商業(yè)銀行家族信托業(yè)務(wù)的法律問題探究

1、商業(yè)銀行家族信托業(yè)務(wù)的法律問題探究 改革開放三十年以來，隨著中國經(jīng)濟的發(fā)展，中國的富豪越來越多了。20XX年，美國知名管理咨詢公司一一波士頓咨詢公司近日發(fā)布報告稱，中國有648個超級富豪家庭財產(chǎn)超過1億美元，排名全球第5。另據(jù)20XX年4月15日胡潤研究院和興業(yè)銀行聯(lián)合發(fā)布的20XX高凈值人群另類投資白皮書顯示，目前中國資產(chǎn)億元以上的高凈值人群有6. 45萬人。這么多富豪的誕生當(dāng)然象征著中國市場經(jīng)濟欣欣向榮，但是另一方面，富二代不恩進(jìn)取的行為也不時被媒體曝光。富不過三代的中國俗語讓這些富人們不得不考慮到家族財富、名聲和信念怎么樣可以順利、安全的得以延續(xù)和發(fā)展。我們無從奢望創(chuàng)業(yè)者的繼承者都可以像

2、創(chuàng)業(yè)者一樣勤勉、智慧，所以這時候?qū)ω敻坏谋Ｖ?、增值就必須引入好的管理方式家族信托。美國的洛克菲勒家族、梅隆家族、肯尼迪家族無不利用家族信托這一秘密武器來維持的家族財富和文化的長盛不衰。國內(nèi)較早引入家族信托業(yè)務(wù)的是招商銀行，招商銀行最早是在20XX年8月成立的家庭工作室進(jìn)行試水。在此基礎(chǔ)上，招商銀行今年又進(jìn)一步推出了細(xì)分領(lǐng)域的財富傳承家庭工作室，且在家族信托(即財富傳承信托)業(yè)務(wù)上實現(xiàn)了國內(nèi)私人銀行第一單的突破。 一、家族信托概況 (一)概念和歷史 家族信托是一種信托機構(gòu)受個人或家族的委托，代為管理、處置家庭財產(chǎn)的財產(chǎn)管理方式，以實現(xiàn)富人的財富規(guī)劃及傳承目標(biāo)。也稱為家族資產(chǎn)管理或者是家族辦公室。

3、此項制度在現(xiàn)代西方發(fā)達(dá)國家已經(jīng)成為其完整信托體系中不可或缺的重要組成部分，并為西方現(xiàn)代經(jīng)濟文明和繁榮作出應(yīng)有貢獻(xiàn)。 家族信托的雛形可以追溯到古羅馬帝國時期的信托遺贈(fideimissum),信托遺贈制度是指被繼承人要求受托人(亦即繼承人)，在被繼承人死亡后，將所取得的遺產(chǎn)移轉(zhuǎn)或給付給特定的第三人。信托遺贈制度與現(xiàn)代家族信托從法理上看是有類似性的，而其實現(xiàn)手段和具體操作程序上又是有很大區(qū)別的?，F(xiàn)代家族信托制度的應(yīng)當(dāng)是源于英國的用益權(quán)(use)制度，當(dāng)然，use制度在當(dāng)時主要是一種規(guī)避法律責(zé)任的手段，但隨著其不斷的發(fā)展和演變，最終進(jìn)化成現(xiàn)代家族信托的形式。真正的現(xiàn)代意義上的家族信托制度最初出現(xiàn)于

4、19世紀(jì)末、20世紀(jì)初，即鍍金年代來臨之初由一些富裕家庭創(chuàng)造的。當(dāng)然早期的家族信托受相同的法律 法規(guī)監(jiān)管，設(shè)立家族信托方式較為單一。 (二)家族信托業(yè)務(wù)發(fā)展現(xiàn)狀 西方現(xiàn)代家庭信托發(fā)展已有百余年歷史，經(jīng)過近百年的發(fā)展和運作，已經(jīng)形成了一套完整、科學(xué)的操作規(guī)范。在西方發(fā)達(dá)國家、日本、新加坡和我國臺灣、香港等國家和地區(qū)已經(jīng)有很長的運作歷史，已經(jīng)是一項很熟練的信托業(yè)務(wù)。并隨著時間的發(fā)展和操作的不斷深入形成了現(xiàn)有的特點: 1.經(jīng)營范圍國際化。西方現(xiàn)代家族信托超越一國的范圍，并向國際化發(fā)展的趨勢，發(fā)達(dá)國家的信托業(yè)尤其如此，很多帶有慈善性質(zhì)的家族信托基金已經(jīng)走向國家化運作模式。例如:20XX年，世界首富比爾

