美國(guó)及歐盟電子商務(wù)立法現(xiàn)狀簡(jiǎn)介

1、 For pers onal use only in study and research; not for commercial use 美國(guó)及歐盟電子商務(wù)立法現(xiàn)狀簡(jiǎn)介 一、美國(guó)方面 為了使電子商務(wù)在法律的保護(hù)和規(guī)范下健康發(fā)展，美國(guó)早在90年代中期就開始了有關(guān)電子商 務(wù)的立法準(zhǔn)備工作。由于美國(guó)是聯(lián)邦制國(guó)家，聯(lián)邦和州兩級(jí)均有立法權(quán)。雖然美國(guó)國(guó)會(huì)有權(quán)規(guī)范跨 州的商貿(mào)活動(dòng)，但是傳統(tǒng)上交易法的規(guī)則(尤其是合同法)一直屬于各州立法的范圍。為了避免 各州立法之間的沖突和矛盾過大，影響正常的商業(yè)活動(dòng)，美國(guó)法研究所等聯(lián)邦的政策咨詢機(jī)構(gòu)制訂 了一套交易法規(guī)則，作為協(xié)調(diào)各州合同法的模范法，推薦各州逐漸將這一套法

2、律規(guī)則制訂在本州的 法律中。在這些模范法中，最成功的一部就是統(tǒng)一商法典(UCC)。該法的目的就是簡(jiǎn)化、澄清 和修訂美國(guó)調(diào)整商業(yè)交易的法律，通過習(xí)慣、 慣例、協(xié)議來發(fā)展商業(yè)規(guī)范，以及促進(jìn)各州法律之間 的統(tǒng)一。美國(guó)各州都已經(jīng)采用了統(tǒng)一商法典的內(nèi)容，但又結(jié)合本州情況稍加修改。 For pers onal use only in study and research; not for commercial use 由于電子商務(wù)的發(fā)展呈現(xiàn)出與傳統(tǒng)的商貿(mào)活動(dòng)不同的特點(diǎn)，因此統(tǒng)一商法典在電子商務(wù)領(lǐng) 域已顯過時(shí)。為此，美國(guó)法研究所等機(jī)構(gòu)于幾年前著手修訂統(tǒng)一商法典，在其中增加有關(guān)調(diào)整 電子商務(wù)的法律規(guī)則的內(nèi)容，

3、這就是所謂統(tǒng)一商法典第 2條B項(xiàng)(UCCArticle 2B)的由來。在 草擬的統(tǒng)一商法典第2條B項(xiàng)的基礎(chǔ)上形成了 1999年7月公布的統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法 (VCITA).統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法與統(tǒng)一商法典一樣屬于模范法的性質(zhì)，并沒有直接的法 從法律效力上看，美 律效力，其能否轉(zhuǎn)化為生效法律取決于各州是否通過立法途徑對(duì)其予以采納 國(guó)的統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法與歐盟的電子商務(wù)指令不同。歐盟電子商務(wù)指令一頒布就 對(duì)成員國(guó)具有了約束力，所有成員國(guó)都須在 18個(gè)月內(nèi)將其貫徹到國(guó)內(nèi)。然而，美國(guó)各州并沒有義 務(wù)必須采納統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法，因此要等到全美50個(gè)州都按照自己的立法進(jìn)程采納該法， 可能還需較長(zhǎng)的時(shí)

4、間。但是，美國(guó)聯(lián)邦政府正積極推動(dòng)電子商務(wù)方面的法，2000年6月30日美國(guó) 總統(tǒng)簽署了電子簽名法，為在商貿(mào)活動(dòng)中使用電子文件和電子簽名掃清了法律障礙。美國(guó)統(tǒng) 一計(jì)算機(jī)信息交易法的主要內(nèi)容如下： 主要適用于創(chuàng)作或發(fā)行計(jì)算機(jī)軟件、多媒體及交互性產(chǎn)品、計(jì)算機(jī)數(shù)據(jù)以及在線信息發(fā)行等交 易，不適用于有關(guān)印刷出版的書籍、報(bào)紙、雜志等的交易。例如亞馬遜網(wǎng)上書店通過網(wǎng)絡(luò)向全球出 售書籍，雖然也可以被看作是版權(quán)貿(mào)易，但是因其交易的是有形商品，所以不包括在計(jì)算機(jī)信息交 易法的適用范圍之內(nèi)。統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法主要調(diào)整的是無形財(cái)產(chǎn)貿(mào)易，更確切地說是包括 版權(quán)、專利權(quán)、集成電路權(quán)、商標(biāo)權(quán)、商業(yè)秘密權(quán)、公開形象權(quán)等在內(nèi)

