中小企業(yè)上市輔導(dǎo)及經(jīng)營過程中的法律問題

1、主講人：金杜合伙人主講人：金杜合伙人 宋萍萍宋萍萍 律師律師 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 中小企業(yè)上市輔導(dǎo)及經(jīng)營過程中中小企業(yè)上市輔導(dǎo)及經(jīng)營過程中 的法律問題的法律問題 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 目錄目錄 核查、規(guī)范公司改制過程中的遺留法律問題 公司業(yè)績連續(xù)計算涉及的法律問題 建立健全公司治理結(jié)構(gòu) 規(guī)范公司的重大經(jīng)營活動 公司的獨(dú)立性問題 關(guān)聯(lián)交易問題 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 目錄目錄 同業(yè)競爭問題 募集

2、資金問題 稅務(wù)問題 其他法律問題 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 核查、規(guī)范公司改制過程中的遺留法律問題核查、規(guī)范公司改制過程中的遺留法律問題 核查發(fā)行人設(shè)立的程序、主體資格、條件、出資是否符合有關(guān)法律、 法規(guī)、規(guī)范性文件的規(guī)定，并得到有權(quán)部門的批準(zhǔn)。 案例：某民營企業(yè)由于經(jīng)營不規(guī)范，不符合上市條件，原大股東直 接將原公司的大量機(jī)器設(shè)備和房產(chǎn)作價作為對新設(shè)股份公司的出資， 原公司未清算注銷，實(shí)物資產(chǎn)未實(shí)際移交給新公司，房產(chǎn)亦未辦理過 戶登記。該出資行為存在被原公司債權(quán)人主張

3、撤銷的風(fēng)險，同時對新 公司的出資不到位。解決措施：大股東向原公司支付合理對價，辦理 實(shí)物移交和房產(chǎn)過戶手續(xù)。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 發(fā)行人設(shè)立過程中所簽訂的改制重組合同應(yīng)符合有關(guān)法律、法規(guī) 和規(guī)范性文件的規(guī)定，發(fā)行人設(shè)立行為是否存在潛在糾紛。股權(quán) 設(shè)置和轉(zhuǎn)讓、增資擴(kuò)股、資產(chǎn)評估、資本驗(yàn)證等方面是否合法， 產(chǎn)權(quán)關(guān)系是否明晰。 是否履行設(shè)立過程中的驗(yàn)資、評估等必要程序。 是否辦理資產(chǎn)權(quán)屬變更登記手續(xù)，是否妥善處置了商標(biāo)、專利、 土地、房屋等資產(chǎn)的法律權(quán)屬問題 。 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 ki

4、ng & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 公司業(yè)績的連續(xù)性問題公司業(yè)績的連續(xù)性問題 主營業(yè)務(wù)的連續(xù)性 經(jīng)營管理層的連續(xù)性 資產(chǎn)的連續(xù)性 股權(quán)結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定性。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 主營業(yè)務(wù)的連續(xù)性主營業(yè)務(wù)的連續(xù)性 連續(xù)性要求：關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范股票首次發(fā)行上市有關(guān)工作的通知 （以下簡稱以下簡稱“通知通知”）規(guī)定，公司最近三年內(nèi)應(yīng)持續(xù)經(jīng)營相同業(yè) 務(wù)，不得因重大購買、

5、出售、置換資產(chǎn)、公司合并或分立、重大增資 或減資以及其他重大資產(chǎn)重組行為，導(dǎo)致公司的業(yè)務(wù)發(fā)生重大變化； 股票發(fā)行審核備忘錄第15號規(guī)定，審核人員在審核發(fā)行人是否在 最近三年內(nèi)連續(xù)盈利以及是否可以連續(xù)計算業(yè)績時，標(biāo)準(zhǔn)之一便是最 近三年內(nèi)發(fā)行人的經(jīng)營業(yè)務(wù)未發(fā)生較大變化。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 主營業(yè)務(wù)的連續(xù)性主營業(yè)務(wù)的連續(xù)性 法律后果：輔導(dǎo)工作辦法規(guī)定，輔導(dǎo)工作結(jié)束至主承銷商推薦 期間發(fā)生主營業(yè)務(wù)變更的應(yīng)當(dāng)重新進(jìn)行輔導(dǎo)； 根據(jù)股票發(fā)行審核備忘錄第15號規(guī)定，公司經(jīng)營的