5、蓋茨設(shè)立了比爾及梅琳達(dá)蓋茨信托基金會，并陸續(xù)將其與妻子名下的資產(chǎn)轉(zhuǎn)入該信托基金。該基金會是世界上最大的私人基金會，采用商業(yè)化運作模式?；饡O(shè)有理事會、職業(yè)經(jīng)理人，整個基金會由四個部門組成，分別是全球衛(wèi)生項目組、全球發(fā)展項目組、美國項目組以及運作領(lǐng)導(dǎo)組。明顯的走向全球化，當(dāng)然，蓋茨家族信托基金是以慈善而非以繼承為主要目的的，此處筆者僅以此作為家族信托全球化的一個例子。 2.經(jīng)營方式多樣化?，F(xiàn)代家族信托在發(fā)達(dá)國家已經(jīng)是廣泛運用的金融服務(wù)工具，它有利于資產(chǎn)的保值增值。隨著科學(xué)技術(shù)的廣泛應(yīng)用，西方國家的信托公司等也都普遍采用除常規(guī)手段的電子商務(wù)方式。 3.銀行的直接參與。西方國家大多數(shù)都是由有資質(zhì)的

6、商業(yè)銀行兼營的，以美國為例，美國的商業(yè)銀行是以控股公司的模式運營的，家族信托業(yè)務(wù)已經(jīng)占其銀行盈利的很大的比重。當(dāng)然，家族信托業(yè)務(wù)和銀行其他業(yè)務(wù)是嚴(yán)格區(qū)分的，采用獨立的操作流程和審核流程。 4.法律制度的健全。西方歐美國家和日本、新加坡以及我國的臺灣、香港地區(qū)對于家族信托業(yè)務(wù)都有相對健全的法律制度加以規(guī)范。英國為了規(guī)范受托人行為就頒布了1999年受托人委托法(代理法)，像日本在引進(jìn)家族信托業(yè)務(wù)后早在1922年就制定了信托法，新加坡頒布了受托人法。 5、對于信托從業(yè)人員有嚴(yán)格的監(jiān)管。像美國就規(guī)定了非常嚴(yán)格的規(guī)則，對從業(yè)人員進(jìn)行監(jiān)管，嚴(yán)禁信托從業(yè)人員泄露客戶秘密，獨立的操作流程也避免的銀行業(yè)務(wù)的不良

7、競爭，以避免經(jīng)營道德風(fēng)險，促進(jìn)家族信托業(yè)務(wù)健康發(fā)展。 綜上，西方家族信托業(yè)發(fā)展時間較長，各項制度和具體操作方法也較完備，同時這些發(fā)達(dá)國家(地區(qū))信托意識較強等，都值得我們借鑒和學(xué)習(xí)。 二、我國發(fā)展家族信托業(yè)務(wù)的必要性 (一)我國市場經(jīng)濟國際化大勢所趨 首先，從宏觀上來看，發(fā)展家族信托業(yè)務(wù)是大勢所趨，是我國經(jīng)濟和信托業(yè)國際化的必然道路，也是深化經(jīng)濟體制改革的必然之路。在實行市場經(jīng)濟以前，我國信托業(yè)的發(fā)展是沒有土在這種體制下，我國實行的是高度集中的金融體制，壤的，改革開放特別是實行市場經(jīng)濟制度以后，我國信托業(yè)得以復(fù)活，并對經(jīng)濟發(fā)展起到了積極的作用。尤其在20XX年12月11日我國正式加入世界貿(mào)易組