5、的知識(shí)產(chǎn)權(quán)貿(mào)易。這說明， 美國(guó)己經(jīng)充分意識(shí)到知識(shí)產(chǎn)權(quán)貿(mào)易非常適宜電子商務(wù)的環(huán)境，其全部交易過程都能夠在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò) 上直接完成，不涉及網(wǎng)下的物流配送問題，因此知識(shí)產(chǎn)權(quán)貿(mào)易必將在電子商務(wù)占據(jù)主要的位置，其 重要性甚至將超過有形財(cái)產(chǎn)的貿(mào)易。 在計(jì)算機(jī)信息交易合同的成立和效力方面，統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法針對(duì)電子商務(wù)的特點(diǎn)， 引入了“電子代理人”這一非常重要的概念， 正式承認(rèn)了借助網(wǎng)絡(luò)自動(dòng)訂立的合同的有效性。 電子 代理人是指在沒有人檢查的情況下，獨(dú)立采取某種措施或者對(duì)某個(gè)電子信息或者履行作出反應(yīng)的某 個(gè)計(jì)算機(jī)程序、電子的或其他的自動(dòng)手段。電子代理人的出現(xiàn)使合同的締結(jié)過程可以在無人控制的 情況下自動(dòng)完成。

6、統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法規(guī)定，合同可以通過雙方電子代理人的交互作用而形 成，也可以通過電子代理人和自然人之間的交互作用而形成。電子代理人的要約和承諾行為可以導(dǎo) 致一個(gè)有約束力的合力產(chǎn)生。在自然人與電子代理人的締結(jié)過程中，自然人應(yīng)當(dāng)以作出聲明或者行 為的方式表示其同意締結(jié)的意識(shí)。 例如，當(dāng)申請(qǐng)注冊(cè)免費(fèi)電子郵件地址的用戶， 登錄到電子郵箱提 供者的網(wǎng)頁(yè)上，要求注冊(cè)電子郵件地址時(shí)，網(wǎng)頁(yè)會(huì)出示一份很長(zhǎng)的格式合同，詳細(xì)規(guī)定了用戶使用 電子郵件的條件和要求，最后則是一個(gè)很大的表示同意 （I agree）的圖標(biāo)，如果用戶點(diǎn)擊了這一圖 標(biāo)，就表示同意注冊(cè)電子郵件的全部合同條件，并將這一同意的意思表示發(fā)送給對(duì)方的電

7、子代理人， 用戶與電子郵箱提供者之間的合同就成立了。 在根據(jù)格式許可合同方面，統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法的規(guī)定，格式許可合同是指用于大規(guī)模 市場(chǎng)交易的標(biāo)準(zhǔn)許可合同，包括消費(fèi)者合同及其他適用于最終用戶的許可合同。 計(jì)算機(jī)信息的提供 者擬定的這類合同面向廣大公眾，基于基本相同的條款提供基本相同的信息。 這類合同的最大特點(diǎn) 就在于具有非協(xié)商性，一方提供了格式條款之后， 對(duì)方要么全部接受，要么全部拒絕，沒有討價(jià)還 價(jià)的余地。由于網(wǎng)絡(luò)上的計(jì)算機(jī)信息交易大量采用自動(dòng)的格式許可合同的形式，因此為了保護(hù)格式 合同相對(duì)人（即用戶和消費(fèi)者）的利益，統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法 對(duì)這種合同的約束力作出了專門 的規(guī)定。統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信

