論商業(yè)賄賂法律責(zé)任形態(tài)的完善(1).

1、論商業(yè)賄賂法律責(zé)任形態(tài)的完善 (1) 內(nèi)容摘要 ：商業(yè)賄賂是經(jīng)濟(jì)法規(guī)制的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為之一，是當(dāng)前 重點(diǎn)打擊的對(duì)象。經(jīng)濟(jì)法注重社會(huì)利益的保護(hù)，并采取了一系列具有經(jīng)濟(jì)法本 法責(zé)任特點(diǎn)的制裁手段為其保駕護(hù)航。當(dāng)前，偏重刑事制裁的現(xiàn)實(shí)突顯了我國 商業(yè)賄賂法律責(zé)任形態(tài)的缺失，其結(jié)果必然是社會(huì)利益之救濟(jì)被偌化，制裁手 段難以發(fā)揮其應(yīng)有功效。究其原因，主要是立法受到傳統(tǒng)法律責(zé)任形態(tài)的束縛 以及對(duì)經(jīng)濟(jì)法責(zé)任獨(dú)立性的保留，使得立法對(duì)商業(yè)賄賂法律責(zé)任形態(tài)的設(shè)置過 分依賴他法上的責(zé)任，不符合商業(yè)賄賂對(duì)法律責(zé)任形態(tài)的要求。因此，我們必 須明確和完善商業(yè)賄賂法律責(zé)任形態(tài)，從理論上糾正立法上的缺陷。 關(guān) 鍵詞 ：商業(yè)賄

2、賂、利益侵害、法律責(zé)任形態(tài)2006年初，治理商業(yè)賄賂的 專項(xiàng)活動(dòng)在全國范圍內(nèi)展開，迄今司法機(jī)關(guān)已貞辦了一批危害性大、影響惡劣 的商業(yè)賄賂案件，取得了豐碩的成果。但目前，我國對(duì)商業(yè)賄賂的制裁普遍存 在著偏重刑事制裁的現(xiàn)象。商業(yè)賄賂是經(jīng)濟(jì)法規(guī)制的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為之一，而 經(jīng)濟(jì)法注重社會(huì)利益的保護(hù)，并采取了一系列具有經(jīng)濟(jì)法本法責(zé)任特點(diǎn)的制裁 手段為其保駕護(hù)航。當(dāng)前，偏重刑事制裁的現(xiàn)實(shí)突顯了我國商業(yè)賄賂法律責(zé)任 形態(tài)的缺失，其結(jié)果必然是社會(huì)利益之救濟(jì)被弱化，制裁手段難以發(fā)揮其應(yīng)有 功效。究其原因，主要是立法受到傳統(tǒng)法律責(zé)任形態(tài)的束縛以及對(duì)經(jīng)濟(jì)法責(zé)任 獨(dú)立性的保留，使得法律對(duì)商業(yè)賄賂法律責(zé)任形態(tài)的設(shè)置過分

3、依賴他法上的責(zé) 任，不符合商業(yè)賄賂對(duì)法律責(zé)任形態(tài)的要求。因此，我們必須明確和完善商業(yè) 賄賂行為法律責(zé)任形態(tài)，從理論上糾正立法上的缺陷。商業(yè)賄賂作為一種違反 經(jīng)濟(jì)法的行為具有其獨(dú)特的、具體的法律責(zé)任形態(tài)，本文將以經(jīng)濟(jì)法社會(huì)本位 的價(jià)值取向?yàn)槌霭l(fā)點(diǎn)，從經(jīng)濟(jì)法責(zé)任獨(dú)立性的角度探討商業(yè)賄賂行為法律責(zé)任 形態(tài)的完善問題。 一、商業(yè)賄賂及其危害概述 商業(yè)賄賂 根據(jù) 1996 年頒布的關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定，商業(yè)賄賂是指經(jīng)營者為 銷售或購買商品而采用財(cái)物或者其他手段賄賂對(duì)方單位或個(gè)人的行為。它實(shí)際 上包含了兩方面的行為。一是經(jīng)營者為了獲得交易機(jī)會(huì)或有利的交易條件，不 正當(dāng)?shù)亟o予相關(guān)單位或個(gè)人以好處的

