合同法論文論合同法中的違約責任

1、論合同法中的違約責任作者：張文康指導老師：朱輝強【摘要】 違約責任是合同法律制度中的一個不可缺少的組成部分，法律規(guī)定或者當事人通過約定在不履行或者不完全履行合同時應當承擔具體的法律責任，從而使當事人的權利義務更加明確。違約責任的主要內(nèi)容是指當事人違反合同義務時應當承擔的財產(chǎn)責任，主要包括承擔繼續(xù)履行合同、采取補救措施和賠償損失三種形式，這三種違約責任形式可根據(jù)不同的情況具體適用，既可單獨適用，也可以同時適用兩個或全部責任形式。違約責任以財產(chǎn)責任為核心，在處理合同爭議時應當始終把握公平地維護當事人的合同權利和其他合法權益，讓違約方承擔對方的損失。在合同中規(guī)定違約責任是為了更好地履行合同，以及為了

2、更有效地維護當事人的合法權益。如果當事人違反了合同約定的義務，在法律的壓力下要承擔違約責任，而承擔違約責任所支出的成本一般要超過正常履行合同所付出的成本，當事人從成本的角度考慮，輕易也不會違約，在客觀上對方當事人的權益就多了一份保障?！娟P鍵詞】 違約責任 合同法 歸責原則 免責事由 承擔方式一、違約責任的內(nèi)涵界定及其特點違約責任，是指合同當事人因違反合同義務應承擔的責任。違約責任制度是保障債權實現(xiàn)及債務履行的重要措施，它與合同義務有密切聯(lián)系，合同義務是違約責任產(chǎn)生的前提，違約責任則是合同義務不履行的結果。我國合同法第七章專設違約責任，規(guī)定了預期違約及實際違約等所應承擔的法律責任。違約責任具有以

3、下特點:第一,違約責任是合同當事人違反合同義務所產(chǎn)生的責任。這里包含兩層意思:其一,違約責任產(chǎn)生的基礎是雙方當事人之間存在合法有效的合同關系,若當事人之間不存在有效的合同關系,則無違約責任可言;其二,違約責任是以違反合同義務為前提,沒有違反合同義務的行為,便沒有違約責任。第二,違約責任具有相對性。違約責任的相對性,是指違約責任只能在特定的當事人之間發(fā)生,合同關系以外的第三人,不負違約責任。第三,違約責任具有補償性。違約責任,主要是一種財產(chǎn)責任。承擔違約責任的主要目的在于補償合同當事人因違約行為所遭受的損失。從合同法所確認的違約責任方式來看,無論是強制實際履行,還是支付違約賠償金,或者采用其他補

4、救措施,無不體現(xiàn)出補償性。當然，在特定情況下并不排除處罰性。第四,違約責任的可約定性。根據(jù)合同自愿原則,合同當事人可以在合同中約定違約責任的方式,違約金的數(shù)額等,但這并不否定違約責任的強制性,因為這種約定應限制在法律許可的范圍內(nèi)。二、違約責任的歸責原則我國合同法確定了嚴格責任原則。合同法第107條規(guī)定:“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續(xù)履行,采取外救措施或賠償損失等違約的責任。”這里所確定的即為嚴格責任原則。 所謂嚴格責任,又稱無過錯責任,是指違約發(fā)生以后,確定違約當事人的責任,應主要考慮違約的結果是否因違約方的行為造成,而不考慮違約方的故意或過失。合同法中把

5、歸責原則確定嚴格責任的理由主要有:第一,嚴格責任的確立并非自合同法開始,在民法通則以及涉外經(jīng)濟合同法、技術合同法中也有關于嚴格責任的規(guī)定。第二,嚴格責任具有方便裁判和增強合同責任感的優(yōu)點。第三,嚴格責任原則符合違約責任的本質。因為違約責任在本質上是以合同義務轉化而來的,是當事人之間的約定。在一方不履行合同時追究其違約責任,是在執(zhí)行當事人的意愿和約定,因而應該實行嚴格責任原則。第四,確立嚴格責任,有助于更好地同國際間經(jīng)貿(mào)交往的規(guī)則接軌。如聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約、國際商事合同通則都確立了嚴格責任原則。三、 違約責任的樣態(tài)對于違約責任的樣態(tài)，又稱違約形態(tài)。主要有以下幾種：第一，預期違約。其可分為

