或者義務(wù)的行為剝奪、限制權(quán)利或撤銷義務(wù)的行為變更權(quán)利或義務(wù)的行為不作為PS:可以在對(duì)具體行為進(jìn)行審查的同時(shí)，提出對(duì)具體行為依據(jù)的文件的審查，但是這種審查只限于其他規(guī)范性文件，而不能對(duì)行政立法進(jìn)行審查。（二） 以行政行為的作用對(duì)象為標(biāo)準(zhǔn)：內(nèi)部行政行為 外部行政行為（三） 依據(jù)行政行為實(shí)施時(shí)所形成的不同的法律關(guān)系來(lái)劃分:行政立法行為 行政執(zhí)法行為 行政司法行為（四） 以權(quán)

19、力的來(lái)源劃分：職權(quán)行政行為 授權(quán)行政行為 委托行政行為 職權(quán)行政行為是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)直接按憲法和組織法規(guī)定的職權(quán)實(shí)施的行為 授權(quán)行政行為是行政主體依照授權(quán)而實(shí)施的行為授權(quán)方式：第一，由有關(guān)的法律、法規(guī)直接授權(quán)第二， 由有權(quán)機(jī)關(guān)授權(quán) 有立法權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)直接授權(quán) 有法律、法規(guī)規(guī)定的有權(quán)機(jī)關(guān)授權(quán) 委托行政行為是指行政機(jī)關(guān)將自己的某一部分職權(quán)，委托給其他組織或個(gè)個(gè)人行使。 行政授權(quán)與行政委托的區(qū)別第一， 授權(quán)使原來(lái)非行政主體取得主體資格，原來(lái)已有主體資格的擴(kuò)大職權(quán)范圍。而委托不產(chǎn)生新的行政主體，委托行為必須以委托者的名義實(shí)施，其法律責(zé)任由委托者承受第二， 授權(quán)必須具有法律、法規(guī)的明文規(guī)定的依據(jù)，委托也

20、需依法進(jìn)行，但不如授權(quán)那樣嚴(yán)格第三， 授權(quán)的對(duì)象只能是行政主體或其他組織，委托的對(duì)象，可以是另外的行政主體，也可以是其他組織甚至個(gè)人第四， 委托行為只存在于具體行為中，抽象行為不能委托。抽象行政行為一般只能授權(quán)給有行政主體權(quán)的行政機(jī)關(guān)；具體行政行為授權(quán)，不僅可以授予非主管行政機(jī)關(guān)，而且可以授予其他組織。PS:受委托組織的條件1， 必須是依法成立的具有管理公共事務(wù)職能的組織2， 具有熟悉相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和業(yè)務(wù)的工作人員3， 應(yīng)具備某些專業(yè)的技術(shù)檢查或技術(shù)鑒定的條件被委托的組織不能轉(zhuǎn)委托。民法中是不禁止的，但公法上的轉(zhuǎn)委托是被禁止的（五） 以決定行政行為時(shí)參與意義表示的當(dāng)事人的數(shù)目為標(biāo)準(zhǔn):單方

21、、雙方行為單方行為是行政主體單方面決定，不經(jīng)相對(duì)方同意就可以生效的行為雙方行為是經(jīng)雙方意思表示一致才能成立的行為（六） 按照行政行為受法律約束的程度不同分類：羈束、裁量行為羈束行為是指行為的范圍、方式、程度、手段等都由法律詳細(xì)、明確、具體地作出了規(guī)定，行政主體必須要嚴(yán)格依照法律的規(guī)定實(shí)施的行政行為 裁量行為：法規(guī)裁量 自由裁量（七） 以行政行為是否需要具備法定形式為標(biāo)準(zhǔn)：要式、非要式行為要式行為:是必須依照法定形式進(jìn)行或必須具備法定的形式才能產(chǎn)生法律效力的行為非要式行為：是法律沒(méi)有要求具備特定方式的行為（八） 以行政機(jī)關(guān)是否可以主動(dòng)采取執(zhí)法行為分類：依職權(quán)行為 應(yīng)申請(qǐng)行為依職權(quán)行為：是行政機(jī)關(guān)

22、依照職權(quán)，不待相對(duì)方請(qǐng)求而主動(dòng)實(shí)施的行為應(yīng)申請(qǐng)行為：指行政機(jī)關(guān)根據(jù)行政管理的相對(duì)方的申請(qǐng)而實(shí)施的行為，如行政許可（九） 以行政行為是否須相對(duì)方受領(lǐng)為標(biāo)準(zhǔn)：需受領(lǐng)、不需受領(lǐng)行為須受領(lǐng)行為:必須經(jīng)過(guò)相對(duì)方一方受領(lǐng)方能生效不許受領(lǐng)行為：指不必相對(duì)方受領(lǐng)，只要行政機(jī)關(guān)作出決定，予以公告就能生效的行為（十） 以對(duì)相對(duì)方利益的影響為標(biāo)準(zhǔn)：授益行為 侵益行為四， 行政行為的效力（一） 行政行為的成立要件1， 是行政主體所為2， 行為本身具有行政管理的內(nèi)容3， 以行政主體的名義實(shí)施（二） 行政行為的生效要件1，行為主體合法 2，行為權(quán)限合法3，內(nèi)容合法4，程序合法5，形式合法（三） 行政行為的效力是指行政行為