4、行為；二是與商業(yè)活動(dòng)密切相關(guān)的單位或 個(gè)人，利用其所處的有利地位，不正當(dāng)?shù)厥帐芙?jīng)營者好處的行為。從構(gòu)成上 看，其具有以下幾個(gè)特征：第一，主體是經(jīng)營者及與商業(yè)活動(dòng)密切相關(guān)的人， 包括單位和個(gè)人；第二，在客觀方面表現(xiàn)為經(jīng)營者不正當(dāng)?shù)亟o予相關(guān)單位或個(gè) 人好處，或者與商業(yè)活動(dòng)密切相關(guān)的人利用所處有利地位不正當(dāng)?shù)亟邮芙?jīng)營者 好處的行為；第三，主觀上表現(xiàn)為行為人明知自己是為了排斥競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，獲得 交易機(jī)會(huì)或有利的交易條件而不正當(dāng)?shù)亟o予相關(guān)單位或個(gè)人好處，或者明知自 己是在不正當(dāng)?shù)厥帐芙?jīng)營者的好處，仍然有意實(shí)施相關(guān)行為的心理態(tài)度；第 四，侵害的是公平競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序。商業(yè)賄賂的表現(xiàn)形式主要有以下幾種 1 ：

5、1. 給付或者收受回扣 2 ；2. 贈(zèng)送或者收受現(xiàn)金、證券、股票、股份或者 其他財(cái)物； 3. 提供其他利益或者機(jī)會(huì)商業(yè)賄賂對(duì)多元利益的侵害 1、當(dāng)前社會(huì)經(jīng)濟(jì)條件下的利益分類龐德認(rèn)為“利益就是人們個(gè)別地或通 過集團(tuán)聯(lián)合或關(guān)系，企求滿足的一種需求、愿望或期待；因而利益也就是通過 政治組織社會(huì)的物理對(duì)人們的關(guān)系進(jìn)行調(diào)整和對(duì)人們的行為加以安排時(shí)所必須 考慮到的東西”。他按主體的不同將利益分為三類：個(gè)人利益、公共利益和社 會(huì)利益。 3 一般認(rèn)為，個(gè)人利益指?jìng)€(gè)人生存和發(fā)展的各種需要的總和，主要包 括個(gè)人的社會(huì)生活(包括物質(zhì)生活和精神生活)的需要及個(gè)人發(fā)展體力、智力 等方面的素質(zhì)和才能的需要兩個(gè)方面的內(nèi)容；

6、公共利益是在政治的角度上予以 討論的，與國家政體、國家主權(quán)等有著本質(zhì)性的聯(lián)系，帶有強(qiáng)烈的政治色彩， 它實(shí)際上就是國家利益的代名詞，一般認(rèn)為它包括政治統(tǒng)治利益、主權(quán)利益、 國家財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的利益；而社會(huì)利益即以文明社會(huì)中社會(huì)生活的名義提出的使 每個(gè)人的自由都能獲得保障的主張或要求，它可能細(xì)化為社會(huì)環(huán)境利益、弱勢(shì) 群體的利益等。社會(huì)利益與國家利益有著很大的不同，“國家利益所代表的 普遍性利益實(shí)際上是在普遍性形式下的特殊利益，即統(tǒng)治階級(jí)的利 益” 4 而“社會(huì)整體利益具有整體性和普遍性兩大特點(diǎn)”“社會(huì)利益在主體上 是整體的而不是局部的利益，在內(nèi)容上是普遍的而不是特殊的利益” 5. 2、商業(yè)賄賂對(duì)各種利