6、業(yè)務(wù)發(fā)生較大 變化將導(dǎo)致公司業(yè)績無法連續(xù)計算及無法判斷是否連續(xù)三年盈利； 根據(jù)通知規(guī)定，如果公司的主營業(yè)務(wù)發(fā)生重大變化，則自有關(guān)行 為完成后滿三年，方可申請發(fā)行上市。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 經(jīng)營管理層的連續(xù)性經(jīng)營管理層的連續(xù)性 經(jīng)營管理層的范圍：董事、監(jiān)事、總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé) 人、或核心技術(shù)人員、營銷負(fù)責(zé)人。 連續(xù)性要求：根據(jù)通知的規(guī)定，發(fā)行人申請首次公開發(fā)行股票 并上市，最近三年內(nèi)應(yīng)當(dāng)在管理層沒有發(fā)生重大變化的情況下，持續(xù) 經(jīng)營相同的業(yè)務(wù)； 股票發(fā)行審

7、核備忘錄第15號規(guī)定，審核人員在審核發(fā)行人是否在 最近三年內(nèi)連續(xù)盈利以及是否可以連續(xù)計算業(yè)績時，標(biāo)準(zhǔn)之一便是最 近三年內(nèi)發(fā)行人的管理層未發(fā)生較大變化。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 經(jīng)營管理層的連續(xù)性經(jīng)營管理層的連續(xù)性 法律后果：根據(jù)輔導(dǎo)工作辦法，輔導(dǎo)工作結(jié)束至主承銷商推薦 期間公司發(fā)生三分之一以上董事、監(jiān)事、高級管理人員變更，應(yīng)當(dāng)重 新進(jìn)行輔導(dǎo)； 案例：某地國有控股的商貿(mào)公司，在申請上市前，大股東頻繁調(diào)整擬 上市公司的董事長，總經(jīng)理又因公司股權(quán)變化由二股東提名人選擔(dān)任，

8、 該公司盡管其他方面均符合條件，但因管理層的頻繁變化遭到發(fā)審會 否決。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 資產(chǎn)的連續(xù)性資產(chǎn)的連續(xù)性 連續(xù)性的要求：股票發(fā)行審核備忘錄第15號規(guī)定，審核人員在 審核發(fā)行人是否在最近三年內(nèi)連續(xù)盈利以及是否可以連續(xù)計算業(yè)績時， 標(biāo)準(zhǔn)之一便是最近三年內(nèi)發(fā)行人的經(jīng)營資產(chǎn)未發(fā)生較大變化。 中國證監(jiān)會股票發(fā)行審核委員會關(guān)于首次公開發(fā)行股票審核工作的 指導(dǎo)意見（以下簡稱下簡稱“首發(fā)指導(dǎo)意見首發(fā)指導(dǎo)意見”）規(guī)定：公司在最近三 年內(nèi)發(fā)生的重大重組行為（包括公司整體

9、資產(chǎn)置換、分立等）對公司 的資產(chǎn)、負(fù)債、經(jīng)營業(yè)績產(chǎn)生了重大影響，發(fā)審委委員可以判斷公司 是否可以連續(xù)計算重組前原企業(yè)的三年盈利業(yè)績。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 股權(quán)結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定性股權(quán)結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定性 穩(wěn)定性的要求：根據(jù)通知公司申請首次公開發(fā)行股票并上市， 最近三年內(nèi)應(yīng)當(dāng)在實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更的情況下，持續(xù)經(jīng)營相同 的業(yè)務(wù)； 根據(jù)股票發(fā)行審核備忘錄第15號規(guī)定，審核人員在審核發(fā)行人是 否在最近三年內(nèi)連續(xù)盈利以及是否可以連續(xù)計算業(yè)績時，標(biāo)準(zhǔn)之一便 是最近一年內(nèi)發(fā)行人的股東結(jié)構(gòu)

10、未發(fā)生較大變化； king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 股權(quán)結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定性股權(quán)結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定性 法律后果：根據(jù)輔導(dǎo)工作辦法輔導(dǎo)工作結(jié)束至主承銷商推薦 期間發(fā)生控股股東的變更應(yīng)重新進(jìn)行輔導(dǎo)。 根據(jù)通知，若公司在申請公開發(fā)行股票并上市前最近三年內(nèi)實(shí) 際控制人發(fā)生變化，將影響對其是否具有持續(xù)經(jīng)營能力的判斷。 根據(jù)股票發(fā)行審核備忘錄第15號，公司在申請公開發(fā)行股票并 上市前最近一年內(nèi)股東結(jié)構(gòu)發(fā)生較大變化的，將導(dǎo)致公司業(yè)績無法 連續(xù)計算及無法判斷是否連續(xù)三年盈利。 king & wood prc