8、織(WTO)之后，我國經(jīng)濟國際化趨勢越來越明顯，而鑒于家族信托業(yè)務(wù)對于發(fā)達(dá)國家經(jīng)濟的重要性，我國發(fā)展家族信托業(yè)務(wù)是有其必然性的。加上歐美發(fā)達(dá)國家以及日本、新加坡我國香港地區(qū)等國家和地區(qū)近百年的實施歷程已經(jīng)充分證明家族信托這一管理方式的科學(xué)性和對經(jīng)濟和生活科學(xué)管理的正作用。 (二)主體基數(shù)大為家族信托業(yè)的發(fā)展提供了可能 其次，隨著經(jīng)濟的快速發(fā)展，我國的GDP總量已經(jīng)躍居全球第二，相應(yīng)的中國超級富豪數(shù)量的出現(xiàn)也是雨后春筍般飛漲。就像在本文引言中提到的，20XX年，美國知名管理咨詢公司一一波士頓咨詢公司近日發(fā)布報告稱，中國有648個超級富豪家庭財產(chǎn)超過1億美元，排名全球第5。另據(jù)20XX年4月15日

9、胡潤研究院和興業(yè)銀行聯(lián)合發(fā)布的20XX高凈值人群另類投資白皮書顯示，目前中國資產(chǎn)億元以上的高凈值人群有萬人。同時，富豪對財產(chǎn)傳承和公益慈善意識的覺醒也促進(jìn)了富豪們對家族信托業(yè)務(wù)的追求。當(dāng)然，基于傳統(tǒng)恩想的影響，中國絕大多數(shù)的富人都傾向于把自己的財產(chǎn)和家族交給自己的后代和其他親屬，但是現(xiàn)實情況往往事與愿違。而來自麥肯錫的一項研究表明，全球范圍內(nèi)家族的壽命平均只有24年，其中只有30%左右的可以傳到第二代。應(yīng)該是考慮到這樣的實際，在招商銀行聯(lián)合貝恩公司發(fā)布的20XX中國私人財富報告指出，除現(xiàn)金儲蓄、債券等傳統(tǒng)的穩(wěn)健類投資外，中國高凈值人群對家族信托、跨境資產(chǎn)配置等財富保障和風(fēng)險分散的金融安排興趣較

10、高。家族信托作為對家族財富進(jìn)行長期規(guī)劃和風(fēng)險隔離的重要金融工具，已受到較多高凈值人士的關(guān)注。從產(chǎn)品需求角度看，家族信托位于首位，提及率接近40% 。在超高凈值人群中，家族信托的需求更加旺盛，提及率超過50%，并且有超過巧%的受訪超高凈值人士已經(jīng)開始嘗試接觸家族信托。 (三)家族信托制度本身的優(yōu)越性 1.家族信托在理財和財富繼承上有其他手段難以比擬的優(yōu)勢 信托具有高收益、安全性和靈活性是其他理財制度難以比擬的。首先，信托具有財產(chǎn)的獨立性，這就決定了信托一旦設(shè)立信托財產(chǎn)獨立于受托人的財產(chǎn)和其他信托財產(chǎn)，信托財產(chǎn)不作為受托人的破產(chǎn)清償財產(chǎn);其次，信托財產(chǎn)所有權(quán)和受益權(quán)分離，使信托財產(chǎn)具有雙重性，是權(quán)

11、利轉(zhuǎn)讓更為靈活和便捷;另外，信托資金投向的靈活性，信托公司作為貨幣市場、資本市場和產(chǎn)權(quán)市場的重要紐帶，是資金運用范圍最廣的金融機構(gòu)。信托資金既可以運用于銀行存款、發(fā)放貸款、融資租賃，也可以運用于有價證券投資、基礎(chǔ)設(shè)施項目投資和實業(yè)投資。總之， 家族信托業(yè)務(wù)的使用有利于家族財產(chǎn)的保值增值。 2.家族信托制度兼具社會效益和慈善效益的特點 有很大比例的家，愿意把自己的財產(chǎn)拿出來回報社會，如何使他們的資產(chǎn)對社會的貢獻(xiàn)達(dá)到最大化，家族信托是一個很好的選擇，家可以設(shè)定特定人群作為家族基金的受益人，家族信托基金在保值增值的前提下，可以為受益人提供持久的幫助。家族信托可以在理財?shù)耐瑫r兼顧社會效益和促進(jìn)慈善事業(yè)