7、益的侵害商業(yè)賄賂行為對(duì)個(gè)體利益的侵害 經(jīng) 營者實(shí)施商業(yè)賄賂行為，目的是為了排斥競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手獲得交易機(jī)會(huì)或購買他人的 產(chǎn)品。這種行為，一方面給其他經(jīng)營者的正當(dāng)經(jīng)營行為造成了沖擊，擠壓了其 生存空間，往往給其手造成嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失；另一方面，經(jīng)營者因?yàn)槠渖虡I(yè)賄 賂行為使得交易成本增加，經(jīng)營者自身的逐利性又決定了他必然將其轉(zhuǎn)嫁到消 費(fèi)者身上，這大大增加了消費(fèi)者的負(fù)擔(dān)，使他們蒙受經(jīng)濟(jì)損失。“從查處的案 件看，工程建設(shè)領(lǐng)域的行賄額一般是工程造價(jià)的 3% 5%，醫(yī)藥銷售領(lǐng)域一般是 銷售額的10% 30%信用社攬儲(chǔ)環(huán)節(jié)一般是存款額的1%o3%o,這些費(fèi)用最終 都會(huì)轉(zhuǎn)嫁給消費(fèi)者?！?6 市場(chǎng)公平競(jìng)爭(zhēng)的秩序被打破后，

8、一部分經(jīng)營者破產(chǎn)， 競(jìng)爭(zhēng)趨于消沉，其結(jié)果必然產(chǎn)生壟斷價(jià)格。如此惡性循環(huán)必將對(duì)消費(fèi)者的利益 構(gòu)成嚴(yán)重的二次損害。 商業(yè)賄賂行為對(duì)國家利益的侵害經(jīng)濟(jì)利益 是國家利益的重要組成部分。良好的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序是國家經(jīng)濟(jì)經(jīng)濟(jì)目標(biāo)得以實(shí) 現(xiàn)的基礎(chǔ)，關(guān)乎國家經(jīng)濟(jì)安全，牽動(dòng)著國家利益的神經(jīng)。商業(yè)賄賂行為嚴(yán)重?fù)p 害了國家經(jīng)濟(jì)利益，主要表現(xiàn)在：一方面，商業(yè)賄賂行為損人利己、違背誠實(shí) 信用的商業(yè)原則，破壞公平競(jìng)爭(zhēng)，阻礙市場(chǎng)機(jī)制的有效運(yùn)行，使得國家對(duì)經(jīng)濟(jì) 的調(diào)空能力被削弱，嚴(yán)重影響了國家經(jīng)濟(jì)目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)；另一方面，商業(yè)賄賂行 為敗壞社會(huì)風(fēng)氣，助長(zhǎng)權(quán)力尋租的丑陋現(xiàn)象，滋生各種經(jīng)濟(jì)犯罪，不但損害了 政府形象和公信力，而且毒化了市

9、場(chǎng)運(yùn)行環(huán)境和氣氛，嚴(yán)重?fù)p害了國家的投資 環(huán)境，降低外資吸引力?！吧虡I(yè)賄賂很可能成為我國利用外資的新的環(huán)境瓶 頸”7 ，商業(yè)賄賂行為的大量存在、賄賂成本之高，且制止不夠得力，已經(jīng)使 一些外商對(duì)中國的投資環(huán)境和貿(mào)易環(huán)境顧慮重重，長(zhǎng)此以往將嚴(yán)重影響我國招 商引資工作的開展。 商業(yè)賄賂行為對(duì)社會(huì)整體利益的侵害商業(yè)賄 賂行為對(duì)社會(huì)整體利益的破壞主要表現(xiàn)在其對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的破壞以及由此而 造成的一系列不良后果。商業(yè)賄賂排斥公平競(jìng)爭(zhēng)，阻礙市場(chǎng)機(jī)制的有效運(yùn) 行，其對(duì)市場(chǎng)秩序的破壞不言而喻。在商品經(jīng)濟(jì)越來越發(fā)達(dá)的今天，市場(chǎng)在利 益分配和資源配置中逐漸占據(jù)主導(dǎo)地位，良好的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序能否得到維持， 關(guān)乎社會(huì)公平能