11、 lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 建立健全公司的治理結(jié)構(gòu)建立健全公司的治理結(jié)構(gòu) 公司治理體制的建立和完善 （制度層面） 公司的規(guī)范運(yùn)作 （行為層面） king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 公司治理體制的建立和完善公司治理體制的建立和完善 修改和完善公司章程 依據(jù)：上市公司章程指引、上市公司治理準(zhǔn)則、關(guān)于在上 市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見等相關(guān)法律、法規(guī)及規(guī)范性文 件并結(jié)合公司股東的特殊要

12、求和具體情況 制訂“三會議事規(guī)則” 制訂各項內(nèi)部控制制度 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 公司的規(guī)范運(yùn)作公司的規(guī)范運(yùn)作 公司歷次股東大會、董事會、監(jiān)事會的召集、召開，決議、會議記 錄、簽署的合法、合規(guī)、真實(shí)、有效； 股東大會、董事會的歷次授權(quán)或重大決策等行為合法、合規(guī)、真實(shí)、 有效； 公司董事、監(jiān)事和高級管理人員的任職資格和選舉、更換、聘任程 序符合法律、法規(guī)、規(guī)范性文件及公司章程的規(guī)定； 公司章程的修改符合法律、法規(guī)、規(guī)范性文件及公司章程 的規(guī)定。 king & wood

13、 prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 案例：案例： 廣西康達(dá)：由于股東爭奪控制權(quán)，在股東會上有股東提出一 名法人股東因?yàn)闆]有實(shí)際出資，系名義股東，不能行使表決 權(quán)（評析：股份公司已證券登記公司登記的股東名冊為準(zhǔn)， 股權(quán)爭議應(yīng)另行解決）； 三名已當(dāng)選的董事因二股東未取得多數(shù)董事席位聲明辭職， 企圖使當(dāng)選董事人數(shù)不足法定最低人數(shù)導(dǎo)致選舉無效。三名 當(dāng)選董事同意接受提名，當(dāng)選有效，不能隨意辭職。經(jīng)深交 所協(xié)調(diào)，三名董事收回辭呈。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事

14、務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 規(guī)范公司的重大經(jīng)營活動規(guī)范公司的重大經(jīng)營活動 重大合同 對外擔(dān)保 對外投資 訴訟、仲裁或行政處罰 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 重大合同的界定 公司正在履行、將要履行以及雖然已經(jīng)履行完畢但可能存在潛在 糾紛（合同標(biāo)的額在500萬元以上或雖未達(dá)到500萬元但對生產(chǎn)經(jīng)營 活動、未來發(fā)展或財務(wù)狀況具有重要影響）的合同 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所

15、所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 重大合同的規(guī)范重大合同的規(guī)范 公司章程及其他相關(guān)內(nèi)控制度中應(yīng)對公司重大合同審議、批準(zhǔn)、簽署 的權(quán)限和程序作出明確規(guī)定并嚴(yán)格執(zhí)行 應(yīng)以書面方式訂立，并按照合同法的規(guī)定規(guī)范其內(nèi)容,確保主體資格和 合同內(nèi)容合法有效。 須履行相關(guān)批準(zhǔn)、登記、備案等特殊手續(xù)才能生效的合同或者合同標(biāo)的物 須經(jīng)評估方能交易的合同，應(yīng)遵守相關(guān)規(guī)定。 改制前原企業(yè)簽訂的合同須變更為改制后的公司名義。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 案例：案

16、例： 交大博通最近公告公司一筆交易異常，已向公安局報案。交大博 通向供貨方支付6千萬貨款，但未收到貨物，購貨方未向交大博 通支付貨款，懷疑有人做局。 公司甲向某證券公司出資9千萬，持有4股份，后決定通過a公 司間接持有證券公司股份，簽署了對a公司出資9千萬的協(xié)議，并 辦理了a公司的工商注冊登記手續(xù)，簽署了將持有證券公司4股 權(quán)轉(zhuǎn)讓給a公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，證監(jiān)會未批準(zhǔn)該轉(zhuǎn)讓。證券公 司倒閉，a公司對外有負(fù)債，公司甲被a公司債權(quán)人追索出資不到 位的責(zé)任，同時持有證券公司的股權(quán)權(quán)益已為零。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔

17、導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 對外擔(dān)保對外擔(dān)保 根據(jù)關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔(dān)保若干問 題的通知及中國證監(jiān)會關(guān)于上市公司為他人提供擔(dān)保有關(guān)問題的通 知，上市公司的對外擔(dān)保應(yīng)當(dāng)注意下列問題（不包括為關(guān)聯(lián)方提供擔(dān) 保的問題）： 公司章程及其他相關(guān)內(nèi)控制度中應(yīng)對公司對外擔(dān)保事項的審議、 批準(zhǔn)、簽署的權(quán)限和程序以及被擔(dān)保對象的資信標(biāo)準(zhǔn)作出明確規(guī)定。 應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)擔(dān)保合同的管理。為他人擔(dān)保，應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。擔(dān)保合 同應(yīng)當(dāng)按照公司內(nèi)部管理規(guī)定妥善保管。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營

