公司法人治理理論及實(shí)務(wù)

1、北京 上海 深圳 北京：北京： 北京市朝陽(yáng)區(qū)建國(guó)路77號(hào)華貿(mào)中心3號(hào)寫字 樓34層，100025 電話：(86-10) 5809-1000 傳真：(86-10) 5809-1100 深圳：深圳： 深圳市福田區(qū)益田路6009號(hào)新世界中心 2401-2402室，518026 電話：(86-755) 2398-2200 傳真：(86-755) 2398-2211 上海：上海： 上海市淮海中路1010號(hào)嘉華中心3505室， 200031 電話：(86-21) 5404-9930 傳真：(86-21) 5404-9931 成都：成都： 四川省成都市錦江區(qū)新光華街7號(hào)航天科技 大廈31層，610016 電

2、話：(86-28) 8777-8888 傳真：(86-28) 8628-2233 公司法人治理理論及實(shí)務(wù)公司法人治理理論及實(shí)務(wù) 周周 璇璇 北京市競(jìng)天公誠(chéng)律師事務(wù)所合伙人北京市競(jìng)天公誠(chéng)律師事務(wù)所合伙人 郵箱：郵箱： 電話電話:86-0755-2398-2787:86-0755-2398-2787 86-139-0292-899186-139-0292-8991 2 周璇律師周璇律師系北京市競(jìng)天公誠(chéng)律師事務(wù)所合伙人，畢業(yè)于長(zhǎng)江emba、 美國(guó)芝加哥伊利諾伊理工大學(xué)kent法學(xué)院比較法碩士專業(yè)、對(duì)外經(jīng) 濟(jì)貿(mào)易大學(xué)國(guó)際法碩士專業(yè)和中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)學(xué)學(xué)士專業(yè)，具 有深厚的法學(xué)理論功底和豐富的證券法

3、律事務(wù)執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)。 業(yè)務(wù)專長(zhǎng)：業(yè)務(wù)專長(zhǎng)： 公司境內(nèi)外上市、收購(gòu)兼并、vc/pe投資、債券發(fā)行 重點(diǎn)案例：重點(diǎn)案例： 從事資本法律事務(wù)十五年，曾先后為拓邦電子、勁嘉股份、中金嶺南 、廣電運(yùn)通、廣深鐵路、長(zhǎng)方電子、雪萊特、盤江精煤股份、memory devices ltd（新加坡上市公司）、hua bao international holdings ltd（ 香港上市公司）、fudakin co.（巴黎上市公司）等公司提供上市及 其他法律服務(wù)；曾出任深業(yè)集團(tuán)、平安集團(tuán)、盤江集團(tuán)、福保集團(tuán)、 星展銀行、珠江投資集團(tuán)、深圳市保稅區(qū)政府、深圳市坪山新區(qū)政府 等機(jī)構(gòu)法律顧問(wèn)。多年出任深圳證券交易所顧問(wèn)講師

4、。 社會(huì)兼職：社會(huì)兼職： 廣東省律協(xié)金融法律委員會(huì)主任 深圳市律協(xié)證券專業(yè)委員會(huì)主任 中國(guó)人民大學(xué)律師學(xué)院客座教授 深圳市福田區(qū)政協(xié)委員 深圳仲裁委員會(huì)仲裁員 3 周周 璇璇 律律 師師 簡(jiǎn)簡(jiǎn) 介介 簡(jiǎn)介簡(jiǎn)介 競(jìng)天公誠(chéng)迄今已完成競(jìng)天公誠(chéng)迄今已完成400400多家企業(yè)掛牌上市，包括國(guó)美多家企業(yè)掛牌上市，包括國(guó)美 、碧桂園、雅居樂(lè)、比亞迪、鳳凰衛(wèi)視、中交股份、勁、碧桂園、雅居樂(lè)、比亞迪、鳳凰衛(wèi)視、中交股份、勁 嘉股份、長(zhǎng)方照明等。出任證監(jiān)會(huì)發(fā)審委員、證券交易嘉股份、長(zhǎng)方照明等。出任證監(jiān)會(huì)發(fā)審委員、證券交易 所法律顧問(wèn)。所法律顧問(wèn)。 一、一、公司治理概覽公司治理概覽 二、上市公司規(guī)范治理主要制度設(shè)計(jì)

5、二、上市公司規(guī)范治理主要制度設(shè)計(jì) 三、三、公司公司規(guī)范規(guī)范治理的其他治理的其他關(guān)注點(diǎn)關(guān)注點(diǎn) 四、現(xiàn)狀：四、現(xiàn)狀：公司治理公司治理目前存在目前存在的主要問(wèn)題及解決方案的主要問(wèn)題及解決方案 一、一、公司治理概覽公司治理概覽 1. 公司治理與規(guī)范運(yùn)作 2. 公司治理的目標(biāo) 3. 法人治理的模式 4. 為什么要公司治理 5. 全球公司治理模式的演變 6. 安然案例分析 7. 公司治理是世界性難題 8. 公司治理文件 一、一、公司治理概覽公司治理概覽 1 1、公司治理與規(guī)范運(yùn)作公司治理與規(guī)范運(yùn)作 含義：公司治理（corporate governance，又譯為法人治理或公司管治）是 現(xiàn)代企業(yè)制度中最重要