10、否實(shí)現(xiàn)、人類生存和發(fā)展能否持續(xù)等社會(huì)利益問題。商業(yè)賄賂 扭曲了資源配置的規(guī)律，結(jié)果是社會(huì)資源該配置的得不到合理、有效地配置， 不該配置的大量配置、重復(fù)配置，造成社會(huì)財(cái)富和資源的巨大浪費(fèi)和損失，長(zhǎng) 此以往將危及社會(huì)結(jié)構(gòu)的協(xié)調(diào)性。商業(yè)賄賂造成交易成本的增加，結(jié)果消 費(fèi)者的負(fù)擔(dān)大大增加。相對(duì)于經(jīng)營者而言，消費(fèi)者是弱勢(shì)群體，他們面對(duì)者經(jīng) 營者的成本轉(zhuǎn)嫁行為雖然憤恨但無可奈何，只能被動(dòng)地接受。就單個(gè)消費(fèi)者而 言，這種利益侵害具有個(gè)體性，但對(duì)于整個(gè)消費(fèi)者群體而言，則具有整體性和 普遍性，因此這種侵害也是對(duì)社會(huì)整體利益的侵害。二、商業(yè)賄賂之現(xiàn)行 法律責(zé)任形態(tài)的缺陷及補(bǔ)救之理論要求商業(yè)賄賂法律責(zé)任形態(tài)的含義

11、“責(zé)任形態(tài)是指對(duì)責(zé)任對(duì)象（有生命、身體、自由、財(cái)產(chǎn)、名譽(yù)）所采取的制 裁方法，如賠償、恢復(fù)原狀、賠禮道歉、警告、開除、拘役、有期徒刑、無期 徒刑。” 8 商業(yè)賄賂法律責(zé)任形態(tài)就是對(duì)商業(yè)賄賂行為主體所應(yīng)采取的法律制 裁方法。 現(xiàn)行法中商業(yè)賄賂法律責(zé)任形態(tài) 現(xiàn)行法律、法規(guī)中，對(duì) 商業(yè)賄賂進(jìn)行規(guī)制的主要有：反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法（ 1993 年），關(guān)于禁止商 業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定（ 1996 年）以及刑法。依照這些法律、法規(guī)，商 業(yè)賄賂的法律責(zé)任形態(tài)有如下三種形態(tài)： 民事責(zé)任 反不正當(dāng)競(jìng) 爭(zhēng)法第 20 條規(guī)定：“經(jīng)營者違反本法規(guī)定，給被侵害的經(jīng)營者造成損害的， 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！贝素?zé)任是一種侵權(quán)責(zé)任，

12、被損害者有權(quán)要求民事賠 償，責(zé)任主體是實(shí)施了不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的人。 刑事責(zé)任 商業(yè)賄賂涉及 刑法分則中的 8 個(gè)罪名，分別在第三章的破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪和 第八章的貪污賄賂罪中加以規(guī)定。具體包括公司企業(yè)人員行賄罪（第 163 條）、公司企業(yè)人員受賄罪（第 184 條）、受賄罪（第 385 條）、單位受賄罪 （第 387 條）、行賄罪（第 389 條）、對(duì)單位行賄罪（第 391 條）、介紹行賄 罪（第 392條）。根據(jù)刑法第 163條、第 164條、第 166條第二款、 393 條的規(guī)定，可以給商業(yè)賄賂罪判處 3 年以上 5 年以下有期徒刑、拘役或罰金， 情節(jié)特別嚴(yán)重的，可以判處死刑，并處沒收財(cái)

13、產(chǎn)。 行政責(zé)任 按照 反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法和暫行條例的規(guī)定，經(jīng)營者違反規(guī)定以行賄手段銷售 或者購買商品的，由工商行政管理機(jī)關(guān)依照有關(guān)法律，根據(jù)情節(jié)處以一萬元以 上二十萬元以下的罰款，有違法所得的，應(yīng)予沒收。有關(guān)單位或個(gè)人購買或銷 售商品時(shí)收受賄賂的，由行政管理機(jī)關(guān)按照前款的規(guī)定處罰。 現(xiàn)行商業(yè) 賄賂法律責(zé)任形態(tài)的缺陷1、從部門法價(jià)值取向的角度看商業(yè)賄賂現(xiàn)行責(zé) 任形態(tài)的缺陷 經(jīng)濟(jì)法作為一門以社會(huì)利益為本位的法，要求違法者必須對(duì) 受損的社會(huì)利益承擔(dān)責(zé)任?！斑`反經(jīng)濟(jì)法的行為，侵犯了具體的個(gè)體利益，既 第一層次的利益，因此法律首先應(yīng)滿足這些個(gè)體的利益賠償請(qǐng)求，補(bǔ)償他們的 損失；違反經(jīng)濟(jì)法的行為也侵犯了社會(huì)利

