公司合并中對債權人的保護

1、公司合并中對債權人的保護公司合并產生民事主體的變化、財產與債務的轉移，對公司債權人的利益可能發(fā) 生不利影響，尤其是在涉及虧損合并的情況下，故而世界各國公司立法均將對債 權人的保護作為規(guī)制公司合并行為的重要內容。但公司的合并不僅涉及債權人的 利益，還涉及合并公司的利益、其股東的利益、對資源的優(yōu)化配置、提高社會經 濟效率等諸多方面，而且合并后所有債務均由存續(xù)或新設公司承受，往往更有利于債權人權利的實現(xiàn)。合并對債權人利益的損害僅是一種可能性， 所以對債權人 的保護也應當適度，不宜以損害公司合并效率為代價。我國公司法第一百八十四條第三款規(guī)定：“公司合并，應當由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產負債表及財

2、產清單。公司應當自作出合并決議之日起 10 日內通知債權人，并于30日內在報紙上至少公告3次。債權人自接到通知書之 日起30日內，未接到通知書的自第一次公告之日起 90日內，有權要求公司清償 債務或者提供相應的擔保。不清償債務或者不提供相應的擔保的，公司不得合并。 公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并后存續(xù)的公司或者新設的公司 承繼。”此規(guī)定為公司合并時對債權人保護確定了基本原則，但是仍有許多問題需要進一步加以明確。一、公司合并時有權提出異議的債權人范圍現(xiàn)行立法對此未作明文規(guī)定。實踐中有兩種理解：一種觀點認為，有權提出 清償債務或提供擔保要求（以下稱異議）的，僅限于被合并公司的債權人；

3、另一 種觀點認為，合并各方的債權人均有權提出異議。 筆者贊同第二種觀點。公司合 并對合并各方的債權人均會產生影響，而且對合并方債權人的不利影響可能更大 （如被合并的是虧損），所以，應對合并各方的債權人給予同等的保護法國、 意大利等國也采此做法。此外，合并時可能只有方是公司，另一方是非公司型。 筆者認為，只要有一方當事人是公司，就應當適用公司法關于公司合并的規(guī)定， 合并各方的債權人均有權提出異議。二、哪些性質的債權不宜享有異議權首先，合并公告登出后產生的債權，不享有提出異議的權利。因合并公司已 履行其告知義務，債權人已知或應知債務人的合并，仍與其發(fā)生債務，視為自愿 承擔相應風險。其次，公司內部職

4、工對公司享有的勞動債權不宜享有對合并的異 議權。職工的勞動債權是應予充分保護的，但對此種債權的清償及對職工的安置， 一般均屬于合并合同的重要條款，通常已在合并中予以解決，加之其在清償順序中處于優(yōu)先地位，故不宜再給其提出異議的權利。 再次，稅務債權以及其他相似 的國家債權亦不宜享有異議權。這些基于行政關系產生的債權，通常也是須在合 并中加以解決的問題，且其清償順序優(yōu)先，已有較充分的保護。對此應確立的原 則是：凡其權利在公司合并中未受實際影響的債權人類別，不宜享有異議權；反之，就應享有異議權。三、債權人的權利內容債權人在公司合并中享有的權利包括知悉權、異議權即清償或擔保的請求 權、權利損害的救濟請

5、求權等。在公司合并即債務人變更的過程中， 債權人享有知悉權。合并各方公司有義 務向債權人告知合并的事實及其享有的異議權，各國立法對此均有規(guī)定。如日本商法規(guī)定，公司要在股東大會決議合并后法定期限內發(fā)布公告， 告知債權人對合 并有異議可在一定期間內提出。法國公司法規(guī)定，公司合并方案由合并各方公司 在各處總機構所在省的法定公告報紙上予以公告。 我國公司法第一百八十四條也 規(guī)定，公司應當自作出合并決議之日起10日內通知債權人，并在30日內在報紙 上至少公告3次。各國立法普遍采取公告的形式告知債權人，是否還應以個別通知方式告知債 權人則規(guī)定不一。我國公司法規(guī)定，對已知的債權人應進行個別通知。實踐中， 有