6、的組織架構(gòu)。 狹義公司治理主要指公司的股東，董事及經(jīng)理層之間的關(guān)系。 廣義公司治理還包括與利益者（如員工、客戶、供應(yīng)商、債權(quán)人和社會(huì) 公眾等）之間的關(guān)系，及有關(guān)法律, 法規(guī)和上市規(guī)則等。 公司治理的核心是由于所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)的分離，所有者與經(jīng)營(yíng)者的利益不一 致而產(chǎn)生的委托代理關(guān)系。 在西方國(guó)家，公司治理，特別是股東和經(jīng)營(yíng)者在股份有限公司治理結(jié)構(gòu)中的 地位和作用，經(jīng)歷了一個(gè)從管理層中心主義到股東會(huì)中心主義，再到董事會(huì) 中心主義的變化過(guò)程。 董事會(huì)的出現(xiàn)還是沒(méi)有解決因公司所有權(quán)與控制權(quán)分離而產(chǎn)生的委托代 理問(wèn)題。 6 2 2、公司治理的目標(biāo)公司治理的目標(biāo) 確保公司管理者的行為符合法律、法規(guī)及公司章程

7、；公司 的目標(biāo)與利害關(guān)系人的目標(biāo)一致。 確保公司信息真實(shí)、準(zhǔn)確、完整、及時(shí)披露，促使投資者 獲得充分的信息，對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)狀況作正確的判斷。 確保公司的管理者追求公司利潤(rùn)的動(dòng)機(jī)，在謀求股東利益 最大化的同時(shí)，對(duì)利害關(guān)系人，如債權(quán)人、雇員、供應(yīng)商 、消費(fèi)者、社區(qū)乃至一般公眾，也負(fù)有一定的社會(huì)責(zé)任。 一、一、公司治理概覽公司治理概覽 8 3 3、公司、公司治理的模式治理的模式 英美模式外度監(jiān)督為主，“弱股東，強(qiáng)管理層”； 德國(guó)模式內(nèi)部控制為主，監(jiān)事會(huì)和董事會(huì)，“兩會(huì) 制”； 日本模式強(qiáng)調(diào)內(nèi)部控制，董事會(huì)“一會(huì)制”，類似 德國(guó)； 東亞模式家族控制模式。 一、一、公司治理概覽公司治理概覽 4 4、為什么

8、要公司治理？為什么要公司治理？ 高質(zhì)量的公司離不開有效的公司治理； 完善公司治理機(jī)制構(gòu)成了整個(gè)資本市場(chǎng)有效運(yùn)行的重要微 觀基礎(chǔ)； 良好的公司治理能促進(jìn)市場(chǎng)有序健康發(fā)展。 9 一、一、公司治理概覽公司治理概覽 5 5 、全球公司治理模式的演變?nèi)蚬局卫砟Ｊ降难葑?八十年代由于德、日經(jīng)濟(jì)的強(qiáng)盛，人們普遍認(rèn)為，和以市場(chǎng) 為基礎(chǔ)的外部模式相比，以企業(yè)集團(tuán)、銀行和控股公司為治理主 體的內(nèi)部模式能更好地解決代理問(wèn)題； 九十年代隨著經(jīng)濟(jì)和資本市場(chǎng)的全球化，以及信息產(chǎn)業(yè)的崛 起，內(nèi)部控制模式的弊端日益顯露，以市場(chǎng)為導(dǎo)向的外部治理模 式逐漸成為各國(guó)學(xué)習(xí)的樣板。英美模式以股東利益為基礎(chǔ)，以盈 利為導(dǎo)向，重視資本

9、市場(chǎng)的作用，似乎更能夠適應(yīng)經(jīng)濟(jì)的全球化 和信息技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。 安然事件暴露了美國(guó)公司治理模式的問(wèn)題 一、一、公司治理概覽公司治理概覽 6 6、安然案例分析安然案例分析 安然公司曾是世界上最大的天然氣交易商和最大的電力交易商。 2000年財(cái)富世界500強(qiáng)排名第7位； 2001年3月5日，財(cái)富雜志發(fā)表文章，質(zhì)疑安然財(cái)務(wù)報(bào)表的真 實(shí)性； 2001年10月22日，美國(guó)證券交易委員會(huì)開始對(duì)安然展開調(diào)查； 2001年11月8日，安然宣布1997年到2000年間由關(guān)聯(lián)交易共虛報(bào)了 5.52億美元的利潤(rùn)； 問(wèn)題：股權(quán)結(jié)構(gòu)高度分散；董事會(huì)不勤勉；高管不誠(chéng)信；關(guān)聯(lián)交 易制造利潤(rùn)；審計(jì)機(jī)構(gòu)責(zé)任；金融分析師推波助瀾