14、益，既第二層次利益，因此要求法律 通過社會(huì)懲罰性的責(zé)任加大違法成本、遏止違法行為，保障社會(huì)利益?！?9 經(jīng) 濟(jì)法的這種價(jià)值觀是從整個(gè)社會(huì)的高度強(qiáng)調(diào)了整個(gè)社會(huì)的不特定主體的利益， 這種利益帶有整體性和普遍性，而且更多的是經(jīng)濟(jì)利益。商業(yè)賄賂是一種典型 的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，是經(jīng)濟(jì)法規(guī)制的嚴(yán)重違法行為之一，行為主體必須對(duì)受損 的社會(huì)利益承擔(dān)應(yīng)有的責(zé)任。 但目前，商業(yè)賄賂法律責(zé)任形態(tài)即民事責(zé) 任、刑事責(zé)任和行政責(zé)任三種責(zé)任形態(tài)，由于它們的價(jià)值取向具有如下特點(diǎn)： 民事責(zé)任主要考慮平等主體的利益保護(hù)的問題即以個(gè)人利益為本位，并不是 直接以對(duì)社會(huì)公共利益的保障為基礎(chǔ)的，而且此本位強(qiáng)調(diào)的是個(gè)體的經(jīng)濟(jì)利益 （財(cái)產(chǎn)利

15、益），其實(shí)現(xiàn)方式以財(cái)產(chǎn)行為代表的民事制裁為主，這種制裁不具有 強(qiáng)制性。民事?lián)p害賠償以補(bǔ)償性為原則，不具有懲罰性。因此民事責(zé)任，遠(yuǎn)不 能達(dá)到經(jīng)濟(jì)法對(duì)社會(huì)利益保護(hù)的要求；刑法更多的強(qiáng)調(diào)了國家利益與公 民人身利益，刑事責(zé)任更多的考慮到了國家利益與個(gè)人利益的保護(hù)，而且它與 經(jīng)濟(jì)法所規(guī)定的一般違法的法律責(zé)任，在性質(zhì)、范圍、構(gòu)成要件、法域等方面 存在很大差異。刑法作為關(guān)于犯罪與刑罰的一般法，具有使用上的補(bǔ)充性，只 有當(dāng)某一經(jīng)濟(jì)違法行為情節(jié)惡劣、后果嚴(yán)重，必須動(dòng)用刑事責(zé)任制裁該行為才 能達(dá)到足夠的懲罰作用時(shí)才適用。刑事責(zé)任的實(shí)現(xiàn)方式是以對(duì)人身自由的限制 為代表的刑事制裁為主，與經(jīng)濟(jì)法社會(huì)性特征要求與之相適應(yīng)

16、的責(zé)任形態(tài)必須 具有經(jīng)濟(jì)性和社會(huì)性特征這點(diǎn)相差很大；行政法以最終維護(hù)“國家的政 治利益”為本位，而且此本位強(qiáng)調(diào)更多的是國家機(jī)關(guān)及其工作人員的行為規(guī)范 問題，其實(shí)現(xiàn)方式以行政處罰和行政處分的制裁為主，它不是直接以對(duì)社會(huì)公 共利益的保障為基礎(chǔ)的。在理論上，有學(xué)者認(rèn)為經(jīng)濟(jì)法是經(jīng)濟(jì)行政法，它并沒 有自己的獨(dú)立責(zé)任形態(tài)，其責(zé)任形態(tài)只是民事責(zé)任、刑事責(zé)任與行政責(zé)任的應(yīng) 用而已。這種想法使有些人認(rèn)為行政法責(zé)任就是商業(yè)賄賂行為經(jīng)濟(jì)法責(zé)任的歸 宿。其實(shí)“經(jīng)濟(jì)法不是經(jīng)濟(jì)行政法，兩者之間存在本質(zhì)區(qū)別”，“經(jīng)濟(jì)法規(guī)范 的是國家主權(quán)對(duì)個(gè)體經(jīng)濟(jì)行為的干預(yù)，而經(jīng)濟(jì)行政法規(guī)范的是經(jīng)濟(jì)行政權(quán)對(duì)行 政相對(duì)方經(jīng)濟(jì)行為的干預(yù)。”“國