23、一經(jīng)作出，就具有以國(guó)家強(qiáng)制力為保障的拘束力1， 公定力行政行為一經(jīng)作出，除非自始無(wú)效，就應(yīng)被推定為合法有效，相關(guān)國(guó)家 、社會(huì)組織與個(gè)人必須尊重公定力理論的核心：行政行為推定合法有效是行政行為被起訴也不停止執(zhí)行的依據(jù)Ps：公定力的理論依據(jù)（兩種看法）（1） 認(rèn)為行政行為的公定力源于國(guó)家意志的優(yōu)越效力，源于國(guó)家的權(quán)威性；因?yàn)樾姓袨闉閲?guó)家意志或權(quán)威的表明，故應(yīng)當(dāng)?shù)玫阶鹬兀?） 認(rèn)為行政行為之所以是有公定力，因?yàn)樾枰Ｗo(hù)普遍民眾對(duì)行政行為的信賴，否則社會(huì)將陷于混亂無(wú)序之中2， 確定力指行政行為具有不受任意改變的法律效力，它包括：形式確定力，實(shí)質(zhì)確定力形式確定力（不可抗?fàn)幜Γ┲感姓袨閷?duì)相對(duì)方的一種效

24、力，即除非具有法定理由并經(jīng)法定程序，不得隨意要求變更、撤銷或廢止已生效的行政行為實(shí)質(zhì)確定力（不可變更力）針對(duì)行政主體而言的確定力。指行政行為一經(jīng)確定，行政主體也不得任意變更或撤銷。但是這可以不受時(shí)間的限制。 形式確定力發(fā)生于復(fù)議或訴訟時(shí)效屆滿之時(shí)，而實(shí)質(zhì)確定力發(fā)生于告知之時(shí)。第一， 絕對(duì)實(shí)質(zhì)確定力第二， 只有法院判決才能具有實(shí)質(zhì)確定力，行政行為不具備此種效力第三， 某些行政行為有實(shí)質(zhì)確定力，如授益行為，準(zhǔn)司法行為，羈束行為總之，確定力就是不能任意變更和撤銷行政行為，除非有法律的明文規(guī)定，經(jīng)過(guò)法定的程序，才能改變或撤銷已經(jīng)作出的行政行為。3， 拘束力是指行政行為成立之后即對(duì)當(dāng)事人產(chǎn)生法律上的約束

25、效力，不能再做出與該行為相抵觸或違反該行為的相關(guān)要求的行為4， 執(zhí)行力關(guān)于執(zhí)行力的不同認(rèn)識(shí) 行政強(qiáng)制執(zhí)行說(shuō)第一， 執(zhí)行力是以相對(duì)方的義務(wù)為前提的，只有當(dāng)相對(duì)方自己不履行行政行為設(shè)定的義務(wù)時(shí)，才產(chǎn)生這種執(zhí)行力，即強(qiáng)制對(duì)方執(zhí)行第二， 執(zhí)行力是行政機(jī)關(guān)運(yùn)用自己的行政權(quán)來(lái)實(shí)現(xiàn)的，又稱為“自力執(zhí)行力” 相對(duì)方履行義務(wù)說(shuō)與的共同點(diǎn)：只有為相對(duì)方設(shè)定義務(wù)的 行為才具有執(zhí)行力，授益行為不具有執(zhí)行力不同點(diǎn):第一， 相對(duì)方履行行政行為設(shè)定的義務(wù)第二， 相對(duì)發(fā)不履行時(shí)，行政主體可以強(qiáng)制執(zhí)行 強(qiáng)制當(dāng)事人履行義務(wù)行政行為不僅對(duì)相對(duì)方，而且對(duì)行政主體也具有強(qiáng)制其履行義務(wù)的法律效力定義：行政行為的 執(zhí)行力是指行政行為的內(nèi)容

26、有得以實(shí)現(xiàn)的法律效力，主要表現(xiàn)為權(quán)利主體有權(quán)要求義務(wù)主體履行義務(wù)的法律效力。 執(zhí)行力既包括對(duì)相對(duì)方的執(zhí)行力，也包括對(duì)行政主體的執(zhí)行力；既表現(xiàn)為義務(wù)主體的自行履行力，也包括 強(qiáng)制實(shí)現(xiàn)力在我國(guó)，以申請(qǐng)法院執(zhí)行為原則，而以行政機(jī)關(guān)襲擊實(shí)施為例外5， 先定力指行政意志對(duì)相對(duì)方的意志的支配力，就是說(shuō)在制定行政決定的過(guò)程中，行政主體的意志具有支配的、主導(dǎo)的地位。總結(jié)：行政行為作為過(guò)程來(lái)看，具有五種效力，其關(guān)系是：先定力最早發(fā)生，公定力是確定力、拘束力和執(zhí)行力的“擔(dān)保力”，確定力是拘束力和執(zhí)行力的前提，執(zhí)行力是最后一項(xiàng)效力。（四） 行政行為的生效規(guī)則1， 即時(shí)生效2， 送達(dá)生效3， 公告生效4， 附條件、附

27、期限生效（五） 行政行為失效的原因1， 內(nèi)容已實(shí)現(xiàn)或期限屆滿2， 無(wú)效行政行為有廣義、狹義兩種解釋。廣義的無(wú)效泛指不能產(chǎn)生法律效力的行政行為，具體可包括因撤銷而不具有效力、宣告或確定無(wú)效，因廢止而失效等情況。狹義的無(wú)效與“可撤銷”行為相區(qū)別，指形式上雖已存在，但因缺乏有效要件，不待有權(quán)機(jī)關(guān)取人并宣告，自始、自然確定不生效力的行政行為。 行政行為無(wú)效的法律后果（指狹義） 行政行為成立時(shí)具有重大且明顯的違法情形 行政主體不明確或明顯超越職權(quán)的行為 行政主體受脅迫作出的行為 行政行為的實(shí)施將導(dǎo)致犯罪 沒(méi)有可能執(zhí)行實(shí)施的行為解決:,相對(duì)方不受時(shí)效的限制，可在任何時(shí)候要求有權(quán)機(jī)關(guān)宣布該行為無(wú)效，有權(quán)機(jī)關(guān)