8、息交易法規(guī)定，格式許可合同的對(duì)方當(dāng)事人只有在對(duì)合同條款表示同意 的情況下，才受合同約束。如果有些格式條款不易為人所察覺（例如字體過小，含義模糊），或者相 互沖突，則不對(duì)格式合同的相對(duì)人具有約束力。 在這種情況下，如果格式合同的相對(duì)人己經(jīng)付了款， 支付有關(guān)費(fèi)用或者遭受了損失，格式合同的提供方應(yīng)當(dāng)予以合同補(bǔ)償。 此外，由于網(wǎng)絡(luò)上的交易活動(dòng)從締約到履行基本上是自動(dòng)完成的，有些不法之徒便借機(jī)從事違 法或欺詐活動(dòng)。因此統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法規(guī)定計(jì)算機(jī)信息的提供者對(duì)其提供的計(jì)算機(jī)信息負(fù) 有擔(dān)保的義務(wù)，即擔(dān)保其提供的計(jì)算機(jī)信息不侵害任何第三方的權(quán)利，在許可期間被許可人的利益 不會(huì)因?yàn)槿魏蔚谌綄?duì)計(jì)算機(jī)信息主張

9、權(quán)利而受到損害。具體而言，計(jì)算機(jī)信息提供者應(yīng)當(dāng)擔(dān)保其 許可的專利權(quán)或其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)在其所屬國(guó)的領(lǐng)域內(nèi)是合法、有效的。如果計(jì)算機(jī)信息提供者不想承 擔(dān)擔(dān)保義務(wù)，它必須向接受者作出清楚的說明。 例如，在計(jì)算機(jī)信息的網(wǎng)上自動(dòng)交易中，標(biāo)明在您 享用信息之時(shí)，如受到干擾，提供者不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。當(dāng)然，一旦計(jì)算機(jī)信息提供者不承擔(dān)擔(dān)保義 務(wù)，其信息的市場(chǎng)價(jià)值就降低了 總之，美國(guó)統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法為美國(guó)網(wǎng)上計(jì)算機(jī)信息交易提供了基本的法律規(guī)范。 國(guó)國(guó)內(nèi)曾經(jīng)在是否需要對(duì)電子商務(wù)立法這一點(diǎn)上進(jìn)行過激烈的爭(zhēng)論。有人認(rèn)為，對(duì)電子商務(wù)立法就 是對(duì)其發(fā)展的束縛，但是多數(shù)人認(rèn)為，立法的根本目的不是約束電子商務(wù)， 而是保障電子商務(wù)

10、的發(fā) 展，讓所有的交易者能夠預(yù)見其交易行為的法律后果，使合法的交易行為得到法律的保護(hù)。因此， 盡管統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法有不足之處，例如美國(guó)學(xué)術(shù)界和實(shí)務(wù)界很多人指責(zé)該法對(duì)消費(fèi)者權(quán) 益保護(hù)不利，過于偏坦商業(yè)組織的利益，但是該法仍然將美國(guó)電子商務(wù)立法推進(jìn)了一大步。美國(guó)各 州正在積極采納該法。統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法最終會(huì)成為調(diào)整美國(guó)電子商務(wù)的基本法。 二、歐盟方面 在全球性電子商務(wù)的發(fā)展浪潮中，歐盟國(guó)家意識(shí)到在信息社會(huì)中電子商務(wù)將提供重要的就業(yè)機(jī) 會(huì)，為廣大中、小企業(yè)提供新的發(fā)展空間，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)和技術(shù)創(chuàng)新方面的投資，增強(qiáng)企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng) 力，因此一直致力于在聯(lián)盟內(nèi)部促進(jìn)電子商務(wù)的發(fā)展。法律是電子商務(wù)發(fā)展的重

11、要的軟環(huán)境， 歐盟 從1997年底到2007年初頒布的一系列重要法律文件都是為了保障和促進(jìn)聯(lián)盟內(nèi)部電子商務(wù)的發(fā) 展。歐洲議會(huì)于1999年12月13日通過了電子簽名指令，于2000年5月4日又通過了電子 商務(wù)指令。這兩部法律文件協(xié)調(diào)與規(guī)范了電子商務(wù)立法的基本內(nèi)容，構(gòu)成了歐盟國(guó)家電子商務(wù)立 法的核心和基礎(chǔ)。其中電子商務(wù)指令更是全面規(guī)范了關(guān)于開放電子商務(wù)的市場(chǎng)、電子交易、電 子商務(wù)服務(wù)提供者的責(zé)任等關(guān)鍵問題。 歐盟成員國(guó)在自2000年5月起的18個(gè)月內(nèi)，將電子商務(wù)指 令制訂成為本國(guó)法律。歐盟的指令與一般的國(guó)家法不完全相同，它們具有地區(qū)性國(guó)際條約的性質(zhì)。 歐盟電子商務(wù)立法的主要內(nèi)容如下： 由于歐盟十二