17、家干預(yù)經(jīng)濟(jì)是國家主權(quán)的運(yùn)用，而不是行政 權(quán)的作用”，“國家主權(quán)干預(yù)經(jīng)濟(jì)的方式和國家行政權(quán)干預(yù)經(jīng)濟(jì)的方式不 同。” 10 正如鄒愛華教授所言，政府行政權(quán)干預(yù)經(jīng)濟(jì)（即行政主體的經(jīng)濟(jì)法 執(zhí)法行為）只是國家主權(quán)為了保證其干預(yù)經(jīng)濟(jì)（設(shè)定的是個(gè)體的經(jīng)濟(jì)行為模 式）的實(shí)現(xiàn)而授予政府的經(jīng)濟(jì)管理權(quán)。因此，不能用行政法律責(zé)任來代替對(duì)商 業(yè)賄賂行為經(jīng)濟(jì)法上的責(zé)任的追究。 所以，它們雖然可以滿足我們對(duì)受商 業(yè)賄賂行為侵害的個(gè)體利益進(jìn)行救濟(jì)、對(duì)違法犯罪行為進(jìn)行懲罰以及監(jiān)督、保 障政府經(jīng)濟(jì)管理權(quán)的實(shí)施的要求，但是無論在立法上還是在實(shí)踐中，其對(duì)被損 害的社會(huì)利益的救濟(jì)是明顯極不到位的。因此，必須完善商業(yè)賄賂行為的責(zé)任 形態(tài)

18、，以強(qiáng)化其對(duì)社會(huì)利益的保護(hù)功能。 2、從行為主體的角度看現(xiàn)行商 業(yè)賄賂法律責(zé)任形態(tài)的缺陷 如前所述，商業(yè)賄賂行為主體既包括個(gè)人也包 括單位。其中“個(gè)人”又因身份、地位不同而差別很大，既可能是國家機(jī)關(guān)工 作人員也可能是非國家機(jī)關(guān)工作人員；既可能是國有單位工作人員也可能是非 國有單位工作人員；既可以是公司、企業(yè)工作人員，也可以是其他單位工作人 員；既可能是銷售者、服務(wù)者也可能是購買者?！皢挝弧币惨蛘魏徒?jīng)濟(jì)上的 地位不同而有很大差別，既可以是國有單位，也可以是非國有單位；既可以是 公司、企業(yè)，也可以是其他單位；從經(jīng)濟(jì)管理關(guān)系上看，既可能是調(diào)控主體也 可能是受控主體。由此可見，商業(yè)賄賂主體具有多樣性

19、與復(fù)雜性的特點(diǎn)，綜上 所述，主要體現(xiàn)在公私差異、經(jīng)濟(jì)能力懸殊。 商業(yè)賄賂行為主體的這種特 點(diǎn)，決定了即使同一法律責(zé)任的承擔(dān)對(duì)于不同類型、層次的主體也會(huì)有不同的 效果?！坝捎谶`法主體不同，其所受經(jīng)濟(jì)或財(cái)政方面的約束不同，所能夠承擔(dān) 的責(zé)任及其具體形態(tài)，以及權(quán)利人所獲救濟(jì)也會(huì)不同。” 11 例如，罰金對(duì)于 資本規(guī)模小、效益差的企業(yè)可能具有相當(dāng)?shù)膽徒渥饔茫珜?duì)于資本雄厚、效益 良好的企業(yè)就很難起效。再如，追究相關(guān)人員的行政責(zé)任甚至刑事責(zé)任，對(duì)于 集所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)為一體的私營企業(yè)而言，其具有的威懾力可能大大強(qiáng)于所有 權(quán)與經(jīng)營權(quán)相分離的私營企業(yè)，因?yàn)榍罢咂髽I(yè)主通常既是企業(yè)的所有人也是企 業(yè)的經(jīng)營決策者，