28、可在任何時(shí)候宣布該行為無(wú)效 ，行政行為被宣布無(wú)效后，被行政行為改變的狀態(tài)應(yīng)盡可能恢復(fù)到行政行為之前的狀態(tài)。相對(duì)方對(duì)無(wú)效行為的抵制方式：拒絕執(zhí)行，申請(qǐng)有權(quán)機(jī)關(guān)宣布無(wú)效3，行政行為的撤銷（廣義）對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的行政行為，發(fā)現(xiàn)其成立時(shí)存在瑕疵,由有權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)予以撤銷.成立時(shí)具有違法情形的行政行為適用撤銷違法包括:第一,行政行為的合法要件缺失.第二,行政行為不適合. 第一,有法律的明確授權(quán)和上級(jí)行政許可.第二,遵循必要地證據(jù)規(guī)則和行政程序.撤銷的方式第一,爭(zhēng)訟撤銷（復(fù)議或訴訟） 由相對(duì)方在爭(zhēng)訟期間提出第二,依職權(quán)撤銷 對(duì)有瑕疵的行為,不論期限是否已過(guò),行政機(jī)關(guān)可以依據(jù)職權(quán)撤銷有瑕疵的侵益行政行為

29、無(wú)論是否超過(guò)爭(zhēng)訟期限和有無(wú)明文規(guī)定,行政機(jī)關(guān)均可依職權(quán)予以撤銷侵益行政行為的法律后果第一,自撤銷之日起失去法律效力，撤銷的效力可一直追溯到行政行為作出之日第二，給相對(duì)方造成的 損失應(yīng)有由行政主體賠償?shù)谌?，撤銷因行政相對(duì)方過(guò)錯(cuò)或共同過(guò)錯(cuò)引起，已給予相對(duì)方的權(quán)益要收回，相對(duì)方遭受的損失自己負(fù)責(zé)；公共利益的損失，由相對(duì)方依其過(guò)錯(cuò)程度適當(dāng)賠償；行政主體或其工作人員對(duì)導(dǎo)致撤銷的本身過(guò)錯(cuò)則也應(yīng)承擔(dān)行政責(zé)任。授益 原則上可撤銷,但出于對(duì)受益者的信賴?yán)姹Ｗo(hù),對(duì)撤銷權(quán)的行使必須加以變更，使其具有新的效力。變更不具溯及力，只向后失去效力。4，行政行為的廢止行政行為的法律依據(jù)經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)依法修改、廢止或撤銷形勢(shì)發(fā)生

30、重大變化，原行為的繼續(xù)施行將有礙社會(huì)發(fā)展，甚至給公共利益造成重大損失 行政行為已完成原目標(biāo)、任務(wù)。 行政行為為廢止，自廢止三日起失效，不具有溯及力。如果對(duì)相對(duì)方的利益造成損害的，不承擔(dān)責(zé)任。5， 因義務(wù)無(wú)法履行而失效6， 因標(biāo)的物滅而失效7， 因相對(duì)人死亡而失效（六） 無(wú)效行為與可撤銷行為的關(guān)系1， 概念無(wú)效行為指不必等到有權(quán)機(jī)關(guān)撤銷，從起始就不具備法律效果可撤銷行為是一經(jīng)作出即推定有效，但因存在違法行為，有權(quán)機(jī)關(guān)可在事后予以撤銷的行為2， 聯(lián)系都屬于違法行政行為3， 區(qū)別 第一，違法程度不同 無(wú)效行為 明顯且嚴(yán)重的瑕疵第二，無(wú)效行為不具有公定力，產(chǎn)生時(shí)即生效；可撤銷行為成立之時(shí)推定有效，具有

31、公定力。被撤銷后才失去法律效力。第三， 無(wú)效行為不具有確定力，因此不受時(shí)效限制；可撤銷行為具有確定力，復(fù)議或訴訟時(shí)效經(jīng)過(guò)，相對(duì)方一般不得在提出爭(zhēng)議。第四， 對(duì)于無(wú)效行為，相對(duì)方是可以拒絕執(zhí)行或提請(qǐng)有權(quán)機(jī)關(guān)宣告無(wú)效。對(duì)于可撤銷行為，相對(duì)方之能向有權(quán)機(jī)關(guān)申請(qǐng)，由有權(quán)機(jī)關(guān)作出裁決。第六節(jié) 行政強(qiáng)制執(zhí)行一， 行政強(qiáng)制執(zhí)行的概述（一） 概念行政強(qiáng)制執(zhí)行是指相對(duì)方拒不履行具體行政行為確定的義務(wù)時(shí)，有權(quán)機(jī)關(guān)依法強(qiáng)制相對(duì)方履行義務(wù)或達(dá)到與履行義務(wù)同以狀態(tài)的一種制度或行為。后續(xù)行為 二次行為拒不履行法定義務(wù)具體行為確定的義務(wù)（確定義務(wù)）法定義務(wù)（二） 強(qiáng)制執(zhí)行的主體我國(guó)目前實(shí)行的是以司法執(zhí)行為主，行政執(zhí)行為輔的

32、體制。只要法律、法規(guī)沒(méi)有規(guī)定行政機(jī)關(guān)有強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的，都推定只能由法院來(lái)強(qiáng)制執(zhí)行。訴訟審查（歐）非訟執(zhí)行（中） 執(zhí)行情況1， 必須申請(qǐng)法院執(zhí)行的2， 由行政機(jī)關(guān)自己執(zhí)行的3， 選擇模式，即行政主體可以自己執(zhí)行，也可以申請(qǐng)法院來(lái)執(zhí)行（三） 強(qiáng)制執(zhí)行的對(duì)象人 物 行為總結(jié);強(qiáng)制執(zhí)行是有條件的 第一， 相對(duì)方因?yàn)樾姓Q定而承擔(dān)了義務(wù)第二， 相對(duì)方故意不履行義務(wù)，而不是客觀上履行不能 第三， 法律、法規(guī)規(guī)定在相對(duì)方不履行時(shí)，可以采取行政強(qiáng)制執(zhí)行措施第四， 由有權(quán)進(jìn)行強(qiáng)制的行政機(jī)關(guān)（四） 行政強(qiáng)制執(zhí)行與民事強(qiáng)制執(zhí)行的區(qū)別1， 申請(qǐng)執(zhí)行人不同行政強(qiáng)制執(zhí)行的申請(qǐng)人只能是行政主體；而民事強(qiáng)制執(zhí)行的申請(qǐng)人，可以是