18、過程中的法律問題過程中的法律問題 對外擔(dān)保對外擔(dān)保 為他人提供擔(dān)保必須經(jīng)董事會全體成員2/3以上簽署同意或股東大會批準(zhǔn)。 不得為任何非法人單位或個人提供擔(dān)保。 上市公司對外擔(dān)保總額不得超過最近一個會計年度合并會計報表凈資產(chǎn) 的50%。 不得直接或間接為資產(chǎn)負(fù)債率超過70%的被擔(dān)保對象提供債務(wù)擔(dān)保。 對外擔(dān)保必須要求對方提供反擔(dān)保，且反擔(dān)保的提供方應(yīng)當(dāng)具有實(shí)際承 擔(dān)能力。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 新設(shè)控股子公司一般應(yīng)與主營業(yè)務(wù)相關(guān)，出資必須到位，避免出資不 到位應(yīng)承擔(dān)

19、的無限責(zé)任。 應(yīng)盡量保持對與公司主營業(yè)務(wù)相關(guān)聯(lián)的子公司的絕對控股地位。 對外收購時，應(yīng)對目標(biāo)公司審慎調(diào)查，評估其風(fēng)險，慎防收購的目標(biāo) 公司存在財務(wù)資料虛假、未披露大額或有負(fù)債的情況。 清理沒有實(shí)際經(jīng)營或確無存續(xù)必要的控股、參股公司，尤其是有可能 產(chǎn)生同業(yè)競爭的關(guān)聯(lián)公司，履行清算注銷手續(xù)。 對外長期投資對外長期投資 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 案例案例 某一擬上市的藥業(yè)公司，通過拍賣行競得一破產(chǎn)企業(yè)持有外 地制藥公司的股權(quán)，購買價款5千萬，股權(quán)過戶后半年，制藥 公司因未披

20、露的對外擔(dān)保損失3千萬，而破產(chǎn)企業(yè)已清算完畢， 公司損失慘重。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 訴訟、仲裁或行政處罰訴訟、仲裁或行政處罰 公司如存在尚未了結(jié)或可預(yù)見的重大訴訟、仲裁或行政處罰，將 會成為公司上市的重大障礙。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 公司的獨(dú)立性問題公司的獨(dú)立性問題 人員獨(dú)立人員獨(dú)立 機(jī)構(gòu)獨(dú)立機(jī)構(gòu)獨(dú)立 業(yè)務(wù)獨(dú)立業(yè)務(wù)獨(dú)立 資產(chǎn)完整、獨(dú)

21、立資產(chǎn)完整、獨(dú)立 財務(wù)獨(dú)立財務(wù)獨(dú)立 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 人員獨(dú)立人員獨(dú)立 國有控股公司的董事長原則上不應(yīng)由股東單位的法定代表人兼任 （股東單位的法定代表人包括：控股股東及其控股單位的法定代表人； 有實(shí)質(zhì)控制權(quán)單位的法定代表人；持股5%以上股東的法定代表人）； 董事長、副董事長、總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人、董事會秘書， 沒有在控股股東（或?qū)嶋H控制人）中擔(dān)任除董事、監(jiān)事以外的其他行 政職務(wù)，也沒有在控股股東（或?qū)嶋H控制人）處領(lǐng)薪； 財務(wù)人員不能在關(guān)聯(lián)公司兼職； 公

22、司的勞動、人事及工資管理必須完全獨(dú)立； 控股股東（或?qū)嶋H控制人）和政府部門推薦董事和經(jīng)理人選應(yīng)當(dāng)通 過合法程序進(jìn)行，不得干預(yù)公司股東大會、董事會作出的人事任免決 定。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 機(jī)構(gòu)獨(dú)立機(jī)構(gòu)獨(dú)立 公司生產(chǎn)經(jīng)營和辦公機(jī)構(gòu)與控股股東（或?qū)嶋H控制人）應(yīng)完全分開， 不得出現(xiàn)“兩塊牌子，一套人馬”，混合經(jīng)營、合署辦公的情形； 控股股東（或?qū)嶋H控制人）及其他任何單位或個人不得干預(yù)公司的 機(jī)構(gòu)設(shè)置； 控股股東（或?qū)嶋H控制人）及其職能部門與公司及其職能部門之間 不存在