12、的發(fā)展。 3.家族信托制度在繼承遺產(chǎn)方面具有規(guī)避高稅率的特點 這一點目前主要針對的是歐美等發(fā)達(dá)國家，歐美發(fā)達(dá)國家一般都征很高的遺產(chǎn)稅，而設(shè)立家族信托業(yè)務(wù)則不需要繳納很多的稅，同時又可以起到遺產(chǎn)繼承的效果。所以，很多富豪可以通過設(shè)立家族信托來逃避過高的遺產(chǎn)稅，從而使得財產(chǎn)得到更好的繼承。家族信托取代遺囑同時可以避免預(yù)立遺囑和遺囑認(rèn)證程序的公開，從而有很好的保密性，這點也深為客服群體們所青睞。 三、國內(nèi)發(fā)展家族信托的主要障礙 我國信托業(yè)發(fā)展時間比較短暫，家族信托更是才剛剛起步，家族信托發(fā)展的障礙和問題依然很多，主要表現(xiàn)在以下幾個方面: (一)我國關(guān)于信托尤其是家族信托的法律法規(guī)不健全 1.家族信托

13、作為信托的一種在信托法中地位的確定 我國信托法在第十三條規(guī)定:設(shè)立遺囑信托，應(yīng)當(dāng)遵守繼承法關(guān)于遺囑的規(guī)定。遺囑指定的人拒絕或者無能力擔(dān)任受托人的，由受益人另行選任受托人;受益人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，依法由其監(jiān)護(hù)人代行選任。遺囑對選任受托人另有規(guī)定的，從其規(guī)定。遺囑信托和家族信托具有一定的類似性，但是筆者認(rèn)為遺囑信托和具有綜合效益的家族信托還是有有很大區(qū)別的。 2.信托登記制度缺失 根據(jù)我國信托法規(guī)定:設(shè)立財產(chǎn)信托，有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)依法辦理信托登記。未辦理信托登記的，應(yīng)當(dāng)補辦登記手續(xù)。不補辦的，該信托不產(chǎn)生效力。但事實操作中，并不是所有財產(chǎn)都需

14、要登記，判斷是否需要登記有兩個標(biāo)準(zhǔn)。我國尚未建立信托登記制度，所以家族信托無法產(chǎn)生效力，這是阻礙家族信托業(yè)務(wù)發(fā)展的主要障礙。 3.信托登記的公示 根據(jù)我國信托法第十條規(guī)定:設(shè)立信托，對于信托財產(chǎn)，有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)依法辦理信托登記。未依照前款規(guī)定辦理信托登記的，應(yīng)當(dāng)補辦登記手續(xù);不補辦的，該信托不產(chǎn)生效力。我國將公示作為信托生效的要件，這就是說委托人的財產(chǎn)裝進(jìn)信托除要辦理信托登記手續(xù)就像我們平時身份證丟失后在報紙上刊登作廢聲明進(jìn)行掛失一樣。還要公示，外，如果當(dāng)事人之間設(shè)立信托關(guān)系不會影響第三人的利益，也無損社會公共利益，公示就會影響自由和效率。相反，境外為了保護(hù)私有

15、財產(chǎn)，均沒有以公示作為信托生效要件。此外，如果設(shè)立家族信托卻要將財產(chǎn)情況進(jìn)行公示，恐怕會引高端客戶的不安。這也與客戶避免預(yù)立遺囑和遺囑認(rèn)證程序的公開的初衷相違背，起不到很好的保密作用。 4.從事家族信托的銀行資質(zhì)沒有相關(guān)規(guī)定 家族信托作為一項富人的活動，一般對于客戶的資產(chǎn)要求都是很高的，像招商銀行要求客戶資產(chǎn)要達(dá)到5000萬，當(dāng)然實際情況更高，招商銀行加入家族信托俱樂部的會員平均資產(chǎn)達(dá)到1億以上。這樣巨額的財富對于銀行的資質(zhì)自然應(yīng)當(dāng)有所規(guī)定，而我國對此尚缺失。 (二)遺產(chǎn)稅的缺失使得家族信托的發(fā)展缺乏緊迫性 我國目前還沒有遺產(chǎn)稅這一稅種，富豪們對遺產(chǎn)的繼承也就沒有需要考慮節(jié)稅避稅的可能。所以很