10、。 11 一、一、公司治理概覽公司治理概覽 7 7、公司治理是世界性難題公司治理是世界性難題 美國(guó)和歐洲先后爆發(fā)安然、世通、帕瑪拉特丑聞；中國(guó)資本市場(chǎng)也 出現(xiàn)銀廣夏、生態(tài)農(nóng)業(yè)、格林柯?tīng)柺录?世界上沒(méi)有一種最有效的治理模式，公司治理制度的演變是一個(gè)動(dòng) 態(tài)過(guò)程，公司治理制度本身就是在不斷完善、不斷前進(jìn)的。 一、一、公司治理概覽公司治理概覽 13 一、一、公司治理概覽公司治理概覽 8 8、公司治理文件公司治理文件 公司章程 股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則 董事會(huì)專門委員會(huì)議事規(guī)則 董事會(huì)秘書工作規(guī)則 獨(dú)立董事工作制度 關(guān)聯(lián)交易管理辦法 信息披露制度等 二二、上市公司規(guī)范治理上市公司規(guī)范治理 1.

11、 上市公司章程 2. 股東大會(huì) 3. 董事會(huì) 4. 監(jiān)事會(huì) 5. 董事會(huì)秘書（以深交所上市規(guī)則為例） 上市上市公司公司章程章程 上市公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約 束力。 上市公司章程以公司法第82條的規(guī)定為基本依據(jù)，并以上 市公司章程指引（2006年修訂）為藍(lán)本。 上市公司章程指引將上市公司章程分為十二章，主要規(guī)定了 以下內(nèi)容： 上市公司的基本情況； 股份的發(fā)行、增減、回購(gòu)和轉(zhuǎn)讓； 股東及股東大會(huì)； 董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、高級(jí)管理人員； 財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)、審計(jì)、利潤(rùn)分配； 合并、分立、增資、減資、解散和清算以及章程的修改。 二二、上市公司規(guī)范治理上市公司規(guī)范治理-上市公司章程上市公司

12、章程 16 二二、上市公司規(guī)范治理上市公司規(guī)范治理-上市公司章程上市公司章程 上市公司章程上市公司章程上市公司基本情況上市公司基本情況 公司的名稱 公司的住所 公司的注冊(cè)資本 公司的營(yíng)業(yè)期限 公司的法定代表人 公司章程的效力 公司的經(jīng)營(yíng)宗旨和經(jīng)營(yíng)范圍等內(nèi)容 上市上市公司章程公司章程上市公司股份的發(fā)行、增減、回購(gòu)和轉(zhuǎn)讓上市公司股份的發(fā)行、增減、回購(gòu)和轉(zhuǎn)讓 股份股份的發(fā)行：的發(fā)行： 主要包括公司股份的形式、股份發(fā)行的原則、公司發(fā)起人的出資形式和 認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)，以及公司股份的總數(shù)和每股面值。 股份的增減和回購(gòu)：股份的增減和回購(gòu)： 主要包括公司增加注冊(cè)資本的方式，公司減少注冊(cè)資本的規(guī)定，以及公 司收購(gòu)

13、本公司股份的情形、方式和對(duì)不同情形的具體規(guī)定。 股份的轉(zhuǎn)讓：股份的轉(zhuǎn)讓： 主要包括公司不接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的，對(duì)發(fā)起人轉(zhuǎn)讓股 份的期限限制，對(duì)公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓股份的限制。 17 二二、上市公司規(guī)范治理上市公司規(guī)范治理-上市公司章程上市公司章程 上市上市公司章程公司章程股東及股東及股東大會(huì)股東大會(huì) 有關(guān)股東的規(guī)定：有關(guān)股東的規(guī)定： 主要包括對(duì)股東名冊(cè)和股權(quán)登記日的規(guī)定，股東享有的權(quán)利，股 東的訴權(quán)，股東承擔(dān)的義務(wù)，以及公司的控股股東和實(shí)際控制人 的義務(wù)等。 有關(guān)股東大會(huì)的規(guī)定：有關(guān)股東大會(huì)的規(guī)定： 主要包括股東大會(huì)作為公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)所依法行使的職權(quán)，須經(jīng) 股東大會(huì)審議

14、通過(guò)的公司對(duì)外擔(dān)保行為，年度股東大會(huì)召開的時(shí) 間，臨時(shí)股東大會(huì)召開的時(shí)間和情形，召開股東大會(huì)的地點(diǎn)，要 求制定股東大會(huì)議事規(guī)則等。 18 二二、上市公司規(guī)范治理上市公司規(guī)范治理-上市公司章程上市公司章程 上市上市公司章程公司章程董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、高級(jí)管理人員（一董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、高級(jí)管理人員（一） 董事、董事會(huì)的規(guī)定：董事、董事會(huì)的規(guī)定： 董事：主要包括不得擔(dān)任公司董事的情形，董事的選舉和任期， 董事的忠實(shí)義務(wù)，董事的勤勉義務(wù)，有關(guān)董事辭職或任期屆滿的 規(guī)定，董事的責(zé)任等。 董事會(huì)：主要包括董事會(huì)的組成及其職權(quán)，董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)的 選舉及其職權(quán)，董事會(huì)會(huì)議的召開，董事會(huì)會(huì)議通知的內(nèi)容，有 關(guān)董事會(huì)