23、上下級關(guān)系，任何單位或個人不得以任何形式干預(yù)公司生產(chǎn)經(jīng) 營活動。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 業(yè)務(wù)獨(dú)立業(yè)務(wù)獨(dú)立 具有直接面向市場獨(dú)立經(jīng)營的能力，最近一年和最近一期，公司與 控股股東（或?qū)嶋H控制人）及其全資或控股企業(yè)，在產(chǎn)品（或服務(wù)） 銷售或原材料（或服務(wù)）采購方面的交易額，占公司主營業(yè)務(wù)收入或 外購原材料(或服務(wù))金額的比例，均不超過30%； 具有完整的業(yè)務(wù)體系，最近一年和最近一期，公司委托控股股東 （或?qū)嶋H控制人）及其全資或控股企業(yè)，進(jìn)行產(chǎn)品(或服務(wù))銷售或原 材料(

24、或服務(wù))采購的金額，占公司主營業(yè)務(wù)收入或外購原材料(或服 務(wù))金額的比例，均不超過30%。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 資產(chǎn)完整、獨(dú)立資產(chǎn)完整、獨(dú)立 企業(yè)改制時，主要由擬設(shè)立的公司使用的生產(chǎn)系統(tǒng)、輔助生產(chǎn)系統(tǒng) 和配套設(shè)施、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)等資產(chǎn)必須全部進(jìn)入擬發(fā)行上市 主體，與發(fā)起人或股東的資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)明確界定并劃清； 公司應(yīng)有獨(dú)立的產(chǎn)、供、銷系統(tǒng)； 具有開展生產(chǎn)經(jīng)營所必備的資產(chǎn)，最近一年和最近一期，以承包、 委托經(jīng)營、租賃或其他類似方式，依賴控股股東（或?qū)嶋H控制人）及

25、其全資或控股企業(yè)的資產(chǎn)進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營所產(chǎn)生的收入，均不超過其主 營業(yè)務(wù)收入的30%。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 財務(wù)獨(dú)立財務(wù)獨(dú)立 公司應(yīng)設(shè)立獨(dú)立的財務(wù)部門，建立獨(dú)立的財務(wù)核算體系，具有規(guī)范、 獨(dú)立的財務(wù)會計制度和對分公司、子公司的財務(wù)管理制度； 公司應(yīng)獨(dú)立在銀行開戶，未與其控股股東（或?qū)嶋H控制人）共用一 個銀行賬戶，未將資金存入控股股東（或?qū)嶋H控制人）的財務(wù)公司或 結(jié)算中心帳戶中； 必須依法獨(dú)立納稅； 公司獨(dú)立作出財務(wù)決策，不存在控股股東（或?qū)嶋H控制人）干預(yù)發(fā) 行人資金

26、使用的情況。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 關(guān)聯(lián)交易問題關(guān)聯(lián)交易問題 關(guān)聯(lián)方、關(guān)聯(lián)方關(guān)系及關(guān)聯(lián)交易 關(guān)聯(lián)交易的規(guī)范 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 關(guān)聯(lián)方、關(guān)聯(lián)方關(guān)系及關(guān)聯(lián)交易關(guān)聯(lián)方、關(guān)聯(lián)方關(guān)系及關(guān)聯(lián)交易 關(guān)聯(lián)方：關(guān)聯(lián)方： 控股股東及其控制或參股的公司； 控股股東及主要股東對股份公司有重大影響的法人或自然人； 合營企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)； 主要投資者個人、關(guān)鍵

27、管理人員、核心技術(shù)人員、核心技術(shù)提供者或 與上述人士關(guān)系密切的家庭成員以及其控制的其他企業(yè)； 其他按照企業(yè)會計準(zhǔn)則-關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露的規(guī)定可以 被認(rèn)定為關(guān)聯(lián)方的主體。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 關(guān)聯(lián)方、關(guān)聯(lián)方關(guān)系及關(guān)聯(lián)交易關(guān)聯(lián)方、關(guān)聯(lián)方關(guān)系及關(guān)聯(lián)交易 關(guān)聯(lián)方關(guān)系：關(guān)聯(lián)方關(guān)系： 根據(jù)股票發(fā)行審核備忘錄第1號的規(guī)定，關(guān)聯(lián)方關(guān)系包括但不限 于公司與關(guān)聯(lián)方之間存在的股權(quán)關(guān)系、人事關(guān)系、管理關(guān)系及商業(yè)利 益關(guān)系； 關(guān)聯(lián)方關(guān)系主要由公司董事根據(jù)其實(shí)質(zhì)進(jìn)行判斷，而不僅僅依據(jù)