20、如果他的企業(yè)出現(xiàn)嚴(yán)重的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為時(shí)，自己就很可能 受法律追究，因此他相對(duì)不敢作出帶有不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)色彩的決策，也不允許其他 人將企業(yè)帶向嚴(yán)重的違法狀態(tài)；而后者，作為所有者就很可能為了經(jīng)濟(jì)利益而 放任甚至慫恿企業(yè)經(jīng)營管理人員作出違法決策。因?yàn)榧词箹|窗事發(fā)，他本人也 只須負(fù)擔(dān)因企業(yè)被罰款而遭受的經(jīng)濟(jì)上的損失（而這種損失又往往很難對(duì)企業(yè) 所有人構(gòu)成有力的威懾）。又如：同樣是政府經(jīng)濟(jì)管理人員權(quán)力尋租的行為， 在過去，由于市場(chǎng)不發(fā)達(dá)，人員流動(dòng)受很大限制，一般一個(gè)人在一個(gè)單位就要 干一輩子，一旦受過行政處分就意味著一個(gè)人人生上的重大污點(diǎn)，甚至?xí)虼?喪失前途，因此行政責(zé)任具有相當(dāng)?shù)耐亓?。但隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的

21、逐步完善，人 員流通的渠道也日益暢通，就算給某人記過甚至開除的行政處分，他還可以轉(zhuǎn) 而下海經(jīng)商作老板，這樣行政責(zé)任的作用就被削弱了。類似的例子不勝枚舉。 目前商業(yè)賄賂的法律責(zé)任只限于民事責(zé)任、刑事責(zé)任和行政責(zé)任三種責(zé)任形 態(tài)，相比于其行為主體多樣性、復(fù)雜性的特點(diǎn)而言就顯得簡(jiǎn)單、粗糙、呆板和 匱乏。商業(yè)賄賂主體多樣性、復(fù)雜性的特點(diǎn)，要求與之相適應(yīng)的更靈活、更具 體和更行之有效的法律責(zé)任形態(tài)。缺陷補(bǔ)救之理論要求：社會(huì)利益救濟(jì) 呼喚經(jīng)濟(jì)法本法責(zé)任形態(tài)的確立和實(shí)施現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)法以社會(huì)利益為本位，是 社會(huì)法。正是這種價(jià)值取向決定了經(jīng)濟(jì)法調(diào)整的法律關(guān)系與民法、行政法及刑 法之間的差異，也正是這種差異成為經(jīng)濟(jì)法

22、律責(zé)任獨(dú)立性的理論基礎(chǔ)?！俺?行政、刑事、民事等幾類傳統(tǒng)的但都具有經(jīng)濟(jì)法特色的制裁外，經(jīng)濟(jì)法也采用 了適合經(jīng)濟(jì)目的的特殊制裁” 12 ：“經(jīng)濟(jì)法責(zé)任具有雙重性”，“其可能由 本法責(zé)任和他法責(zé)任構(gòu)成”，“所謂本法責(zé)任即經(jīng)濟(jì)法主體違反經(jīng)濟(jì)法的規(guī)定 所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。所謂他法責(zé)任是指經(jīng)濟(jì)法主體在違反經(jīng)濟(jì)法的有關(guān)規(guī)定的同 時(shí)，也違反了其他法律（主要是民法、行政法和刑法）的相關(guān)規(guī)定，從而亦應(yīng) 承擔(dān)其他法律規(guī)定的責(zé)任” 13. 可以說，目前司法中商業(yè)賄賂的責(zé)任形態(tài)主要 是他法上的責(zé)任，而缺乏經(jīng)濟(jì)法本法責(zé)任形態(tài)。正如篇首指出的，目前我 國法律對(duì)商業(yè)賄賂的制裁，在實(shí)踐上普遍存在著偏重刑事制裁的現(xiàn)象，在貫徹 經(jīng)

