無形資產(chǎn)出資的法律實務(wù)分析

1、無形資產(chǎn)出資的法律實務(wù)分析北京市國楓律師事務(wù)所律師、合伙人 姜業(yè)清股東出資制度是股東出資形式、出資比例、出資期限以及相關(guān)程序等與股東出資相關(guān)規(guī)定的統(tǒng)稱。股東出資制度是公司資本制度的重要組成部分,是確立完備的公司資本制度的前提和基礎(chǔ)。因此 ,各國或地區(qū)的公司法都對股東 出資制度做出了細致而嚴(yán)格的規(guī)定。并非所有無形資產(chǎn)皆可用于出資 無形資產(chǎn)一般是指不具有實物形態(tài)的資產(chǎn) ,且該種資產(chǎn)為法律主體所擁有 或控制 ,并能為該法律主體帶來某種權(quán)利或經(jīng)濟利益 ,包括專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、著 作權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)、債權(quán)、股權(quán)、商譽、商業(yè)秘密等多種形式。盡管原公司法確認了部分無形資產(chǎn)可以作為出資由股東投入公司,

2、但是僅包括土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)等特定形式的無形資產(chǎn)。新公 司法則規(guī)定 ,股東可以用貨幣出資 ,也可以用實物 ,知識產(chǎn)權(quán) ,土地使用權(quán)等可以 用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資 ,但法律、行政法規(guī)規(guī)定不得 作為出資的財產(chǎn)除外。新公司法的規(guī)定將無形資產(chǎn)的出資方式從僅限于特定形式擴展為更廣泛的范圍。但是 ,只有滿足了特定條件的無形資產(chǎn)方可作為股東出資,該等條件主要包括 :可估價性。用于出資的無形資產(chǎn)不但應(yīng)具有財產(chǎn)經(jīng)濟價值,而且這種無形資產(chǎn)價值必須能夠用貨幣來衡量或體現(xiàn)。因為只有以能夠用貨幣反映其價值的 無形資產(chǎn)作為出資 ,才能保證由股東或發(fā)起人出資構(gòu)成的公司資本額的真實、確 定

3、。可轉(zhuǎn)讓性。股東對公司的出資行為本身即為一種特殊形式的轉(zhuǎn)讓 , 股東用 以出資的無形資產(chǎn)需滿足可轉(zhuǎn)讓的要求 ,方可由股東轉(zhuǎn)移至公司并實際交付給公 司,為公司經(jīng)營所用。公司在生產(chǎn)經(jīng)營過程中 ,除需占有和使用該等作為出資的 無形資產(chǎn) ,還可以根據(jù)實際經(jīng)營需要處置該等資產(chǎn) ,將其轉(zhuǎn)讓他方。 2006 年 2 月 財政部發(fā)布的企業(yè)鉗制第 6 號一無形資產(chǎn)中亦規(guī)定 ,作為出資的無形資產(chǎn)應(yīng) 當(dāng)能夠從公司中分離或者劃分出來 ,并能單獨或者與相關(guān)合同、資產(chǎn)或負債一起 用于出售、轉(zhuǎn)移、授予許可、租賃或者交換。為滿足上述要求 ,作為出資的無形 資產(chǎn)必須可以依法轉(zhuǎn)讓?，F(xiàn)實確定性。為滿足資產(chǎn)充實原則和公司設(shè)立安全原則

4、的要求,作為出資的無形資產(chǎn)的標(biāo)的物必須客觀明確 ,具有現(xiàn)實確定性 ,而且出資人應(yīng)當(dāng)對作為出 資的無形資產(chǎn)擁有所有權(quán)或法律規(guī)定的使用權(quán)。在未來才能取得的無形資產(chǎn),不能作為出資 o收益性。用于出資的無形資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)對公司生產(chǎn)經(jīng)營長期發(fā)揮作用 ,且能為 公司帶來經(jīng)濟利益。也就是說 ,對與公司生產(chǎn)經(jīng)營無關(guān)的無形資產(chǎn) ,或者不能產(chǎn)生經(jīng)濟利益的無形資產(chǎn) ,不能作為出資法定強制性。根據(jù)新公司法的規(guī)定 ,法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)是被排除在合法出資形式之外的。例如,根據(jù)公司登記管理條例 ,股東或發(fā)起人不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽飛特許經(jīng)營權(quán)等作價出 資。權(quán)利上未設(shè)定擔(dān)保。根據(jù)公司登記管理條例的規(guī)定