33、民事法律關(guān)系、雙方當(dāng)事人中的任何一方2， 執(zhí)行依據(jù)不同行政強(qiáng)制執(zhí)行的依據(jù)是行政機(jī)關(guān)的行政處理決定；而民事強(qiáng)制執(zhí)行的依據(jù)是法院的判決或仲裁機(jī)關(guān)的裁決3， 執(zhí)行機(jī)關(guān)不同行政強(qiáng)制執(zhí)行-行政機(jī)關(guān)自己，也可以是法院民事強(qiáng)制執(zhí)行-法院4， 執(zhí)行對(duì)象不同 行政強(qiáng)制執(zhí)行-物、行為、人民事強(qiáng)制執(zhí)行-物5， 執(zhí)行結(jié)果不同行政強(qiáng)制執(zhí)行不存在執(zhí)行和解決問(wèn)題，其結(jié)果只能是強(qiáng)迫義務(wù)人履行義務(wù)或?qū)崿F(xiàn)與履行相同的狀態(tài)；而民事強(qiáng)制執(zhí)行的結(jié)果迫使義務(wù)人履行義務(wù)外，還可以執(zhí)行和解 二， 行政強(qiáng)制執(zhí)行的種類（一）按強(qiáng)制程度分裂：間接強(qiáng)制 直接強(qiáng)制1，間接強(qiáng)制通過(guò)間接方式強(qiáng)制義務(wù)人履行義務(wù) 代執(zhí)行行政主體請(qǐng)人代替義務(wù)人履行義務(wù)，由義務(wù)

34、人負(fù)擔(dān)費(fèi)用第一， 代執(zhí)行的要件甲：代執(zhí)行的義務(wù)可以請(qǐng)人代為履行的作為的義務(wù)乙，須先有合法的行政處理決定，在義務(wù)不履行時(shí)，才能代執(zhí)行第二， 代執(zhí)行的程序告誡、代執(zhí)行、征收費(fèi)用告誡是行政強(qiáng)制執(zhí)行的核心步驟第一， 告誡應(yīng)采用書面形式第二， 告誡的內(nèi)容必須明確第三， 應(yīng)載明自覺(jué)履行義務(wù)的合理期限第四， 告誡一定要被相對(duì)方確實(shí)得知。否則不發(fā)生法律效力即時(shí)代執(zhí)行 執(zhí)行罰（強(qiáng)制金）使不履行義務(wù)的義務(wù)人承擔(dān)新的持續(xù)不斷的給付義務(wù)，促使其履行義務(wù)適用:執(zhí)行罰一般應(yīng)用于不可代替的作為義務(wù)，執(zhí)行罰的數(shù)額必須由法律、法規(guī)明確規(guī)定。 執(zhí)行罰與罰款的比較相同點(diǎn)：第一，都以行政違法為前提 第二，對(duì)相對(duì)方課以一定的金額給付義

35、務(wù)不同點(diǎn)：第一，執(zhí)行罰的目的不是對(duì)義務(wù)人進(jìn)行金錢的處罰，而是以此作為手段促使他履行義務(wù)；而罰款的目的就是對(duì)違法行為進(jìn)行金錢的制裁。 第二，執(zhí)行罰可以針對(duì)同一事項(xiàng)反復(fù)適用；但罰款必須遵循“一事不再罰”的原則。2，直接強(qiáng)制人身強(qiáng)制 財(cái)產(chǎn)強(qiáng)制三， 行政強(qiáng)制執(zhí)行的程序（一） 行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行的一般程序調(diào)查 審查 通知和告誡 執(zhí)行（二） 法院的強(qiáng)制執(zhí)行程序管轄（行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)，由申請(qǐng)人所在地的基層法院受理，執(zhí)行對(duì)象為不動(dòng)產(chǎn)的，由不動(dòng)產(chǎn)所在地基層法院受理）審查（7天內(nèi)作出決定） 通知履行 準(zhǔn)備強(qiáng)制執(zhí)行 實(shí)施強(qiáng)制執(zhí)行四， 行政強(qiáng)制執(zhí)行與行政強(qiáng)制措施的關(guān)系（一） 行政強(qiáng)制措施的概念產(chǎn)生我國(guó)行政強(qiáng)制

36、措施 形式1， 各個(gè)領(lǐng)域的單行法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的形式2， 行政訴訟法行政復(fù)議法國(guó)家賠償法立法法（二） 對(duì)強(qiáng)制執(zhí)行與強(qiáng)制措施的關(guān)系的不同認(rèn)識(shí) 行政強(qiáng)制措施包括：行政（強(qiáng)制）預(yù)防、制止、執(zhí)行措施 我國(guó)的行政強(qiáng)制措施：執(zhí)行性、即時(shí)性、一般性強(qiáng)制措施 行政強(qiáng)制措施是指行政機(jī)關(guān)對(duì)不履行義務(wù)的相對(duì)人采取的直接強(qiáng)制措施 行政強(qiáng)制執(zhí)行措施就是行政強(qiáng)制執(zhí)行措施 行政強(qiáng)制措施是指行政機(jī)關(guān)為實(shí)現(xiàn)行政管理目的而采取的各種強(qiáng)制手段 行政強(qiáng)制措施就是即時(shí)強(qiáng)制 區(qū)別：1， 實(shí)施的主體不同強(qiáng)制執(zhí)行的實(shí)施是以法院執(zhí)行為主；強(qiáng)制措施的實(shí)施主體是行政機(jī)關(guān)2， 實(shí)施的條件不同強(qiáng)制執(zhí)行一般以行政主體作出處理決定，對(duì)義務(wù)人課以義務(wù)為