23、濟(jì)法對(duì)社會(huì)利益的救濟(jì)上明顯不足，幾近缺失。究其原因，正是經(jīng)濟(jì)法他法 責(zé)任在社會(huì)利益救濟(jì)上的天然缺陷以及立法上經(jīng)濟(jì)法“本法責(zé)任”的缺失所 至。同時(shí)，這也是目前商業(yè)賄賂法律責(zé)任形式單一、呆板，缺乏靈活性和針對(duì) 性，難以適應(yīng)其行為主體多樣性、復(fù)雜性特點(diǎn)的原因所在。社會(huì)利益救濟(jì) 需要經(jīng)濟(jì)法本法責(zé)任的確立和實(shí)施，這是因?yàn)椋?在發(fā)生社會(huì)成本時(shí)，違法者很 可能在更大的范圍內(nèi)，給更多的或不特定的主體造成秩序上的損害，且無法通 過一般的個(gè)別補(bǔ)償辦法來彌補(bǔ)，因此，就必須在要求違法者盡量補(bǔ)償私人成本 的同時(shí)，再對(duì)其予以懲戒和處罰，使其承擔(dān)“懲罰性責(zé)任”?！氨M管社會(huì)成本 可能無法完全彌補(bǔ)，但必須通過懲罰來使違法者付出

24、代價(jià)，以使其懾于法律的 懲罰，而憚?dòng)谝蜃约旱男袨橐l(fā)社會(huì)成本，這更多地是出于防患于未然的 考慮。 ”14 經(jīng)濟(jì)法責(zé)任承擔(dān)方式的功能具有多樣性的特點(diǎn)，它同時(shí)強(qiáng)調(diào)補(bǔ)償 功能、懲罰功能和遏制功能，而且它更多地考慮強(qiáng)調(diào)了法律責(zé)任對(duì)社會(huì)利益的 系統(tǒng)維護(hù)。綜上所述，商業(yè)賄賂法律責(zé)任形態(tài)的完善，應(yīng)當(dāng)沖破傳統(tǒng)理論 在經(jīng)濟(jì)法責(zé)任上設(shè)置的樊籬，承認(rèn)經(jīng)濟(jì)法本法責(zé)任形態(tài)的客觀、獨(dú)立存在；在 構(gòu)建上，應(yīng)將重點(diǎn)放在強(qiáng)化其對(duì)社會(huì)利益的保護(hù)功能上，這主要是通過完善商 業(yè)賄賂行為經(jīng)濟(jì)法上的“本法責(zé)任”形態(tài)來實(shí)現(xiàn)。三、商業(yè)賄賂法律責(zé)任 的完善經(jīng)濟(jì)法本法責(zé)任形態(tài)在商業(yè)賄賂法律責(zé)任中的運(yùn)用經(jīng)濟(jì)法責(zé)任 形態(tài)的研究為商業(yè)賄賂法律責(zé)任形態(tài)

25、的完善提供了良好的理論基礎(chǔ)。雖然，經(jīng) 濟(jì)法責(zé)任的具體形態(tài)有多少至盡尚無定論，但經(jīng)濟(jì)法責(zé)任按主體可分為“經(jīng)營 者經(jīng)濟(jì)法責(zé)任”和“政府經(jīng)濟(jì)法責(zé)任”。有學(xué)者作出如下歸納 15 ：經(jīng)營者行 為類經(jīng)濟(jì)法責(zé)任承擔(dān)方式主要有：停止違法行為、消除影響、改正、限期實(shí)施 法律行為、停產(chǎn)或轉(zhuǎn)產(chǎn)、產(chǎn)品召回；經(jīng)營者財(cái)產(chǎn)類經(jīng)濟(jì)法責(zé)任的承擔(dān)方式主要 有：退還財(cái)產(chǎn)、賠償損失、沒收、罰款、違約金、滯納金、不予或停止發(fā)放或 提前收回貸款、加重的稅率負(fù)擔(dān)、懲罰性賠償、停止能源供應(yīng)、扣減企業(yè)留 利；經(jīng)營者精神類經(jīng)濟(jì)法責(zé)任承擔(dān)方式主要有：恢復(fù)名譽(yù)、消除影響、賠禮道 歉、公告批評(píng)、黑名單制裁；經(jīng)營者人身（身份）類經(jīng)濟(jì)法責(zé)任承擔(dān)方式主要 有解割、撤銷或注銷許可證、撤銷從業(yè)資質(zhì)、吊銷營業(yè)執(zhí)照、撤銷公司登記、 被列為市場(chǎng)禁入者。其中，較有特色的主要是：懲罰性賠償、信用減等、資格 減免、受禁止令。政府經(jīng)濟(jì)法責(zé)任中較有經(jīng)濟(jì)法特色主要有：政府失誤賠償、 實(shí)際履行、