15、決議的規(guī)定，有關(guān)董事會(huì)會(huì)議記錄的規(guī)定以及要求制定 董事會(huì)議事規(guī)則等。 監(jiān)事、監(jiān)事會(huì)的規(guī)定：監(jiān)事、監(jiān)事會(huì)的規(guī)定： 監(jiān)事：不得擔(dān)任監(jiān)事的情形，監(jiān)事的忠實(shí)和勤勉義務(wù)，監(jiān)事的任 期及辭職，監(jiān)事的權(quán)利和義務(wù)等。 監(jiān)事會(huì)：監(jiān)事會(huì)的組成和職權(quán)，監(jiān)事會(huì)會(huì)議的召開，有關(guān)監(jiān)事會(huì) 議事規(guī)則的規(guī)定，監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序，有關(guān)監(jiān)事會(huì)會(huì) 議記錄的規(guī)定等。 19 二二、上市公司規(guī)范治理上市公司規(guī)范治理-上市公司章程上市公司章程 上市上市公司章程公司章程董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、高級(jí)管理人員（二董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、高級(jí)管理人員（二） 高級(jí)管理人員的規(guī)定高級(jí)管理人員的規(guī)定： 主要包括公司總經(jīng)理和副總經(jīng)理的聘任及解聘，不得擔(dān)任總經(jīng)理 和

16、其他高級(jí)管理人員的情形，總經(jīng)理和其他高級(jí)管理人員的忠實(shí) 義務(wù)和勤勉義務(wù)的規(guī)定，公司控股股東、實(shí)際控制人單位的人員 擔(dān)任總經(jīng)理和其他高級(jí)管理人員的限制，總經(jīng)理的職權(quán)，有關(guān)總 經(jīng)理工作細(xì)則的規(guī)定，有關(guān)總經(jīng)理辭職的規(guī)定，有關(guān)董事會(huì)秘書 的規(guī)定，以及總經(jīng)理和其他高級(jí)管理人員的責(zé)任等。 20 二二、上市公司規(guī)范治理上市公司規(guī)范治理-上市公司章程上市公司章程 股東大會(huì)股東大會(huì)股東的股東的權(quán)利權(quán)利 l知情權(quán)、參與權(quán) l通過(guò)訴訟保護(hù)其合法權(quán)利 l中小股東的權(quán)利保護(hù) 二二、上市公司規(guī)范治理上市公司規(guī)范治理-股東大會(huì)股東大會(huì) 股東大會(huì)股東大會(huì)股東大會(huì)的規(guī)范股東大會(huì)的規(guī)范 召開和表決程序通知、登記、提案的審議、投票

17、、計(jì)票、表 決結(jié)果的宣布、會(huì)議決議的形成、會(huì)議記錄及其簽署、公告等 審議事項(xiàng)充分討論 股東大會(huì)對(duì)董事會(huì)的授權(quán)授權(quán)內(nèi)容應(yīng)明確具體 擴(kuò)大股東參會(huì)比例讓盡可能多的股東參加會(huì)議 投票親自投票、代為投票 機(jī)構(gòu)投資者在公司董事選任、經(jīng)營(yíng)者激勵(lì)與監(jiān)督、重大事項(xiàng) 決策等方面發(fā)揮作用 22 二二、上市公司規(guī)范治理上市公司規(guī)范治理-股東大會(huì)股東大會(huì) 股東大會(huì)股東大會(huì)關(guān)聯(lián)關(guān)聯(lián)交易交易（資產(chǎn)、人員、業(yè)務(wù)、機(jī)構(gòu)獨(dú)立）（資產(chǎn)、人員、業(yè)務(wù)、機(jī)構(gòu)獨(dú)立） 上市公司與關(guān)聯(lián)人之間的關(guān)聯(lián)交易應(yīng)簽訂書面協(xié)議； 上市公司應(yīng)采取有效措施防止關(guān)聯(lián)人以壟斷采購(gòu)和銷售業(yè)務(wù)渠道 等方式干預(yù)公司的經(jīng)營(yíng)，損害公司利益； 上市公司的資產(chǎn)屬于公司所有。

18、2012年被否案例： 西安環(huán)球印務(wù)未恰當(dāng)披露關(guān)聯(lián)交易 深圳麥格米特電氣獨(dú)立性存在巨大瑕疵 嘉興佳利電子：獨(dú)立性嚴(yán)重缺失 二二、上市公司規(guī)范治理上市公司規(guī)范治理-股東大會(huì)股東大會(huì) 董事會(huì)董事會(huì)董事的選聘程序及董事的義務(wù)董事的選聘程序及董事的義務(wù) 公開、公平、公正、獨(dú)立； 披露董事候選人的詳細(xì)資料； 候選人的書面承諾； 充分反映中小股東的意見(jiàn)控股股東控股比例在30%以上的上 市公司，應(yīng)當(dāng)采用累積投票制； 明確公司和董事之間的權(quán)利義務(wù)、董事的任期、董事違反法律法 規(guī)和公司章程的責(zé)任以及公司因故提前解除合同的補(bǔ)償?shù)葍?nèi)容； 董事的義務(wù)忠實(shí)、誠(chéng)信、勤勉。 24 二二、上市公司規(guī)范治理上市公司規(guī)范治理-董事