37、前提；強(qiáng)制措施是有關(guān)直接依照法律、法規(guī)賦予的職權(quán)。3， 實(shí)施的目的不同強(qiáng)制執(zhí)行是為了促使相對(duì)方履行特定的義務(wù)；強(qiáng)制措施的目的是為了預(yù)防、制止有害行為的發(fā)生和繼續(xù)，或?yàn)楸ＨC據(jù)、確保案件查處的順利進(jìn)行。4， 實(shí)施的過(guò)程不同強(qiáng)制措施是發(fā)生在最終行政行為之前，屬于事后的保障措施；強(qiáng)制行為出于最終行政行為之后，是一種時(shí)候的保障行為 聯(lián)系：都屬于具有強(qiáng)制性的行政行為五， 行政即時(shí)強(qiáng)制1， 概念行政即時(shí)強(qiáng)勢(shì)是行政主體在緊急情況下，為了維護(hù)公共利益、相對(duì)人自身或他人的合法權(quán)益，對(duì)相對(duì)人即時(shí)設(shè)定權(quán)利義即時(shí)執(zhí)行的一種強(qiáng)制行為。2， 行政即時(shí)強(qiáng)制與行政強(qiáng)制執(zhí)行學(xué)術(shù)界的三種認(rèn)識(shí) 包含說(shuō)：認(rèn)為行政即時(shí)強(qiáng)制是行政強(qiáng)制執(zhí)

38、行的一種，是一種直接強(qiáng)制執(zhí)行 交叉說(shuō)：是一種交叉關(guān)系，即時(shí)強(qiáng)制的部分內(nèi)容或某些即時(shí)強(qiáng)制屬于行政強(qiáng)制執(zhí)行 并列說(shuō)：認(rèn)為二者都是行政強(qiáng)制，但確實(shí)兩種互相獨(dú)立、互不棣屬的行政強(qiáng)制。3， 行政即時(shí)強(qiáng)制與行政強(qiáng)制執(zhí)行的區(qū)別 行政強(qiáng)制之前是否存在設(shè)定相對(duì)人權(quán)利義務(wù)的具體行政行為，行政強(qiáng)制執(zhí)行必須以具體行政行為的先行存在為前提；行政即時(shí)強(qiáng)制并不需要以具體行政行為的先行存在為前提強(qiáng)制執(zhí)行具有常規(guī)性、適用條件明確性、程序嚴(yán)格性和按部就班的特點(diǎn)；而即時(shí)強(qiáng)勢(shì)具有即時(shí)性、斷然性、適用條件的緊迫性和裁量性、程序的簡(jiǎn)潔性和高彈性的特點(diǎn)。 第二講 行政立法第一節(jié) 行政立法行為概述一， 概念與歷史發(fā)展 （一） 行政立法的概念

39、是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)依法定權(quán)限和法定程序制定行政法規(guī)、規(guī)章等規(guī)范性的行為法：指國(guó)家制定或認(rèn)可并以國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的行為規(guī)范的總稱，或稱廣義的法律。廣義的法律，立法權(quán)的享有者也包括地方人大及其常委會(huì)以及國(guó)家行政機(jī)關(guān)法律：僅指由全國(guó)人大和人大常委會(huì)制定的規(guī)范性文件，即狹義的法律。狹義的法律，立法權(quán)僅僅屬于人大及其常委。（二） 歷史發(fā)展行政立法既具有立法的性質(zhì)，是一種從屬性行為，或稱為準(zhǔn)立法行為，由具有行政的性質(zhì)，是一種抽象的行政行為。（三） 行政立法的特點(diǎn)1， 行政立法制定的文件也屬于法的范疇，具有法的特征，即普遍性、規(guī)范性和強(qiáng)制性2， 行政立法遵循的程序比一般行政行為嚴(yán)格（四） 行政立法與立法機(jī)關(guān)

40、立法的區(qū)別1， 立法主體不同2， 立法客體不同權(quán)力機(jī)關(guān)的立法客體，即法律的調(diào)整對(duì)象，通常是有關(guān)國(guó)家政治、經(jīng)濟(jì)、文化生活的重要問(wèn)題而行政立法的客體，通常是有關(guān)國(guó)家社會(huì)經(jīng)濟(jì)文化事務(wù)的管理問(wèn)題3， 所立立法的效力不同4， 立法的程序不同 權(quán)力機(jī)關(guān)立法的程序比行政立法的程序正式、嚴(yán)格、更注重民主行政立法的程序：簡(jiǎn)便、靈活，更注重效率5， 立法的形式不同權(quán)力機(jī)關(guān)的立法通常以法典或法的形式頒布行政法規(guī)通常以條例、規(guī)定和辦法的形式頒布6， 立法的穩(wěn)定性不同二， 行政立法的分類（一） 一般授權(quán)立法和特別授權(quán)立法一般授權(quán)立法：又稱為職權(quán)立法，是指行政主體依照憲法和有關(guān)組織法規(guī)定的職權(quán)進(jìn)行的立法特別授權(quán)立法：是依