28、形式。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 關(guān)聯(lián)方、關(guān)聯(lián)方關(guān)系及關(guān)聯(lián)交易關(guān)聯(lián)方、關(guān)聯(lián)方關(guān)系及關(guān)聯(lián)交易 關(guān)聯(lián)交易：關(guān)聯(lián)交易： 購銷商品； 買賣有形或無形資產(chǎn)，收購兼并； 提供或接受勞務(wù)，代理，租賃，管理方面的合同（如委托經(jīng)營等）等； 提供資金，許可協(xié)議； 擔(dān)保抵押； 研究與開發(fā)項目的轉(zhuǎn)移； 關(guān)鍵管理人員報酬； 合作投資建立企業(yè)、開發(fā)項目等； 其他通過約定可能造成資源或義務(wù)轉(zhuǎn)移的事項。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔

29、導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 關(guān)聯(lián)交易的規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的規(guī)范 原則：盡量減少，有限禁止、依法規(guī)范 采取措施減少關(guān)聯(lián)交易 禁止部分關(guān)聯(lián)交易 規(guī)范關(guān)聯(lián)交易 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 采取措施減少關(guān)聯(lián)交易采取措施減少關(guān)聯(lián)交易 建立獨(dú)立的采購、銷售機(jī)構(gòu)和業(yè)務(wù)渠道，減少在產(chǎn)品銷售及原材料采購方 面與控股股東（或?qū)嶋H控制人）及其全資或控股企業(yè)的關(guān)聯(lián)交易。最近一年 和最近一期，公司與控股股東（或?qū)嶋H控制人）及其全資或控股企業(yè)，在產(chǎn) 品（或服務(wù)）銷售或原材料

30、（或服務(wù)）采購方面的交易額，占公司主營業(yè)務(wù) 收入或外購原材料(或服務(wù))金額的比例，均不得超過30%； 建立獨(dú)立的產(chǎn)、供、銷系統(tǒng)，減少在產(chǎn)品銷售和原材料采購方面對控股股 東（或?qū)嶋H控制人）的依賴。最近一年和最近一期，公司委托控股股東（或 實(shí)際控制人）及其全資或控股企業(yè)，進(jìn)行產(chǎn)品(或服務(wù))銷售或原材料(或服 務(wù))采購的金額，占公司主營業(yè)務(wù)收入或外購原材料(或服務(wù))金額的比例， 均不超過30%； king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 采取措施減少關(guān)聯(lián)交易采取措施減少關(guān)聯(lián)交易 改制時，生

31、產(chǎn)經(jīng)營所必備的資產(chǎn)及輔助和配套設(shè)施應(yīng)當(dāng)全部進(jìn)入擬上市公 司或轉(zhuǎn)由獨(dú)立第三方經(jīng)營，減少在生產(chǎn)經(jīng)營方面對控股股東（或?qū)嶋H控制人） 的依賴。最近一年和最近一期，以承包、委托經(jīng)營、租賃或其他類似方式， 依賴控股股東（或?qū)嶋H控制人）及其全資或控股企業(yè)的資產(chǎn)進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營所 產(chǎn)生的收入，均不超過其主營業(yè)務(wù)收入的30%； 對既為公司提供服務(wù)，也為股東等關(guān)聯(lián)方服務(wù)的實(shí)體或設(shè)施，如供水、供 電、供氣、供暖等設(shè)施，應(yīng)當(dāng)有效保證交易和定價的公允； 其他任何有利于減少關(guān)聯(lián)交易的措施。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題

32、過程中的法律問題 禁止部分關(guān)聯(lián)交易禁止部分關(guān)聯(lián)交易 國務(wù)院國資委及中國證監(jiān)會關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及對外 擔(dān)保若干問題的通知規(guī)定：上市公司不得將資金通過特定方式提供給控股 股東或其他關(guān)聯(lián)方使用；上市公司不得為控股股東及本公司持股50%以下的 其他關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保。根據(jù)關(guān)于加強(qiáng)社會公眾股股東權(quán)益保護(hù)的若干規(guī) 定，上市公司被控股股東（或?qū)嶋H控制人）違規(guī)占用資金，或上市公司違 規(guī)為關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保的，在上述行為未糾正前，中國證監(jiān)會不受理其再融資 申請。 上述規(guī)定雖然是針對上市公司的，但說明了證監(jiān)會對某些通過關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行 的資金占用及擔(dān)保的禁止性態(tài)度，對擬上市公司具有借鑒意義。 king & w