19、會(huì)董事會(huì) 董事會(huì)董事會(huì)董事會(huì)的構(gòu)成與董事會(huì)的構(gòu)成與職責(zé)職責(zé) 董事會(huì)的人數(shù)及人員構(gòu)成； 成員應(yīng)具備履行職務(wù)所必需的的知識(shí)、技能和素質(zhì)； 董事會(huì)向股東大會(huì)負(fù)責(zé)； 董事會(huì)應(yīng)認(rèn)真履行有關(guān)法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定的職責(zé)。 2012年被否案例： 上海來(lái)伊份2010年9月前，公司只有一個(gè)執(zhí)行董事和一個(gè)監(jiān) 事，這種情況雖然符合法律規(guī)定，符合上市條件，但一旦出問(wèn) 題，大家會(huì)認(rèn)為內(nèi)控存在缺陷。 25 二二、上市公司規(guī)范治理上市公司規(guī)范治理-董事會(huì)董事會(huì) 董事會(huì)董事會(huì)董事會(huì)議事董事會(huì)議事規(guī)則規(guī)則 應(yīng)在公司章程中規(guī)定規(guī)范的董事會(huì)議事規(guī)則，確保董事會(huì)高效 運(yùn)作和科學(xué)決策； 定期召開會(huì)議,并根據(jù)需要及時(shí)召開臨時(shí)會(huì)議； 董

20、事會(huì)會(huì)議應(yīng)嚴(yán)格按照規(guī)定的程序進(jìn)行； 董事會(huì)會(huì)議記錄應(yīng)完整、真實(shí)； 涉及公司重大利益的事項(xiàng)應(yīng)由董事會(huì)集體決策。 二二、上市公司規(guī)范治理上市公司規(guī)范治理-董事會(huì)董事會(huì) 董事會(huì)董事會(huì)獨(dú)立董事制度獨(dú)立董事制度 上市公司應(yīng)按照有關(guān)規(guī)定建立獨(dú)立董事制度； 獨(dú)立董事對(duì)公司及全體股東負(fù)有誠(chéng)信與勤勉義務(wù)； 獨(dú)立董事的任職條件、選舉更換程序、職責(zé)等，應(yīng)符 合有關(guān)規(guī)定。 獨(dú)董的職責(zé)？ 27 二二、上市公司規(guī)范治理上市公司規(guī)范治理-董事會(huì)董事會(huì) 董事會(huì)董事會(huì)董事會(huì)專門董事會(huì)專門委員會(huì)委員會(huì) 戰(zhàn)略委員會(huì)、審計(jì)委員會(huì)、提名委員會(huì)、薪酬委員會(huì)、考核委 員會(huì) 專門委員會(huì)成員全部由董事組成，其中審計(jì)委員會(huì)、提名委員 會(huì)、薪酬與

21、考核委員會(huì)中獨(dú)立董事應(yīng)占多數(shù)并擔(dān)任召集人，審 計(jì)委員會(huì)中至少應(yīng)有一名獨(dú)立董事是會(huì)計(jì)專業(yè)人士。 28 二二、上市公司規(guī)范治理上市公司規(guī)范治理-董事會(huì)董事會(huì) 監(jiān)事會(huì)監(jiān)事會(huì)監(jiān)事的監(jiān)事的職責(zé)職責(zé) 公司監(jiān)事會(huì)應(yīng)向全體股東負(fù)責(zé)，對(duì)公司財(cái)務(wù)以及公司董事、經(jīng)理 和其他高級(jí)管理人員履行職責(zé)的合法合規(guī)性進(jìn)行監(jiān)督； 監(jiān)事有了解公司經(jīng)營(yíng)情況的權(quán)利，并承擔(dān)相應(yīng)的保密義務(wù)； 公司應(yīng)采取措施保障監(jiān)事的知情權(quán)； 監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督記錄以及進(jìn)行財(cái)務(wù)或?qū)ｍ?xiàng)檢查； 發(fā)現(xiàn)董事、經(jīng)理和其他高級(jí)管理人員存在違反法律、法規(guī)或公 司章程的行為，可以向董事會(huì)、股東大會(huì)反映，也可以直接向 證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)及其他有關(guān)部門報(bào)告。 議事議事規(guī)則：規(guī)則： 監(jiān)事應(yīng)