12、國(guó)的法律存在很大的差異，為此，歐盟意圖建立一個(gè)清晰的和概況性的法律框架， 以協(xié)調(diào)歐盟統(tǒng)一市場(chǎng)內(nèi)部的有關(guān)電子商務(wù)的法律問題?？紤]到電子商務(wù)固有的全球性質(zhì)，歐盟還愿 意與其他國(guó)家和地區(qū)（尤其是申請(qǐng)加入歐盟的國(guó)家、發(fā)展中國(guó)家以及歐盟的其他貿(mào)易伙伴）加強(qiáng)合 作，共同探索全球性電子商務(wù)的法律規(guī)則 歐盟使用信息社會(huì)服務(wù)(informationsociety services) 一詞來概況其法律規(guī)范的各類電子商 務(wù)活動(dòng)。信息社會(huì)服務(wù)一般是指在接受服務(wù)的用戶的要求下，通過處理和存儲(chǔ)數(shù)據(jù)的電子裝置遠(yuǎn)程 提供的服務(wù)。信息社會(huì)服務(wù)涵蓋的范圍很廣，例如通過計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行貨物買賣、在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上 提供信息或者商業(yè)性宣傳

13、等行為都屬于信息社會(huì)服務(wù)。有些服務(wù)在本質(zhì)上不能遠(yuǎn)程以電子方式提 供，例如法定的公司帳目審計(jì)，或者需要對(duì)病人進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)檢查的醫(yī)療服務(wù)， 因此不屬于信息社會(huì)服 務(wù)。歐盟法律協(xié)調(diào)的范圍只包括在線信息、 在線廣告、在線購(gòu)物、在線簽約等通過計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行 的經(jīng)貿(mào)活動(dòng)，不涉及安全、標(biāo)識(shí)、產(chǎn)品責(zé)任、貨物運(yùn)輸和配送等網(wǎng)下的活動(dòng)。歐盟要求成員國(guó)保障 信息社會(huì)服務(wù)在聯(lián)盟統(tǒng)一市場(chǎng)內(nèi)的自由流通， 不得要求從事信息社會(huì)服務(wù)的企業(yè)在建立和提供之前 履行任何審批手續(xù)。 電子商務(wù)跨國(guó)界流通的性質(zhì)使法律的適用成為一個(gè)難點(diǎn)。歐盟雖然不主張建立任何新的沖突法 規(guī)則或者管轄權(quán)規(guī)則，但是認(rèn)為依照原有規(guī)則適用的法律不應(yīng)限制提供信息社會(huì)服務(wù)

14、的自由。歐盟 的法律規(guī)定，為了保證法律適用的確定性，信息社會(huì)服務(wù)應(yīng)當(dāng)受服務(wù)提供者機(jī)構(gòu)所在國(guó)法律的管轄。 服務(wù)提供者機(jī)構(gòu)所在國(guó)是指在一段時(shí)間內(nèi)實(shí)際從事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的固定的機(jī)構(gòu)所在國(guó)。例如公司總部所 在國(guó)或者主要營(yíng)業(yè)機(jī)構(gòu)所在國(guó)。一個(gè)公司通過互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)站提供服務(wù)的所在地不是指支持網(wǎng)站運(yùn)行的 技術(shù)所在地或者網(wǎng)站可以被訪問的地點(diǎn)， 而是指網(wǎng)站從事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的地點(diǎn)。 例如，一個(gè)公司不論將 其網(wǎng)站服務(wù)器設(shè)在哪個(gè)國(guó)家，也不論其網(wǎng)站能夠在多少個(gè)國(guó)家被訪問， 只要其主要營(yíng)業(yè)地設(shè)在歐盟 某個(gè)成員國(guó)內(nèi)的，就要受該國(guó)法律的管轄。如果某個(gè)從事信息社會(huì)服務(wù)的公司為了規(guī)避歐盟某個(gè)成 員國(guó)的法律，故意選擇將營(yíng)業(yè)機(jī)構(gòu)設(shè)在另一成員國(guó)內(nèi)，