41、據(jù)憲法和組織法以外的法律授權(quán)所進(jìn)行的立法活動(dòng)（二） 中央行政立法和地方行政立法（三） 執(zhí)行性立法和創(chuàng)制性立法執(zhí)行性立法;行政機(jī)關(guān)制定的法規(guī)、規(guī)章，僅僅是關(guān)于基本法律和一般法律的具體實(shí)施辦法、細(xì)則，明確具體法律規(guī)范的確切涵義和適用范圍，而不是創(chuàng)設(shè)性的。創(chuàng)制性立法：行政機(jī)關(guān)根據(jù)全國(guó)人大和人大常委會(huì)的授權(quán)，就法律尚未規(guī)定的事項(xiàng)，制定行政法規(guī)和規(guī)章，創(chuàng)制法律尚未確立的新的權(quán)利和義務(wù)。三， 行政立法的效力地域效力 時(shí)間效力 對(duì)人的效力（一） 時(shí)間效力1， 生效時(shí)間 行政立法自發(fā)布之日起生效 另定生效日期1， 行政立法失效時(shí)間 授權(quán)法規(guī)規(guī)定的授權(quán)時(shí)間屆滿 新法廢除舊法 立法因規(guī)定的社會(huì)事實(shí)已經(jīng)消滅或效果已

42、經(jīng)完成而失效 在法規(guī)清理中宣布廢止（二） 地域效力（三） 對(duì)人的效力四， 行政法規(guī)、規(guī)章以外的其他行政規(guī)范性文件（一） 其他規(guī)范性文件的涵義和性質(zhì)其他規(guī)范性文件是行政機(jī)關(guān)為執(zhí)行法律、法規(guī)和規(guī)章，對(duì)社會(huì)實(shí)施管理，依法定權(quán)限和程序發(fā)布的規(guī)范公民、法人和其他組織行為的具有普遍約束力的政令。（二） 其他規(guī)范性文件與行政立法的聯(lián)系 都是抽象行政行為 其他規(guī)范性文件的制定必須以法律、法規(guī)、規(guī)章為依據(jù) 都具有規(guī)范性和重復(fù)適用性區(qū)別： 制定的主體不同 效力不同 可以規(guī)范的內(nèi)容不同。最重要的區(qū)別在于，其他規(guī)范性文件無(wú)權(quán)作出涉及相對(duì)方權(quán)利義務(wù)的規(guī)定 制定的程序不同。其他規(guī)范性文件程序比較靈活，行政立法程序更加正式

43、嚴(yán)格（三） 其他規(guī)范文件的分類1， 享有行政立法權(quán)的行政機(jī)關(guān)發(fā)布的其他規(guī)范性文件國(guó)務(wù)院令 條例、規(guī)定、辦法2，不享有行政立法權(quán)的行政機(jī)關(guān)發(fā)布的其他規(guī)范性文件（四） 其他規(guī)范性文件的法律效力1， 在行政管理領(lǐng)域，其效力主要體現(xiàn)在 對(duì)相對(duì)方具有約束力 對(duì)行政機(jī)關(guān)本身具有實(shí)質(zhì)確定力，對(duì)具體行政行為具有約束力 既是行政復(fù)議機(jī)關(guān)審理復(fù)議案件的依據(jù)，也可以稱為復(fù)議的對(duì)象2， 在行政訴訟領(lǐng)域 訴訟當(dāng)事人可以以其他規(guī)范性文件作為論證具體行為違法或合法的根據(jù) 法院審理案件時(shí)，進(jìn)行審查時(shí)，應(yīng)同時(shí)審查相應(yīng)行為所依據(jù)的其他規(guī)范性文件的合法性。如果合法，應(yīng)維持該行為。 若法院認(rèn)為其依據(jù)的文件違法，則不宜在判決書中直接宣

44、布，應(yīng)向有權(quán)機(jī)關(guān)提出司法建議，要求其予以撤銷或改變總結(jié):其他規(guī)范性文件是具有法律效力的國(guó)家政令，行政相對(duì)方和主體都必須遵守行政復(fù)議可以附帶審查其合法性，法院在審查具體行政行為是否合法時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮其他規(guī)范性文件的規(guī)定。第二節(jié) 行政立法的原則與程序一， 行政立法的原則（一） 依法立法的原則1， 法律優(yōu)先原則狹義：法律的效力高于其他任何規(guī)范廣義：上一層次的規(guī)范，效力高于下一層次，上位優(yōu)先于下位法 法律已經(jīng)作出規(guī)定的事項(xiàng)，法律以下的規(guī)范不能與法律相抵觸。 行政法規(guī)、規(guī)章對(duì)法律沒(méi)有規(guī)定的事項(xiàng)作出了規(guī)定，而一旦法律又作出新的規(guī)定，行政法規(guī)、規(guī)章必須讓位于法律的規(guī)定 與法律優(yōu)先原則相違背的行政立法，應(yīng)當(dāng)由有

45、權(quán)國(guó)家機(jī)關(guān)按照法定程序予以撤銷或改變2， 法律保留原則凡屬憲法、法律規(guī)定，只能由法律規(guī)定的事項(xiàng)，就只能由法律來(lái)規(guī)定，除非行政機(jī)關(guān)得到明確的法律授權(quán)，才可以在行政規(guī)范中作出決定。絕對(duì)保留:絕對(duì)不能由其他主體來(lái)立法的事項(xiàng)相對(duì)保留：本應(yīng)由法律來(lái)規(guī)定，但在某些情況下，法律或有權(quán)機(jī)關(guān)可以授權(quán)國(guó)務(wù)院來(lái)立法（二） 民主立法的原則（三） 平衡原則二， 行政法律規(guī)范制定的權(quán)限（一） 法律保留的范圍（二） 自治條例和單行條例的立法權(quán)限范圍 民主自治可依據(jù)情況制定變通的規(guī)定不能變通的：憲法；民主區(qū)域自治法；法律、行政法規(guī)的基本原則；法律、行政法規(guī)專門就民族自治事項(xiàng)作出的規(guī)定 國(guó)家還沒(méi)有或不可能制定法律、行政法規(guī)的，