5、,股東不得以設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)作價出資。因此 ,用于出資的無形資產(chǎn)不得存在質(zhì)押等被設(shè)定了權(quán)利 擔(dān)保的情形。用于出資的無形資產(chǎn)種類對于可以用于出資的無形資產(chǎn)具體包括哪些種類 ,各國均根據(jù)自身實際情 況和需要在法律或相關(guān)法規(guī)中加以規(guī)定 ,例如美國估值公司所涉及的無形資產(chǎn)包 括專利、商標(biāo)、商業(yè)秘密、職工隊伍等 23 項內(nèi)容。 ,目前我國國內(nèi)針對此問題 并無明確定論。可以用于出資的無形資產(chǎn)種類。確定可用于出資的無形資產(chǎn)種類,實際就是辨別特定形式的無形資產(chǎn)是否符合上述條件的過程。盡管國內(nèi)對此問題并無 明確一致意見 ,但是一些無形資產(chǎn)被公認為可以作為股東的出資 ,包括專利權(quán) ,商 標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、專有技術(shù)、土地

6、使用權(quán)、礦業(yè)機等。除此以外 ,符合上述條件的 債權(quán) （即股東對第三人所享有的債權(quán) ）和股權(quán)在新公司法實施后 ,亦成為可用于出資的無形資產(chǎn)之一當(dāng)然,對于諸如已經(jīng)提供的勞務(wù)、公路經(jīng)營權(quán)、商業(yè)秘密等是否能夠作為用于出資的無形資產(chǎn)等問題 ,目前尚存在爭議 ,需待國家工商行政管理總局會同 國務(wù)院有關(guān)部門制定有關(guān)規(guī)定后予以明確。不得作為出資的無形資產(chǎn)種類。依據(jù)公司登記管理條例及公司注 冊資本管理規(guī)定的相關(guān)規(guī)定 ,股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特 許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資。其他依據(jù)法律法規(guī)不得轉(zhuǎn)讓的無形 資產(chǎn) ,例如股份公司設(shè)立一年以內(nèi)的發(fā)起人股 ,亦不能作為股東的出資。此外 ,法 律

7、或行政法規(guī)權(quán)也可對不作為出資的無形資產(chǎn)情形做出規(guī)定。無形資產(chǎn)出資的法律程序根據(jù)相關(guān)法律、法規(guī) ,無形資產(chǎn)出資還應(yīng)當(dāng)符合下列法定要求 ,并履行相應(yīng) 的法律程序 :以無形資產(chǎn)出資應(yīng)符合出資比例的相關(guān)規(guī)定。新公司法修改了原 公司定法關(guān)于 以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責(zé) 任公司注冊資本的 20%,國家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外 的規(guī)定 ,僅 要求全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30% 。依據(jù)該規(guī)定 ,包括無形資產(chǎn)在內(nèi)的非貨幣出資的比例可高達公司注冊資本的70%。出資的無形資產(chǎn)應(yīng)進行價值評估。根據(jù)新公司法第 27 條的規(guī)定 ,對 作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評

8、估作價 ,核實財產(chǎn) ,不得高估或者低估作價。因此 , 對用于出資的無形資產(chǎn)價值進行評估 ,是以無形資產(chǎn)出資所必須遵循的法律程序。 2006 年 4 月,財政部針對此問題發(fā)布了關(guān)于加強知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)評估管理工作若干問題的通知 ,強調(diào)在評估過程中 ,要考慮知識產(chǎn)權(quán)的特殊性 ,科學(xué)、客 觀地分析知識產(chǎn)權(quán)預(yù)期收益的可行性和合理性。但是 ,根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè) 法及其他相關(guān)規(guī)定 ,中外合資的有限責(zé)任公司股東以工業(yè)產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn)（ 土地使用權(quán)除外 ）出資的 ,價格可以由合營各方評議商定。股東應(yīng)遵守法定程序履行無形資產(chǎn)出資義務(wù)。股東或發(fā)起人以無形資產(chǎn) 出資的 , 必須依照法定程序和方式交付出資 ,才能最終完成