6、兩種具體類型：其一、預期拒絕履行，指合同有效成立后至合同約定的履行期屆至前，一方當事人以言辭或行為向另一方當事人表示其將不按約定履行合同義務。有明示和默示兩種表現(xiàn)形式。其二、預期不能履行，指在合同履行期屆至前，有情況表明或一方當事人根據(jù)客觀事實發(fā)現(xiàn)另一方當事人屆時不能履行合同義務。其亦有明示和默示兩種表現(xiàn)形式。我國合同法第108條對預期拒絕履行做了規(guī)定，而第68條關于不安抗辯權的規(guī)定，則兼含有以上兩種類型的具體表現(xiàn)行為。筆者認為，我國的立法分類不明確，實踐中的適用有一定困難。第二，不履行。即完全不履行,指當事人根本未履行任何合同義務的違約情形。根據(jù)不履行的時間，有先期不履行（預期違約的一種）和

7、實際違約兩種；根據(jù)當事人的主觀態(tài)度，又可分為拒絕履行和履行不能，拒絕履行的行為若發(fā)生在履行期屆至前，則為預期違約，若發(fā)生在履行期屆滿后，則可能構成履行遲延或履行不能（根據(jù)債務的具體性質確定）。為避免重復，筆者認為此處不履行主要包括債務人屆期不能履行債務和屆期拒絕履行債務兩種。第三，遲延履行。即指在合同履行期限屆滿而未履行債務。包括債務人遲延履行和債權人遲延履行。債務人遲延履行是指合同履行期限屆滿,或者在合同未定履行期限時,在債權人指定的合理期限屆滿,債務人能履行債務而未履行。根據(jù)合同法的規(guī)定,債務人遲延履行的,應承擔遲延履行的違約責任,承擔對遲延后因不可抗力造成的損害的賠償責任。債權人遲延履行

8、表現(xiàn)為債權人對于債務人的履行應當接受而無正當理由拒不接受,即遲延受領。若債權人遲延造成債務的損害,債權人應負損害賠償責任。第四，不適當履行。即指雖有履行但履行質量不符合合同約定或法律規(guī)定的違約情形。包括瑕疵履行和加害給付兩種情形。瑕疵履行是指一般所謂的履行質量不合格的違約情形。債權人可依合同法第111條的規(guī)定,合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。加害給付,是指債務人因交付的標的物的缺陷而造成他人的人身、財產(chǎn)損害的行為。根據(jù)合同法第112條,債務人由于交付的標的物內(nèi)在缺陷而給債權人造成人身或合同標的物以外的其他財產(chǎn)的損害時,債務人還應承擔損害賠償責任。第五，其

9、它違約行為。指除瑕疵履行和加害給付之外的,債務人未按合同約定的標的、數(shù)量、履行方式和地點而履行債務的行為。主要包括:(1)部分履行行為;(2)履行方式不適當;(3)履行地點不適當;(4)其他違反附隨義務的行為。四、免責事由所謂免責事由，是指免除違反合同義務的債務人承擔違約責任的原因和理由。具體包括法定的免責事由和約定的免責事由。具體內(nèi)容如下：一、不可抗力。根據(jù)我國合同法，不可抗力是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。具體地說，不可抗力獨立于人的意志和行為之外，且其影響到合同的正常履行。構成不可抗力的事件繁多，一般而言，包括自然災害和社會事件兩種。不可抗力的法律后果。對于因不可抗力導致的合

10、同不能履行，應當根據(jù)不可抗力的影響程度，部分或全部免除有關當事人的責任。但在法律另有規(guī)定時，即使發(fā)生不可抗力也不能免除責任，主要有：其一、遲延履行后的責任。大陸法系民法典大都規(guī)定，一方遲延履行債務之后，應對在逾期履行期間發(fā)生的不可抗力所致的損害負責。我國合同法第117條對此有所規(guī)定。其二、客運合同中承運人對旅客傷亡的責任。我國合同法第302條對承運人采取了特殊的嚴格責任原則。我國民用航空法第124條及鐵路法第56條亦有相關規(guī)定。此外，對于不可抗力免責，還有一些必要條件，即發(fā)生不可抗力導致履行不能之時，債務人須及時通知債權人，還須將經(jīng)有關機關證實的文書作為有效證明提交債權人。二、債權人過錯。債權

11、人的過錯致使債務人不履行合同，債務人不負違約責任，我國法律對此有明文規(guī)定的有合同法第311條（貨運合同）、第370條（保管合同）等。三、其他法定免責事由。主要有兩類：第一，對于標的物的自然損耗，債務人可免責。這一情形多發(fā)生在運輸合同中。第二，未違約一方未采取適當措施，導致?lián)p失擴大的，債務人對擴大的損失部分免責，我國合同法第119條對此有所規(guī)定。四、免責條款。免責條款，又稱約定免責事由，是當事人以協(xié)議排除或限制其未來責任的合同條款。分解開說，其一，免責條款是合同的組成部分，是一種合同條款，具有約定性；其二，免責條款的提出必須是明示的，不允許以默示方式作出，也不允許法官推定免責條款的存在；其三，免

