合同模板法重點(diǎn)難點(diǎn)

1、2010 司考沖刺時期重點(diǎn)、難點(diǎn)匯編合同法之合同的訂立 一、合同訂立的程序 合同訂立包括：第一，要約；第二，承諾；第三，合同的成立時刻和 成立地點(diǎn)；第四，格式條款；第五，締約過失責(zé)任。 所有的合同成立必須通過要約和承諾程序。 比如，理論上探討的，交叉要約，一般不導(dǎo)致合同的成立。因?yàn)樵诮?叉要約中只有要約，沒有承諾。 1. 要約的內(nèi)容 對要約的具體內(nèi)容要確定的理解。掌握時，結(jié)合合同法第六十一條規(guī) 定和第六十二條規(guī)定。 2. 要約和要約邀請的區(qū)不 在要約和要約邀請之間的差異。要約邀請只是希望他人向自己發(fā)出要 1 / 30 約的意思表示。如此的意思表示來講，表示并不受它的意思表示拘束。常 見的要約邀

2、請包括寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股講明書、商 業(yè)廣告等都屬于要約邀請。其中商業(yè)商業(yè)廣告部分，廣告的內(nèi)容符合要約 規(guī)定的時候作為要約處理。其中，最高人民法院關(guān)于審理商品房若干問題 的司法解釋的規(guī)定第三條提到，商品房的銷售廣告和宣傳資料原則上作為 要約邀請對待。然而，假如宣傳資料和銷售廣告里，商品房的開發(fā)規(guī)劃范 圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所做的講明或者具體的語諾是具體的確定的而且對 商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大的阻礙，應(yīng)當(dāng)視為要約。 講明和語諾即使沒有載入到商品房的房屋買賣合同中，也應(yīng)當(dāng)作為合同的 內(nèi)容來對待。當(dāng)事人違反的時候，要承擔(dān)違約責(zé)任。 在實(shí)踐中，要約邀請或者與要約有關(guān)

3、的發(fā)生爭議的，是懸賞廣告。懸 賞廣告有一種是單方法律行為講，另一種要約講。在合同里，一般作為要 約處理，而不是要約邀請。 要約的生效，合同法第十六條規(guī)定，要約到達(dá)受要約人時生效。 數(shù)據(jù)電文要約的到達(dá)。合同法第第 16 條第 2款規(guī)定：指定特定系統(tǒng)同 意數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時刻，視為到達(dá)時刻；未指 定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時刻，視為到達(dá) 時刻。 3. 要約的撤回和撤銷 （1）要約的撤回 撤回和撤銷的區(qū)不：撤回，要約尚未生效；撤銷，要約差不多生效。 要約能夠撤回，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與 要約同時到達(dá)受到約人。 （2）要約的撤銷 要

4、約能夠撤銷，撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到 達(dá)受要約人。 第十九條、有下列情形之一的，要約不得撤銷： 一）要約人確定了承諾期限 二）以其他形式明示要約不可撤銷； （三）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并差不多為履行合同 作了預(yù)備工作。 4. 要約的失效 要約的失效前提是要約差不多生效。 要約失效的情形有以下幾種： 1）拒絕要的約通知，到達(dá)要要約人。 2）要約人依法撤銷要約。 3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾 4 / 30 4）受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。 二）承諾 1. 在承諾中，承諾既能夠通知的方式作出，也能夠以行為的方式作出 有效的承諾，應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限

5、內(nèi)到達(dá)要約人。 有效的承諾，幾個要件： 1）必須是受要約人作出的 2）只能向要約人作出，向第三人作出的不構(gòu)成有效的承諾。 3）必須在要約確定的的承諾期限內(nèi)到達(dá)。 4）不得對要約的內(nèi)容作出實(shí)際性變更。 2. 承諾期限。要緊了解第二十四條，要約以信件或者電報作出的，承 5 / 30 諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的， 自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作 出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時開始計算。 假如雙方當(dāng)事人在合同中約定了承諾期限，期限為一個月或一個星期、 一年。沒有約定承諾期限的起算點(diǎn)問題。假如沒有約定承諾期限起算點(diǎn)的 情況下，依

6、照不同的方式確定承諾期限的起算點(diǎn)問題。 （1）以信件或電報方式作為承諾的，承諾期限為信件載明的日期或者 電報交發(fā)之日開始計算。 （2）以信件方式作出的，信件中未載明的以寄出的郵戳日期作為起算 點(diǎn)。 （3）以電話、傳真等快速方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人 時開始計算期限。 3. 承諾生效的時刻。以通知方式作出的，以通知到達(dá)要約人時生效。 以行為作出的，以行為作出時生效。 不管是要約，承諾依舊合同的解除、抵銷，意思表示的生效原則上差 不多上在到達(dá)時生效。 在民事法律中，意思表示假如有相對人的時候，原則上是到達(dá)相對人 時生效。 承諾生效產(chǎn)生的法律后果。承諾生效的時候，合同正式成立。 關(guān)于承諾

7、只能撤回，不能撤銷。因?yàn)楫?dāng)承諾生效的時候，合同差不多 成立了。 承諾生效之前，會有承諾撤回問題。承諾的撤回與要約的撤回相同， 只要在時刻點(diǎn)遵循如此的標(biāo)準(zhǔn)，與承諾同時或者承諾到達(dá)之前到達(dá)到要約 人的時候，那個承諾差不多上能夠撤回的承諾。 4. 遲發(fā)的承諾和遲到的承諾 1）遲發(fā)的承諾。 7 / 30 合同法第 28 條規(guī)定，受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約 人及時通知受要約人該承諾有效的之外，否則視為新要約。承諾的表示應(yīng) 當(dāng)在承諾的期限內(nèi)發(fā)出并到達(dá)，否則不能構(gòu)成承諾，而只能構(gòu)成新要約。 （2）遲到的承諾。 遲到的承諾，又稱為承諾拖延，是指承諾的表示在發(fā)出時盡管不構(gòu)成 拖延，但由于傳遞故障等緣故，到達(dá)要約人時超過了承諾的期限。原則上 是有效的，除非要約人及時通知受要約人因承諾過期限而不同