22、具有法律、會(huì)計(jì)等方面的專業(yè)知識(shí)或工作經(jīng)驗(yàn)； 公司應(yīng)在公司章程中規(guī)定規(guī)范的監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則； 監(jiān)事會(huì)應(yīng)定期召開會(huì)議，并根據(jù)需要及時(shí)召開臨時(shí)會(huì)議； 監(jiān)事會(huì)會(huì)議應(yīng)有記錄，出席會(huì)議的監(jiān)事和記錄人應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽字 監(jiān)事履職的動(dòng)力？追究個(gè)人責(zé)任。 二二、上市公司規(guī)范治理上市公司規(guī)范治理-監(jiān)監(jiān)事會(huì)事會(huì) 董事會(huì)董事會(huì)秘書秘書法律法律地位地位 公司法第124條：上市公司設(shè)董事會(huì)秘書，負(fù)責(zé)公司股東 大會(huì)和董事會(huì)會(huì)議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理 ，辦理信息披露事務(wù)等事宜。 深圳證券交易所股票上市規(guī)則第3.2.1條：上市公司應(yīng)當(dāng) 設(shè)立董事會(huì)秘書，作為公司與本所之間的指定聯(lián)絡(luò)人。公司應(yīng) 當(dāng)設(shè)立由董事會(huì)秘書負(fù)

23、責(zé)管理的信息披露事務(wù)部門。 上市公司章程指引第124條第3款：公司經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái) 務(wù)負(fù)責(zé)人、董事會(huì)秘書為公司高級(jí)管理人員。 上市公司章程指引第133條：上市公司設(shè)董事會(huì)秘書，負(fù) 責(zé)公司股東大會(huì)和董事會(huì)會(huì)議的備、文件保管以及公司股東資 料管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜。 二二、上市公司規(guī)范治理上市公司規(guī)范治理-董事會(huì)秘書（以深交所上市規(guī)則為例）董事會(huì)秘書（以深交所上市規(guī)則為例） 董事會(huì)董事會(huì)秘書秘書主要工作主要工作 董事會(huì)秘書對(duì)上市公司和董事會(huì)負(fù)責(zé)，履行如下職責(zé)： 負(fù)責(zé)公司信息披露事務(wù)，協(xié)調(diào)公司信息披露工作，組織制訂公司 信息披露事務(wù)管理制度，督促公司及相關(guān)信息披露義務(wù)人遵守信 息披露相關(guān)規(guī)定；

24、 負(fù)責(zé)公司投資者關(guān)系管理和股東資料管理工作，協(xié)調(diào)公司與證券 監(jiān)管機(jī)構(gòu)、股東及實(shí)際控制人、保薦人、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)、媒體等 之間的信息溝通； 組織籌備董事會(huì)會(huì)議和股東大會(huì)，參加股東大會(huì)、董事會(huì)會(huì)議、 監(jiān)事會(huì)會(huì)議及高級(jí)管理人員相關(guān)會(huì)議，負(fù)責(zé)董事會(huì)會(huì)議記錄工作 并簽字； 負(fù)責(zé)公司信息披露的保密工作，在未公開重大信息出現(xiàn)泄露時(shí)， 及時(shí)向證券交易所報(bào)告并公告； 二二、上市公司規(guī)范治理上市公司規(guī)范治理-董事會(huì)秘書（以深交所上市規(guī)則為例）董事會(huì)秘書（以深交所上市規(guī)則為例） 董事會(huì)董事會(huì)秘書秘書主要主要工作工作 關(guān)注媒體報(bào)道并主動(dòng)求證真實(shí)情況，督促董事會(huì)及時(shí)回復(fù)證券 交易所所有問(wèn)詢； 組織董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員

25、進(jìn)行證券法律法規(guī)相關(guān)規(guī)定的 培訓(xùn)，協(xié)助前述人員了解各自在信息披露中的權(quán)利和義務(wù)； 督促董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員遵守法律、法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范 性文件、本規(guī)則、本所其他相關(guān)規(guī)定及公司章程，切實(shí)履行其 所作出的承諾；在知悉公司作出或者可能作出違反有關(guān)規(guī)定的 決議時(shí)，應(yīng)當(dāng)予以提醒并立即如實(shí)地向本所報(bào)告； 公司法、證券法、中國(guó)證監(jiān)會(huì)要求履行的其他職責(zé)。 二二、上市公司規(guī)范治理上市公司規(guī)范治理-董事會(huì)秘書（以深交所上市規(guī)則為例）董事會(huì)秘書（以深交所上市規(guī)則為例） 董事會(huì)董事會(huì)秘書秘書不得擔(dān)任董事會(huì)秘書的不得擔(dān)任董事會(huì)秘書的情形情形 董事會(huì)秘書應(yīng)當(dāng)具備履行職責(zé)所必需的財(cái)務(wù)、管理、法律專業(yè)知 識(shí)，具有良好的職業(yè)