12、責條款旨在排除或限制未來的民事責任，具有免責功能。我國合同法從反面對免責條款作了規(guī)定。合同法第53條規(guī)定了兩種無效免責條款：第一，造成對方人身傷害的；第二，因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。此外，格式合同或格式條款的提供方免除其責任的，該免責條款無效。五、合同法上確立違約責任的原因 違約責任作為保障債權實現(xiàn)及債務履行重要措施的違約責任制度，發(fā)揮著莫大的作用，合同的實質和核心，就是責任制、獎懲制。沒有嚴格的責任，賞罰不分明，合同制就會流于形式。前幾年，我國形成的三角債什么原因就是不按合同法辦事，不履行合同，擅自違約，不依法辦事的結果。所以，健全經(jīng)濟責任制，嚴肅合同紀律，對于推行和健全合同制，

13、維護正常的經(jīng)濟秩序，保護當事人的合法權益，促進社會主義市場經(jīng)濟的健康發(fā)展，保障人民物質文化生活的需要都有重要作用，其確定有以下幾個原因： 第一，堅持違約責任原則，可以促使合同當事人認真履行合同，切實維護合同的法律效力，鞏固協(xié)作關系，防止簽約一張紙，毀約一句話的情況發(fā)生。 債務不履行所導致的結果，是以債務存在為前提的。違約責任在本質上是以合同義務轉化而來的,是當事人之間的約定，在一方不履行合同時追究其違約責任,是在執(zhí)行當事人的意愿和 約定,因而應該實行嚴格責任原則。 第二，違約責任是在債務人不履行債務時，國家強制債務人履行債務和承擔責任的法律表現(xiàn)，通過法律的政策，使得每個人對違約責任有更加明確的

14、了解和認知，從而達到思想上的重視，反之，國家則履行職能達到目的。違約責任以存在合法有效的合同關系為基礎，合同是雙方自由協(xié)商簽訂的，當然完全符合雙方的意愿和利益，違約責任是由合同義務轉化而來，本質上出于雙方約定，不是法律強加的。違約責任本質上出于當事人自己的約定，這就足夠使違約責任具有了充分的合理性和說服力，無須再要求使違約責任具有合理性和說服力的其他理由。 第三，違約責任可以起到預防或減少違約現(xiàn)象發(fā)生的作用，確立嚴格責任,有助于更好地同國際間經(jīng)貿(mào)交往的規(guī)則接軌。如聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約、國際商事合同通則都確立了嚴格責任原則。 明確規(guī)定合同當事人(直接責任者個人)的責任，可以增強社會組織的法

15、定代表人和合同承辦人的責任心，提高簽約質量，嚴格信守合同，預防和減少合同名糾紛。應充分發(fā)揮企業(yè)內(nèi)部合同管理組織和人員的作用，注意克服法制觀念薄弱的情況和簽約中存在的不正之風。第四，規(guī)定第三人過錯責任，有助于排除合同簽訂、履行中的非法干預，維護當事人的自主權和合法利益，適應社會主義市場經(jīng)濟的需要。合同法對第三人過錯作了明確規(guī)定： 當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向對方承擔違約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按約定解決。 第三人明知當事人之間的債權債務關系，采用不正當手段，故意阻礙債務人履行義務，侵害債權人權利的，應當向債權人承擔損害賠償責任。六、違約責任的承擔方式合同

16、法第107條規(guī)定的承擔違約責任的方式有繼續(xù)履行、采取補救措施、賠償損失和支付違約金。對這幾種方式進一步推敲，不難發(fā)現(xiàn)其中存在的問題：第一，繼續(xù)履行與采取補救措施不屬于承擔違約責任的方式。繼續(xù)履行與采取補救措施是合同當事人的義務以及合同義務的延續(xù)，都是違反合同后的處理措施，但不是違約責任的承擔方式。違反合同的處理措施中可以包括支付違約金與違約損害賠償。繼續(xù)履行與采取補救措施是合同法規(guī)定的公平原則的體現(xiàn)，屬于合同當事人的義務，不具有違約責任的作用。從性質上看,繼續(xù)履行與采取補救措施只屬于合同當事人的義務,其中的繼續(xù)履行屬于典型的合同義務，采取補救措施則是合同義務的繼續(xù)。這兩者無論從實際作用上，還是