33、ood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 規(guī)范關(guān)聯(lián)交易規(guī)范關(guān)聯(lián)交易 在公司章程及其他內(nèi)部規(guī)定中按照對上市公司的要求，明確關(guān)聯(lián)交易公允 決策的權(quán)限（股東會、董事會各自的權(quán)限）、程序、關(guān)聯(lián)股東、關(guān)聯(lián)董事的 回避制度以及對公司和其他股東進(jìn)行保護(hù)的內(nèi)容； 獨(dú)立董事對關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)督職能 關(guān)聯(lián)交易的具體決策程序應(yīng)當(dāng)遵守章程及其他內(nèi)部相關(guān)制度的規(guī)定； 關(guān)聯(lián)交易應(yīng)遵循市場公正、公平、公開的原則，定價應(yīng)按照與市場獨(dú)立第 三方交易的標(biāo)準(zhǔn)，無市場價格可資比較或訂價受到限制的重大關(guān)聯(lián)交易，應(yīng) 按照成本加合理利潤的原則定價。

34、 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 同業(yè)競爭問題同業(yè)競爭問題 同業(yè)競爭的界定 同業(yè)競爭的規(guī)范 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 同業(yè)競爭的界定同業(yè)競爭的界定 根據(jù)股票發(fā)行審核備忘錄第1號，同業(yè)競爭是指一切直接、間接地控制 公司或?qū)居兄卮笥绊懙淖匀蝗嘶蚍ㄈ思捌淇刂频姆ㄈ藛挝唬ㄒ韵潞喎Q “競爭方”）與公司從事相同、相似的業(yè)務(wù)。對于是否存在同業(yè)競爭的判斷 應(yīng)根

35、據(jù)業(yè)務(wù)的性質(zhì)、業(yè)務(wù)之間的客戶對象、業(yè)務(wù)的市場差別以及對公司的客 觀影響等方面進(jìn)行。 從目前的實(shí)踐看，中國證監(jiān)會在沒有充足的依據(jù)來判斷公司的關(guān)聯(lián)公司與 公司存在同業(yè)競爭的情況下，“同業(yè)即存在競爭”，似乎成為標(biāo)準(zhǔn)。同業(yè)不 競爭的解釋一般都不會被中國證監(jiān)會接受。 如有充分依據(jù)說明與競爭方從事的業(yè)務(wù)有不同的客戶對象、不同的市場區(qū) 域等，存在明顯細(xì)分市場差別，而且該市場細(xì)分是客觀的、切實(shí)可行的，不 會產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性同業(yè)競爭的，則可能不被視為存在同業(yè)競爭。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題

36、同業(yè)競爭的規(guī)范同業(yè)競爭的規(guī)范 在發(fā)起人協(xié)議、公司章程等方面作出的避免同業(yè)競爭的規(guī)定； 通過切實(shí)可行的方式(例如發(fā)行上市后的收購、委托經(jīng)營等)將相競爭的業(yè) 務(wù)集中到公司或競爭方經(jīng)營； 競爭方將業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給無關(guān)聯(lián)關(guān)系的第三方； 競爭方單方面書面承諾做出避免競爭和利益沖突的具體可行措施等。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 募集資金問題募集資金問題 募集資金的投向應(yīng)當(dāng)明確，經(jīng)過充分慎重的論證，避免盲目拼湊、編造募 集資金項目； 結(jié)合擬發(fā)行股票規(guī)模、發(fā)行價格，審慎測算合理的募集資金需要

37、量，融資 計劃應(yīng)當(dāng)與擬投資項目的資金需要及實(shí)施周期相匹配；應(yīng)充分考慮實(shí)際募股 資金量不足或超過所申報項目資金需求量的可能，對上述情況的出現(xiàn)有相應(yīng) 的對策及安排； 募集資金項目應(yīng)當(dāng)有良好的預(yù)期效益，對公司的財務(wù)狀況和經(jīng)營成果能夠 產(chǎn)生積極影響； 募集資金項目屬于公司主營業(yè)務(wù)范圍或與公司主營業(yè)務(wù)密切相關(guān)； 募集資金項目與公司長期的業(yè)務(wù)發(fā)展目標(biāo)相一致； king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 募集資金問題募集資金問題 募集資金項目不存在市場、效益、環(huán)保等方面的重大風(fēng)險； 募集資金項目如涉