15、那么前一成員國(guó)有權(quán)對(duì)設(shè)立在他國(guó)但其全部 或大部分活動(dòng)是在本國(guó)實(shí)施的服務(wù)提供者適用本國(guó)法律，以制裁該服務(wù)提供者規(guī)避本國(guó)法律的行 為。 商業(yè)性宣傳方面，由于這對(duì)于信息社會(huì)服務(wù)獲得融資支持， 以及發(fā)展廣泛的新型免費(fèi)服務(wù)意義 重大。為了保護(hù)消費(fèi)者利益，保障公平競(jìng)爭(zhēng)，商業(yè)性宣傳 (包括價(jià)格打折、促銷優(yōu)惠、促銷競(jìng)爭(zhēng)或 游戲)必須符合多個(gè)透明度要求，讓服務(wù)接受者有充分的選擇的自由。通過電子郵件擅自發(fā)送商業(yè) 性宣傳，類似于擅自向別人的郵箱里塞廣告宣傳品， 但是危害更大，因?yàn)樾畔⒔邮苷咴谙螺d這些無 用信息時(shí)還要支付網(wǎng)絡(luò)費(fèi)和通訊費(fèi)， 而且還可能干擾交互性網(wǎng)絡(luò)的正常運(yùn)行， 造成網(wǎng)絡(luò)阻塞或者通 訊速度緩慢。因此，歐盟

16、要求在任何情況下，擅自發(fā)送的商業(yè)性宣傳材料都必須被明確標(biāo)明， 并且 不應(yīng)導(dǎo)致接受者通訊費(fèi)用的增加。 歐盟還要求成員國(guó)應(yīng)當(dāng)保證其法律系統(tǒng)允許合同以電子形式締結(jié)，保證適用于合同過程的法律 規(guī)則不給采用電子形式的合同制造障礙，也不僅僅因?yàn)檫@些合同采取了電子形式就剝奪其有效性和 約束力。歐盟還要求成員國(guó)承認(rèn)電子簽名具有同親筆簽名同樣的效力。 服務(wù)提供者的責(zé)任關(guān)系到發(fā)展電子商務(wù)的又一核心問題。這一問題不解決，將阻礙市場(chǎng)的順利 運(yùn)行，損害跨國(guó)服務(wù)的發(fā)展和正常的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)。 因此，歐盟要求成員國(guó)不能給服務(wù)提供者施加一種 一般性的監(jiān)控義務(wù)，因?yàn)榉?wù)提供者沒有能力保證通過其計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的無數(shù)信息的合法性。歐盟法 律

17、還規(guī)定，服務(wù)提供者在作為純粹的信息傳輸管道時(shí)或者進(jìn)行信息緩存時(shí)，享受責(zé)任豁免的地位， 即不因其傳輸或者存儲(chǔ)的信息中含有違法內(nèi)容而承擔(dān)法律責(zé)任。這是因?yàn)樵谏鲜銮闆r下，服務(wù)提供 者對(duì)信息的傳輸和存儲(chǔ)是技術(shù)性的、自動(dòng)的和暫時(shí)的，服務(wù)提供者并不知道被傳輸或存儲(chǔ)信息的內(nèi) 容，也不對(duì)被傳輸或存儲(chǔ)的信息內(nèi)容作任何修改。 但是，服務(wù)提供者故意與其服務(wù)接受者合謀從事 違法活動(dòng)，則不屬于責(zé)任限制之列。 總之，從全球電子商務(wù)立法的角度來看，歐盟的電子商務(wù)立法無論在立法思想上、 立法內(nèi)容上、 還是立法技術(shù)上都是很先進(jìn)的。歐盟有關(guān)電子商務(wù)的立法進(jìn)程雖然比美國(guó)稍慢 （美國(guó)于1999年頒布 了統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法），但是立法實(shí)施的速度將與美國(guó)相當(dāng)，甚至稍快于美國(guó) 文章來源：中顧法律網(wǎng) （免費(fèi)法律咨詢，就上中顧法律網(wǎng)） 僅供個(gè)人用于學(xué)習(xí)、研究；不得用于商業(yè)用途 For personal use only in study and research; not for commercial use. Nur f u