16、多富人還沒有考慮到遺產(chǎn)繼承信托化的問題。但是，從長遠(yuǎn)眼光來看，中國征遺產(chǎn)稅是遲早的事情。20XX年，深圳就曾考慮到作為征遺產(chǎn)稅的試點，但是由于阻力較大，最后不得不作罷，但隨著十八屆三中全會的召開，改革也是逐漸挺進(jìn)深水區(qū)，對于調(diào)節(jié)過高收入和貧富不均的遺產(chǎn)稅遲早會登上歷史舞臺的。 (三)家族信托缺乏有效的信托理財監(jiān)管機制 西方國家商業(yè)銀行實行了個人理財業(yè)務(wù)投資領(lǐng)域多元化和服務(wù)的全能化，體現(xiàn)出理財?shù)恼嬲?。而相比之下，我國金融業(yè)長期以來一直實行分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管的格局，監(jiān)管的范圍也僅僅限于對銀行信托理財業(yè)務(wù)的立項審查和部分操作過程中的風(fēng)險審查，對于理財資金的投資領(lǐng)域和投資對象則沒有涉及。這種監(jiān)管模

17、式限制和束縛了商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)的拓展。 四、我國家族信托業(yè)務(wù)發(fā)展的法律路徑 (一)在信托法中給家族信托以明確規(guī)定 家族信托在信托法中規(guī)定的缺失是家族信托業(yè)發(fā)展的瓶頸，我國20XX年頒布并實行的信托法沒有對家族信托這一特殊信托形式給以規(guī)范。信托法只對遺囑信托加以了規(guī)定，但是筆者認(rèn)為這和現(xiàn)代家族信托還是有很大區(qū)別的，所以筆者認(rèn)為信托法應(yīng)當(dāng)確定家族信托的信托屬性和地位，同時，確定商業(yè)銀行從事家族信托理財活動的主體資格。 (二)建立信托登記制度雙重標(biāo)準(zhǔn) 并不是所有財產(chǎn)都需要登記，判斷是否需要登記有兩個標(biāo)準(zhǔn)。一個標(biāo)準(zhǔn)是，凡是法律規(guī)定必須登記過戶才能發(fā)生法律效力的，就要進(jìn)行信托登記，例如房產(chǎn)。只能依附于其

18、它財產(chǎn)存在或表現(xiàn)的權(quán)利財產(chǎn)，凡是不能獨立存在、另一個標(biāo)準(zhǔn)是，都應(yīng)該當(dāng)?shù)怯洝１热缤＼噲鍪召M權(quán)。由此認(rèn)定，家庭財富中的現(xiàn)金資產(chǎn)無需登記，而非現(xiàn)金資產(chǎn)則要辦理信托登記才能確保信托生效。 (三)信托登記的公示也應(yīng)實行雙重標(biāo)準(zhǔn) 很大比例的客戶辦理家族信托業(yè)務(wù)是出于家族信托的保密性考慮的，他們主要考慮家族信托業(yè)務(wù)不需要像遺囑繼承一樣需要進(jìn)行公開。而我國信托登記的公示必須公開使這一部分客戶不得不躊躇再三。如果必須將財產(chǎn)情況進(jìn)行公示，必然引起這部分客戶的不安。所以，考慮到家族信托的特殊性，我國家族信托登記制度這個部分應(yīng)當(dāng)不予公開客戶的信息，從而起到保護(hù)客戶信息的作用。 (四)規(guī)定家族信托業(yè)務(wù)銀行準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn) 家族信托業(yè)務(wù)客戶準(zhǔn)入相對應(yīng)的自然是銀行準(zhǔn)入，根據(jù)商業(yè)銀行法規(guī)定，一般城市商業(yè)銀行的注冊最低限額為1億元人民幣，而參加家族信托業(yè)務(wù)的一個客戶可能資產(chǎn)就超過1億元人民幣，這樣無疑增加了銀行和客戶的雙邊風(fēng)險。所以，我們應(yīng)當(dāng)對可以設(shè)立家族信托業(yè)務(wù)的銀行也應(yīng)當(dāng)有所規(guī)定，筆者認(rèn)為我們應(yīng)當(dāng)規(guī)定注冊資本達(dá)到一個可以保證業(yè)務(wù)安全的數(shù)額的全國性商業(yè)銀行擁有此資格，以保證交易的安全和金融秩序的維持。 (五)改進(jìn)銀行信托理財業(yè)務(wù)的監(jiān)管制度 目前，對于銀行信托理財業(yè)務(wù)的監(jiān)管主要形成了一行三會(人民銀行、銀監(jiān)會、證監(jiān)會和保監(jiān)會)的監(jiān)管格局。這種分業(yè)監(jiān)管體制明顯使