38、及跨行業(yè)經(jīng)營，公司應(yīng)當(dāng)在管理、技術(shù)、人才、市場等 方面做好準(zhǔn)備，具有競爭優(yōu)勢，具備跨行業(yè)經(jīng)營的能力； 募集資金項目不會形成與直接、間接控制公司或?qū)居兄卮笥绊懙淖匀?人或法人及其控制的法人單位的同業(yè)競爭； 募集資金項目不會形成數(shù)額較大的、與直接、間接控制公司或?qū)居兄?大影響的自然人或法人及其控制的法人單位的關(guān)聯(lián)交易； 募集資金項目符合國家產(chǎn)業(yè)政策；（具體規(guī)定請參考當(dāng)前國家重點(diǎn)鼓勵 發(fā)展的產(chǎn)業(yè)、產(chǎn)品和技術(shù)目錄（2000年修訂）、當(dāng)前優(yōu)先發(fā)展的高技術(shù) 產(chǎn)業(yè)化重點(diǎn)領(lǐng)域指南（2004年度） king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上

39、市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 募集資金問題募集資金問題 募集資金項目的決策應(yīng)當(dāng)履行了相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)范性文件及公 司章程 規(guī)定的程序； 募集資金項目應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定進(jìn)行審批、核準(zhǔn)或備案（具體規(guī)定見國務(wù)院 關(guān)于投資體制改革的決定、政府核準(zhǔn)的投資項目目錄（年 本）、國家發(fā)展改革委核報國務(wù)院核準(zhǔn)或?qū)徟墓潭ㄙY產(chǎn)投資項目目錄 （試行）。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 稅務(wù)問題稅務(wù)問題 公司的依法納稅公司的依法納稅 公司享受稅收優(yōu)惠政策的合法性問題公司享受稅收優(yōu)惠政

40、策的合法性問題 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 公司的依法納稅公司的依法納稅 稅種、稅率合法 企業(yè)執(zhí)行的稅種、稅率主要包括（1）企業(yè)所得稅：稅率一般為33%；（2） 增值稅：稅率一般為17%；（3）營業(yè)稅：稅率一般為5%；（4）城市維護(hù)建 設(shè)稅、教育費(fèi)附加：一般按實(shí)際應(yīng)繳流轉(zhuǎn)稅額的7%和3%繳納； 避免在報告期內(nèi)（近三年內(nèi)）被稅務(wù)部門處罰的情況 ； 對公司改制或變更所引起的稅務(wù)問題的調(diào)整及稅務(wù)方面不規(guī)范做法的整改、 規(guī)范 king & wood prc lawyers 金金

41、 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 公司享受稅收優(yōu)惠政策的合法性問題公司享受稅收優(yōu)惠政策的合法性問題 中國證監(jiān)會對稅收優(yōu)惠的審核標(biāo)準(zhǔn)中國證監(jiān)會對稅收優(yōu)惠的審核標(biāo)準(zhǔn) 地方性稅收優(yōu)惠政策的合法性問題地方性稅收優(yōu)惠政策的合法性問題 合法的企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策簡介合法的企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策簡介 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 中國證監(jiān)會對稅收優(yōu)惠的審核標(biāo)準(zhǔn)中國證監(jiān)會對稅收優(yōu)惠的審核標(biāo)準(zhǔn) 根據(jù)國發(fā)（2000）2號文國務(wù)院關(guān)

42、于糾正地方自行制定稅收先征后返政策 的通知，除經(jīng)國務(wù)院審批的外，只有符合現(xiàn)行稅收征管法律法規(guī)規(guī)定的稅 收減免與返還才是合法有效的。 對于公司享受的政府補(bǔ)貼、財政撥款，其批準(zhǔn)文件中應(yīng)當(dāng)明確了該項政府 補(bǔ)貼、財政撥款的資金渠道及其依據(jù)、補(bǔ)貼或撥款的權(quán)屬、補(bǔ)貼或撥款的用 途和今后的處置方法及會計處理。 發(fā)行人律師應(yīng)對公司報告期內(nèi)以及新股發(fā)行上市后所享受的稅收減免與返 還、政府補(bǔ)貼、財政撥款等政策是否有相應(yīng)的法律依據(jù)，是否履行了相關(guān)批 準(zhǔn)程序進(jìn)行核查，并對所享受的政策是否合法有效發(fā)表明確意見。 king & wood prc lawyers 金金 杜杜 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營上市輔導(dǎo)及經(jīng)營 過程中的法律問題過程中的法律問題 地方性稅收優(yōu)惠政策的合法性問題地方性稅收優(yōu)惠政策的合法性問題 判斷地方性稅收優(yōu)惠政策的合法性：我國稅收優(yōu)惠政策的制定權(quán)力集中于 中央政府，非經(jīng)法律授權(quán)或國務(wù)院的規(guī)定，任何地區(qū)、部門均不得制