46、自治地方可根據(jù)當(dāng)?shù)貙?shí)際需要制定條件（三） 行政法律規(guī)范的適用規(guī)則適用規(guī)則是指在法律規(guī)范之間發(fā)生沖突時(shí)應(yīng)當(dāng)遵循的原則1， 上位優(yōu)于下位法 憲法具有最高效力 法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、行政規(guī)章 行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī) 地方性法規(guī)高于本級(jí)下級(jí)政府規(guī)章 上級(jí)政府規(guī)章高于下降政府規(guī)章 自治條例和單行條例在自治地方優(yōu)先適用 經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)在特區(qū)范圍內(nèi)優(yōu)先適用2， 同為階的法律具有同等的權(quán)力，在各自權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施3， 特別法優(yōu)先于一般性4， 新法優(yōu)于舊法5， 不溯及既往原則（四） 行政法規(guī)規(guī)范沖突的解決1， 裁決機(jī)制 新舊規(guī)定不一致時(shí)，有制定機(jī)關(guān)裁決 地方性法規(guī)與部門規(guī)章不一致的裁決：二者沖突

47、，由國(guó)務(wù)院提出 部規(guī)之間、部規(guī)與地規(guī)之間發(fā)生沖突，由國(guó)務(wù)院裁決 根據(jù)授權(quán)作出的法規(guī)與法律規(guī)定不一致時(shí)，由全國(guó)人大常委會(huì)裁決2， 改變和撤銷機(jī)制備案 撤銷與改變第三講 行政處罰法一， 行政處罰概述（一） 概念行政處罰是國(guó)家特定行政機(jī)關(guān)依法懲戒違反行管秩序的相對(duì)方的一種行政行為。1， 行政處罰是特定行政機(jī)關(guān)的行為2， 行政處罰針對(duì)的是違反法律規(guī)范但尚未構(gòu)成犯罪的行為3， 行政處罰屬于行政制裁的范疇4， 行政處罰必須遵循法定程序和種類（二） 行政處罰的基本原則1， 處罰法定原則2， 公開(kāi)、公正原則3， 處罰與教育相結(jié)合的原則4， 保護(hù)公民權(quán)利原則（三） 行政處罰的種類1， 申誡罰（精神罰、聲譽(yù)罰）警

48、告是申誡罰的主要形式，這是一種要式行為，要由執(zhí)行處罰的機(jī)關(guān)作出書面裁決2， 財(cái)產(chǎn)罰 罰款 罰款 罰金 沒(méi)收 對(duì)相對(duì)發(fā)違法所得，或?qū)嵤┻`法行為的工具、財(cái)物等強(qiáng)制收歸國(guó)有或銷毀3， 行為罰是限制或剝奪違法者特定的行為能力的一種制裁 責(zé)令停產(chǎn)停業(yè) 暫扣或吊銷許可證或執(zhí)照（資格罰）4， 人身自由罰行政拘留 1-15日勞動(dòng)教養(yǎng) 1-3年，累計(jì)不超過(guò)4年行政制裁：行政處罰、行政處分、勞教總結(jié)：行政處罰種類，從理論上講是四類，即申誡罰、行為罰（包括能力罰與資格罰）、財(cái)產(chǎn)罰與人身罰。根據(jù)行政處罰法的規(guī)定是六種：警告、罰款、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或吊銷許可證或執(zhí)照、沒(méi)收非法所得或非法財(cái)物、行政拘留。（四）行政處罰的

49、決定程序行政處罰的程序包括：決定程序 執(zhí)行程序決定程序：簡(jiǎn)易程序、一般程序和聽(tīng)證程序1， 簡(jiǎn)易程序即當(dāng)場(chǎng)處罰。它相對(duì)于一般程序而言，是簡(jiǎn)化了的一般程序。簡(jiǎn)易程序的適用范圍：違法事實(shí)確鑿、有法定依據(jù)、處罰較輕2， 一般程序 調(diào)查、檢查 審查 決定行政處罰的時(shí)效根據(jù)行政處罰法，違法行為在兩年內(nèi)沒(méi)有被發(fā)現(xiàn)的，不在給予行政處罰，除非法律另有規(guī)定。3， 聽(tīng)證適用范圍：責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷營(yíng)業(yè)許可證或執(zhí)照、較大數(shù)額的罰款等處罰決定之前，當(dāng)事人要求聽(tīng)證的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)該組織聽(tīng)證。聽(tīng)證的程序： 當(dāng)事人要求聽(tīng)證的，應(yīng)當(dāng)在行政機(jī)關(guān)告知后三日內(nèi)提出 行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在聽(tīng)證的七日錢，通知當(dāng)事人舉行聽(tīng)證的時(shí)間、地點(diǎn)。 除涉及國(guó)

50、家秘密、商業(yè)秘密或者個(gè)人隱私的，聽(tīng)證公開(kāi)舉行。 聽(tīng)證由行政機(jī)關(guān)指定的非本宗調(diào)查人員主持；當(dāng)事人認(rèn)為主持人與本案有直接厲害關(guān)系的，有權(quán)申請(qǐng)回避。 當(dāng)事人可以親自參加聽(tīng)證，也可以委托一至二人代理 舉行聽(tīng)證時(shí)，調(diào)查人員提出當(dāng)事人違法的事實(shí)、證據(jù)和行政處罰建議；當(dāng)事人進(jìn)行申辯和質(zhì)證。 聽(tīng)證應(yīng)當(dāng)制作筆錄；筆錄應(yīng)當(dāng)交當(dāng)事人審查無(wú)誤后簽字或者蓋章。 聽(tīng)證結(jié)束后，由行政機(jī)關(guān)依法作出決定。（五）行政處罰執(zhí)行程序中的有關(guān)規(guī)定1，裁繳分離制度作出罰款決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)與收繳罰款的機(jī)構(gòu)分離。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自收到行政處罰決定書之日起十五日內(nèi)，到制定的銀行繳納罰款。銀行應(yīng)將罰款直接上繳國(guó)庫(kù)。2，特殊情況下的當(dāng)場(chǎng)繳款制度 罰款