26、道德和個(gè)人品德，并取得董事會(huì)秘書資格證 書。有下列情形之一的人士不得擔(dān)任上市公司董事會(huì)秘書： 有公司法第一百四十七條規(guī)定情形之一的； 自受到中國(guó)證監(jiān)會(huì)最近一次行政處罰未滿三年的； 最近三年受到證券交易所公開譴責(zé)或者三次以上通報(bào)批評(píng)的； 本公司現(xiàn)任監(jiān)事； 不適合擔(dān)任董事會(huì)秘書的其他情形。 二二、上市公司規(guī)范治理上市公司規(guī)范治理-董事會(huì)秘書（以深交所上市規(guī)則為例）董事會(huì)秘書（以深交所上市規(guī)則為例） 董事會(huì)董事會(huì)秘書秘書證券事務(wù)證券事務(wù)代表代表 上市公司在聘任董事會(huì)秘書的同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)聘任證券事務(wù)代表 ，協(xié)助董事會(huì)秘書履行職責(zé)。在董事會(huì)秘書不能履行職責(zé)時(shí)， 由證券事務(wù)代表行使其權(quán)利并履行其職責(zé)，在此期

27、間，并不當(dāng) 然免除董事會(huì)秘書對(duì)公司信息披露事務(wù)所負(fù)有的責(zé)任。 證券事務(wù)代表應(yīng)當(dāng)參加本所組織的董事會(huì)秘書資格培訓(xùn)并取得 董事會(huì)秘書資格證書。 二二、上市公司規(guī)范治理上市公司規(guī)范治理-董事會(huì)秘書（以深交所上市規(guī)則為例）董事會(huì)秘書（以深交所上市規(guī)則為例） 董事會(huì)董事會(huì)秘書秘書法律責(zé)任的法律責(zé)任的規(guī)定規(guī)定（一）（一） 民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任 刑法第161條：依法負(fù)有信息披露義務(wù)的公司、企業(yè)向股 東和社會(huì)公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實(shí)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告， 或者對(duì)依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露，嚴(yán)重?fù)p 害股東或者其他人利益，或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，對(duì)其直接負(fù) 責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三

28、年以下有期徒刑或者 拘役，并處或者單處二萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰金。 紅光實(shí)業(yè)案：“欺詐上市第一股” 大慶聯(lián)誼案：中國(guó)證券市場(chǎng)第一例上市公司虛假陳述民事索賠 案件 二二、上市公司規(guī)范治理上市公司規(guī)范治理-董事會(huì)秘書（以深交所上市規(guī)則為例）董事會(huì)秘書（以深交所上市規(guī)則為例） 董事會(huì)董事會(huì)秘書秘書法律責(zé)任的法律責(zé)任的規(guī)定規(guī)定（二）（二） 損害上市公司利益的法律責(zé)任 刑法第169條：上市公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員違背對(duì)公 司的忠實(shí)義務(wù)，利用職務(wù)便利，操縱上市公司從事下列行為之一， 致使上市公司利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役 ，并處或者單處罰金；致使上市公司利益遭受特別重大損失的，處

29、 三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金： 無(wú)償向其他單位或者個(gè)人提供資金、商品、服務(wù)或者其他資產(chǎn)的； 以明顯不公平的條件，提供或者接受資金、商品、服務(wù)或者其他資 產(chǎn)的； 向明顯不具有清償能力的單位或者個(gè)人提供資金、商品、服務(wù)或者 其他資產(chǎn)的； 二二、上市公司規(guī)范治理上市公司規(guī)范治理-董事會(huì)秘書（以深交所上市規(guī)則為例）董事會(huì)秘書（以深交所上市規(guī)則為例） 董事會(huì)董事會(huì)秘書秘書法律責(zé)任的法律責(zé)任的規(guī)定規(guī)定（三）（三） 為明顯不具有清償能力的單位或者個(gè)人提供擔(dān)保，或者無(wú)正當(dāng) 理由為其他單位或者個(gè)人提供擔(dān)保的； 無(wú)正當(dāng)理由放棄債權(quán)、承擔(dān)債務(wù)的； 采用其他方式損害上市公司利益的。 上市公司的控股股東或者實(shí)際

30、控制人，指使上市公司董事、監(jiān) 事、高級(jí)管理人員實(shí)施前款行為的，依照前款的規(guī)定處罰。 犯前款罪的上市公司的控股股東或者實(shí)際控制人是單位的，對(duì) 單位判處罰金，并對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員 ，依照第一款的規(guī)定處罰。 顧雛軍案：侵害上市公司利益，領(lǐng)刑十年并處罰金680萬(wàn)。 二二、上市公司規(guī)范治理上市公司規(guī)范治理-董事會(huì)秘書（以深交所上市規(guī)則為例）董事會(huì)秘書（以深交所上市規(guī)則為例） 董事會(huì)董事會(huì)秘書秘書法律責(zé)任的法律責(zé)任的規(guī)定規(guī)定（四）（四） 內(nèi)幕交易的法律責(zé)任 民事責(zé)任（證券法第76條）、行政責(zé)任、刑事責(zé)任 杭蕭鋼構(gòu)內(nèi)幕交易案：兩名相關(guān)責(zé)任人被判處1年6個(gè)月、2年 6個(gè)月有期徒刑，并各處罰