9、出資義務(wù)。依據(jù)新 公司法第 28 條的規(guī)定 ,股東以非貨幣財產(chǎn)出資的 ,應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的 轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東針對無形資產(chǎn)出資履行出資義務(wù) ,包括無形資產(chǎn)的實際交付和相 應(yīng)的權(quán)屬變更兩方面內(nèi)容。前者是指權(quán)利人享有的各種權(quán)利實際轉(zhuǎn)由受讓人行 使 ,后者是指根據(jù)各種權(quán)利特定的權(quán)屬證明形式,進行相應(yīng)的權(quán)屬變更登記手續(xù)。特定形式出資的特殊要求 針對一些特殊形式的無形資產(chǎn)出資 ,法律法規(guī)存在特殊的規(guī)定或要求。1. 知識產(chǎn)權(quán)出資新公司法明確規(guī)定知識產(chǎn)權(quán)可以作為股東出資。狹義的知識產(chǎn)權(quán)包 括商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)和著作權(quán) （版權(quán) ）。廣義的知識產(chǎn)權(quán)除狹義知識產(chǎn)權(quán)外 ,還涵蓋 了諸如商業(yè)秘密權(quán)、集成電路布圖設(shè)計權(quán)、植

10、物新品種權(quán)、商號權(quán)、產(chǎn)地標(biāo)記 權(quán)、域名權(quán)、商譽權(quán)等廣泛的概念。若知識產(chǎn)權(quán)符合作為無形資產(chǎn)出資的條件 ,則均可作為股東出資 ,但在特殊情況下 ,法律對此有特別的要求或限制。例如 ,根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法的規(guī)定 ,作為外國合營者出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或者專有技術(shù),必須能顯著改進現(xiàn)有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量 ,提高生產(chǎn)效率 ,或能顯著節(jié)約原材料、燃料、動力。另外 ,對知識 產(chǎn)權(quán)原則上只能擁有所有權(quán)才能作為出資 ,一般不得以知識產(chǎn)權(quán)的許可使用權(quán)出 資。2. 土地使用權(quán)出資 土地使用權(quán)是公司實踐中十分普遍而又重要的出資標(biāo)的。以土地使用權(quán) 出資時應(yīng)關(guān)注以下問題 :作為股東出資的僅為土地使用權(quán) ,而非所有權(quán)。根據(jù)我國憲法和

11、土 地管理法的規(guī)定 ,城鎮(zhèn)的土地屬于國家所有 ,農(nóng)村的土地則屬于農(nóng)民集體所 有。因此 ,土地所有權(quán)在我國不能作為出資形式。用于出資的土地使用權(quán)只能是國有土地的使用權(quán) ,而不能是集體土地的使 用權(quán)。以土地使用權(quán)出資 ,實質(zhì)上就是將土地使用權(quán)從股東或發(fā)起人向公司轉(zhuǎn)讓 而依據(jù)現(xiàn)行法律的規(guī)定 ,能夠作為財產(chǎn)權(quán)進行轉(zhuǎn)讓的只是國有土地的使用權(quán)。因 此 ,如果集體組織欲以集體所有的土地對外技資 ,則必須首先將集體土地通過國 家征用的程序變?yōu)閲型恋?,并以出讓方式獲得國有土地的使用權(quán)后 ,方可對外 投資。用于出資的土地使用權(quán)只能是以出讓方式取得的土地使用權(quán),而不能是劃撥的土地使用權(quán)。國有土地的使用權(quán)分為劃撥

12、土地使用權(quán)和出讓土地使用權(quán),前者為各種社會組織基于其特定的社會職能從國家無償取得 ,后者則是以向國家交納土地出讓金的方式有償取得。劃撥土地的使用權(quán)只能由原使用人自行使用,而不能用于對外投資。3. 礦業(yè)權(quán)出資礦業(yè)權(quán)包括探礦權(quán)和采礦權(quán)。以礦業(yè)權(quán)出資應(yīng)關(guān)注以下問題 : 出資人即礦業(yè)權(quán)人應(yīng)合法取得礦業(yè)權(quán)。出資人應(yīng)根據(jù)礦產(chǎn)資源勘查區(qū) 塊登記管理辦法或礦產(chǎn)資源開采登記管理辦法 ,向有權(quán)的地質(zhì)礦產(chǎn)主管部 門申請 ,或經(jīng)過招標(biāo)等其他法定程序 ,并經(jīng)審批登記獲得相應(yīng)的礦業(yè)權(quán)證書后方 可將其作為出資向他方投資。出資人應(yīng)負責(zé)繳納獲得礦業(yè)權(quán)所需繳納的全部費用。鑒于礦業(yè)權(quán)為有償 取得 ,出資人在將礦業(yè)權(quán)作為出資投入公司前 ,應(yīng)按照相關(guān)規(guī)定履行了繳納礦業(yè) 使用費的義務(wù)。此外 ,對于擬作為出資