51、在愛(ài)20元以下 不當(dāng)場(chǎng)執(zhí)行以后就難以執(zhí)行的 邊遠(yuǎn)、水上、交通不便地區(qū)，當(dāng)事人事后向指定銀行繳納罰款確有困難，當(dāng)事人提出當(dāng)場(chǎng)交納的執(zhí)法人員當(dāng)場(chǎng)收繳的罰款，應(yīng)當(dāng)自收繳罰款之日起二日內(nèi)，交至行政機(jī)關(guān)；在水上當(dāng)場(chǎng)收繳的罰款，應(yīng)當(dāng)自抵岸之日起二日內(nèi)交至行政機(jī)關(guān)；行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在二日內(nèi)將罰款繳付指定的 銀行。3， 當(dāng)事人逾期不履行處罰決定的，行政主體可以給予制裁 到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款 將查封、扣押的財(cái)物拍賣或者將凍結(jié)的存款劃撥抵繳罰款。 申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行 當(dāng)事人確有經(jīng)濟(jì)困難，需要延期或者分期繳納罰款的，經(jīng)當(dāng)事人申請(qǐng)和行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，可以暫緩或者分期繳納4， 復(fù)議、訴訟不停止處罰的

52、執(zhí)行 作出決定的機(jī)關(guān)在復(fù)議、訴訟中主動(dòng)停止執(zhí)行的 復(fù)議機(jī)關(guān)停止執(zhí)行的 法院停止執(zhí)行的 法律規(guī)定停止執(zhí)行的被裁定拘留人或者家屬，能找到擔(dān)保人或繳納保證金的在復(fù)議、訴訟期間，原裁決暫緩執(zhí)行。裁決被撤銷或開(kāi)始執(zhí)行時(shí)，腿還保證金。（六）行政處罰的設(shè)定權(quán)1，法律的設(shè)定權(quán)法律可以設(shè)定各種處罰。而且是唯一可以設(shè)定人身罰的2，行政法規(guī)的處罰設(shè)定權(quán)行政法規(guī) 可以設(shè)定除人身罰以外的各類處罰。3， 地方性法規(guī)的設(shè)定權(quán)地方性法規(guī)可設(shè)定人身罰和吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之外的處罰4， 規(guī)章的設(shè)定權(quán) 規(guī)章可以在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定 尚未制定法律、行政法規(guī)的，規(guī)章可以設(shè)定警告和一定數(shù)額的

53、罰款 部門規(guī)章罰款額由國(guó)務(wù)院定，地方規(guī)章由省級(jí)人大常務(wù)會(huì)規(guī)定總之，行政處罰的設(shè)定，在中央和地方之間，中央設(shè)定為主；地方立法機(jī)關(guān)與政府之間，地方人大設(shè)定為主。（七）行政處罰的實(shí)施機(jī)關(guān)1，具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)2，國(guó)務(wù)院或經(jīng)國(guó)務(wù)院授權(quán)的省級(jí)政府可以決定一個(gè)行政機(jī)關(guān)行使有關(guān)行政機(jī)關(guān)的處罰權(quán)，但是限制人身自由的處罰只能由公安機(jī)關(guān)行使3，法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織4，行政機(jī)關(guān)根據(jù)法律、法規(guī)或規(guī)章委托的組織受委托組織在實(shí)施處罰中沒(méi)有獨(dú)立的地位，只能以委托單位的名義實(shí)施處罰。但是，受委托組織違法處罰，給當(dāng)事人造成侵害，如果有主觀上故意或者重大過(guò)失的，要承擔(dān)全部或部分賠償費(fèi)用。（八）行政處罰

54、的管轄1，地域管轄2，級(jí)別管轄級(jí)別管轄的基本原則：由縣級(jí)以上地方政府的具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)管轄第一， 縣級(jí)以上行政機(jī)關(guān)無(wú)行政處罰管轄權(quán)第二， 中央政府及其所屬部委原則上無(wú)行政處罰管轄權(quán)第三， 法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外3，職能管轄4，制定管轄對(duì)管轄發(fā)生爭(zhēng)議的，報(bào)請(qǐng)共同的上一級(jí)行政機(jī)關(guān)制定管轄（九）行政處罰的適用規(guī)則1，責(zé)令改正2，一事不再罰對(duì)同一行為不能給予兩次以上的罰款處罰3，折抵處罰行政拘留折抵相應(yīng)的刑期、拘役：罰款折抵相應(yīng)的罰金（十）行政處罰與行政處分1，作出決定的機(jī)關(guān)不同作出行政處罰的是特定行政主體，而作出處分決定的是公務(wù)員所屬的機(jī)關(guān)、上級(jí)機(jī)關(guān)或監(jiān)察機(jī)關(guān)2.被制裁對(duì)象不同3，形式不同行政處分的種類：警告、記過(guò)、記大過(guò)、降級(jí)、撤職、開(kāi)除公職4，依據(jù)的法律不同5，違法行為的救濟(jì)途徑不同公務(wù)員對(duì)涉及本人的下列人事處理不服的，可以自知道該人事處理之日起三十日內(nèi)向原處理機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)核；對(duì)復(fù)核結(jié)果不服的，可以自接到復(fù)核決定之日其十五日內(nèi)，按照規(guī)