31、金人民幣4037萬(wàn)元。 二二、上市公司規(guī)范治理上市公司規(guī)范治理-董事會(huì)秘書（以深交所上市規(guī)則為例）董事會(huì)秘書（以深交所上市規(guī)則為例） 董事會(huì)董事會(huì)秘書秘書法律責(zé)任的法律責(zé)任的規(guī)定規(guī)定（五）（五） 操縱市場(chǎng)的法律責(zé)任： 民事責(zé)任（證券法第77條）、行政責(zé)任、刑事責(zé)任（刑法第 182條） 刑法第182條：有下列情形之一，操縱證券、期貨市場(chǎng)， 情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰 金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰 金： （一）單獨(dú)或者合謀，集中資金優(yōu)勢(shì)、持股或者持倉(cāng)優(yōu)勢(shì)或者 利用信息優(yōu)勢(shì)聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券、期貨交易價(jià)格或 者證券、期貨交易量的； （二）

32、與他人串通，以事先約定的時(shí)間、價(jià)格和方式相互進(jìn)行 證券、期貨交易，影響證券、期貨交易價(jià)格或者證券、期貨交 易量的； 二二、上市公司規(guī)范治理上市公司規(guī)范治理-董事會(huì)秘書（以深交所上市規(guī)則為例）董事會(huì)秘書（以深交所上市規(guī)則為例） 董事會(huì)董事會(huì)秘書秘書法律責(zé)任的法律責(zé)任的規(guī)定規(guī)定（六）（六） （三）在自己實(shí)際控制的賬戶之間進(jìn)行證券交易，或者以自己為 交易對(duì)象，自買自賣期貨合約，影響證券、期貨交易價(jià)格或者證 券、期貨交易量的； （四）以其他方法操縱證券、期貨市場(chǎng)的。 單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員 和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。 汪建中操縱證券市場(chǎng)案：首例操縱證券案

33、；判處有期徒刑7年， 并處罰金1.2億余元。 二二、上市公司規(guī)范治理上市公司規(guī)范治理-董事會(huì)秘書（以深交所上市規(guī)則為例）董事會(huì)秘書（以深交所上市規(guī)則為例） 三、上市三、上市公司公司法人法人治理的其他內(nèi)容治理的其他內(nèi)容 1.控股股東行為的規(guī)范 2.上市公司董監(jiān)高的忠實(shí)、勤勉義務(wù) 3.有關(guān)上市公司治理的法律、法規(guī)、規(guī)章及其他規(guī)范性文件 三、上市三、上市公司公司法人法人治理的其他內(nèi)容治理的其他內(nèi)容 控股控股股東股東行為的行為的規(guī)范規(guī)范 注重建立合理制衡的股權(quán)結(jié)構(gòu)； 控股股東應(yīng)支持上市公司深化勞動(dòng)、人事、分配制度改革； 控股股東對(duì)上市公司及其他股東負(fù)有誠(chéng)信義務(wù)； 控股股東對(duì)上市公司董事、監(jiān)事候選人的提

34、名，應(yīng)嚴(yán)格遵循法律 、法規(guī)和公司章程規(guī)定的條件和程序； 三、上市三、上市公司公司法人法人治理的其他內(nèi)容治理的其他內(nèi)容 控股股東控股股東行為的規(guī)范行為的規(guī)范 上市公司的重大決策應(yīng)由股東大會(huì)和董事會(huì)依法作出； 控股股東與上市公司應(yīng)實(shí)行人員、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)分開，機(jī)構(gòu)、 業(yè)務(wù)獨(dú)立，各自獨(dú)立核算、獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)； 上市公司人員應(yīng)獨(dú)立于控股股東； 控股股東投入上市公司的資產(chǎn)應(yīng)獨(dú)立完整、權(quán)屬清晰； 2012年被否案例： 嘉興佳利電子獨(dú)立性嚴(yán)重缺失；2009年至2011年，公司 與控股股東持續(xù)存在機(jī)器設(shè)備、存貨轉(zhuǎn)讓等關(guān)聯(lián)交易，存在 大額資金拆借、相互代付電費(fèi)、共用商標(biāo)等行為。 三、上市三、上市公司公司法人法人治理的其他內(nèi)容治理的其他內(nèi)容 上市上市公司董監(jiān)高的忠實(shí)、勤勉義務(wù)公司董監(jiān)高的忠實(shí)、勤勉義務(wù) 忠實(shí)義務(wù)：是指當(dāng)個(gè)人利益與對(duì)公司應(yīng)盡的職務(wù)相沖突時(shí)，應(yīng) 把公司利益放在第一位。忠實(shí)義務(wù)也被稱為誠(chéng)信義務(wù)。（上 市公司章程指引第97條） 勤勉義務(wù)：即指公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員在執(zhí)行其職務(wù) 時(shí)，應(yīng)保持應(yīng)有的關(guān)注和勤勉，如果不能參加公司的會(huì)議，了 解公司的經(jīng)營(yíng)狀況，閱讀相關(guān)的報(bào)告，在公司需要時(shí)尋求解決 辦法，既不能承擔(dān)起自己職位的正常事