17、從性質上，都不屬于承擔違約責任的方式。合同法將繼續(xù)履行與采取補救措施作為承擔違約責任的形式規(guī)定下來，是不準確的，混淆了合同義務與違約責任。第二，采取補救措施的規(guī)定也不恰當?！安扇⊙a救措施”是一個不具體的概念，含義不明確，到底什么樣的措施屬于補救措施,合同法并沒有明確規(guī)定。繼續(xù)履行是補救措施,修理、更換、重作也是補救措施。另外，合同法將繼續(xù)履行與采取補救措施并列規(guī)定下來，則又犯了一個邏輯錯誤。這兩個概念是包含與被包含的關系,不是并列關系,不能并列使用。第三，支付價款或者酬金也不屬于承擔違約責任的方式。我國合同法把“支付價款或者報酬”規(guī)定在違約責任一章（第109條）中，把支付價款或者酬金作為一種違

18、約責任，筆者認為，這種立法安排不恰當。支付價款或者酬金，這是合同當事人的義務，根本不是違約責任。無論合同當事人是否違約，都應當履行其支付價款或者酬金的義務。支付價款或者酬金與支付賠償金或者違約金的性質是不相同的,兩者不能混淆。七、目前我國合同法中有關違約責任規(guī)定的缺陷 合同法第一百一十四條：當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向對方支付一定數(shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。 （一）約定違約金和約定損失賠償額的計算

19、方法是否同一概念多數(shù)學者認為二者基本是同一個東西，“違約金具有預定賠償金的性質” ， 約定違約金和約定損失賠償常常是相互替代的，“當事人在合同中約定的違約金是預定的賠償金” 相應的這些學者也都認為合同法第114 條第二款既是關于違約金的規(guī)定同時也是關于約定損失賠償額的計算方法的規(guī)定， 因為二者基本上是同一回事， 沒有什么本質的區(qū)別。但是，另有專家認為： 約定違約金和約定損害賠償金畢竟是有區(qū)別的。因此，合同法第114 條第二款就只是關于違約金的規(guī)定， 而不是關于約定損失賠償額的計算方法的規(guī)定。況且，該計算方法免去了債權人在另一方違約后就實際損失所負的舉證責任同時也省去了法院和仲裁機構在計算實際損

20、失的麻煩，與違約金具有相同的功能。 （二）違約金的支付是否必須以守約方遭受損失為前提？ 按現(xiàn)行合同法第114 條的規(guī)定回答是與否都存在矛盾，如果回答未遭受損失也應支付違約金。那么為什么又規(guī)定“約定的違約金過分高于造成的損失的， 當事人可以請求人民法院或仲裁機構予以適當減少”？ 沒有損失都支付違約金， 有了損失為什么反而要減少違約金支付？ 如果回答未遭受損失則不支付違約金。那么， 違約金還有懲罰、擔保作用嗎？ 約定違約金和約定損失賠償還有區(qū)別嗎？ 這種認識同該條第三款的規(guī)定發(fā)生邏輯沖突，有些著作認為“違約金的適用不以實際損害為前提，不管是否發(fā)生了損害， 當事人都應當支付違約金?！?“違約金責任支

21、付都不以有實際損失為構成要件， 這是違約金與約定損害賠償額之間的重要區(qū)別?！?然而， 更多的著作認定： 我國合同法上的違約金應視為預定的違約損害賠償金， 除特別情況外， 應當以守約方遭受損失為適用前提， 未遭受損失不應支付違約金。 （三）支付違約金與賠償損失、繼續(xù)履行、支付定金以及采取補救措施能否并用？大多數(shù)的著述認為， 我國合同法確立了違約金的補償性， 故債權人請求支付違約金時， 不得同時請求債務人繼續(xù)履行合同或者賠償損失。合同法114 條第3 款規(guī)定確立的懲罰性違約金， 屬于違約金賠償性的一種例外。 但也有學者認為，無論違約金是懲罰或者賠償性質， 違約金責任與損害賠償責任可以并存， 不能完全以違約金形式取代損害賠償方式。違約金的支付獨立于履行之外， 若無特別約定， 當事人不得在支付違約金后免除履行主債務的義務， 債務人不得以支付違約金完全代替實際履行。對同一違約行為來說， 違約金和解除合同可以同時適用。 我國合同法第116 條規(guī)定： 當事人既約定違約金， 又約定定金的， 一方違約時， 對方可以選擇適用違約金或者定金條款。一般也認為違約金和定金不可以并用。但也有著述認為， 賠償性違約金和定金完全可以并用。 （四）關于預期違約責任的規(guī)定過于簡單 合同法將明示預期違約責任與默示預期違約責任規(guī)定在一起，沒有規(guī)定各自各構成要件，不適合分別救濟。而對于第94條的“主要債務