6、的人認為，發(fā)布公告是法定義務，而通知不是強制性義務，即便發(fā)出通知也多 有遺漏。也有的人認為，上市公司以公告方式進行了信息披露， 即可免除其個別 通知債權人的義務。這些觀點都是錯誤的。首先，公司法明文規(guī)定，對已知的債權人應進行個別通知，無論債權大小、 路途遠近。而且，合同法第八十四條規(guī)定：“債務人將合同的義務全部或者部分 轉移給第三人的，應當經過債權人同意?！钡诎耸藯l規(guī)定：“當事人一方經對方同意，可以將自己的權利義務一并轉讓給第三人。”所以，對債權人的個別 通知是合并公司作為債務人的法定義務。 對于已知的債權人，合并公司必須個別 進行通知。對潛在的或因不詳?shù)仍驘o法通知的債權人， 則應以公告方

7、式進行告 知。其次，公司法對告知債權人的方式，并未依合并公司是否為上市公司而作有 區(qū)分規(guī)定。上市公司在證券法上信息披露義務的履行，不能免除其在公司合并中 對債權人的通知義務。公司對章程的自我規(guī)定，也不能作為免除其法定義務的依 據。合并公司通知和公告的內容應當包括公司合并的基本情況。債權人的異議權 即可以要求公司清償債務或提供相應的擔保， 異議權的效力即不清償債務或不提 供擔保的，公司不得合并，異議提出的期間、方法等，以及了解公司合并詳細情 況的渠道。如果告知的內容不詳，債權人無法確認其利益末受到損害而行使異議 權，反而對合并公司不利。保護債權人程序的核心是確認債權人對公司合并的異 議權。如果合

8、并公司未履行通知和公告義務， 損害債權人利益，債權人還可就其 權利損害提出救濟請求權。四、異議權的法律效力我國公司法規(guī)定，債權人對公司合并提出異議時，公司應對其進行清償或提 供相應的擔保，否則公司不得合并。有的學者認為，異議的成立應以公司合并對債權人形成實質危害為條件，法國、意大利等國采此種做法。也有的學者認為，只要債權人提出異議，合并公司 就應履行清償或擔保義務。筆者贊成第二種觀點，盡管有人認為其有悖于適度保 護的原則。一方面，因為在實踐中界定對債權人是否造成實質性危害，是一件成本很高而又非常復雜的工作；另一方面，公司法對債權人的異議權行使并無限制 條件，合同法也將債權人同意作為債務轉移的必

9、備條件。所以，公司合并各方清償或擔保義務的履行應是無條件的。債權人對公司合并存有異議，對于已到期的債權，可要求合并公司予以清償， 對于未到期的債權只可要求提供擔保， 不得主張立即清償，因為這將損害債務人 的期限利益。只有在公司合并各方不能提供擔保的情況下，債權人才可主張立即 清償。當然，如果債權人同意，對已到期的債權也可僅提供擔保，如債務人同意， 對未到期的債權也可提前清償，但應扣除未到期的利息。如債權人原有的擔保因 合并而受影響，可要求變更擔?；蛴枰郧鍍?。債權人的異議應在法定期間內提出，否則視為同意合并，我國公司法規(guī)定， 債權人的異議應在接到通知之日起 30日內或第一次公告之日起90日內（未

10、接到 通知者）提出。筆者認為，公告通知后90日的異議期間過長，對提高公司合并效率不利，甚至造成一些公司因此而規(guī)避法定義務， 建議修改為在最后一次公 告之日起60日或45日內提出異議。五、公司不履行告知義務或不履行清償、擔保義務而合并時的責任承擔在司法實踐中，經常發(fā)生公司不履行告知義務便進行合并的情況。有的公司 怕公告后引起債權人紛紛討債而不敢公告； 有的公司因程序復雜、異議期間過長 而不愿公告；有的公司只重視對大債權人如銀行的告知，忽視對小債權人的保護； 還有的公司甚至根本不知道告知債權人這項義務的存在。 此外，合并公司公告后 不履行清償、擔保義務的情況也時有發(fā)生。我國公司法第二百一十七條規(guī)定

11、：公司在合并、分立、減少注冊資本或進行 清算時，不按照本法規(guī)定通知或者公告?zhèn)鶛嗳说模?責令改正，對公司處以1萬元 以上10萬元以下的罰款?！暗珜鶛嗳藖碚f，責令改正或罰款的行政處罰已無 法改變公司已經合并的現(xiàn)實。即使公司合并真的損害了債權人的利益，債權入主 張公司合并無效，也不一定能使其受到損害的權利得到救濟。因為在公司合并后， 尤其是在進行了一段的經營活動后， 是很難因合并無效而恢復原狀的，無論是對 原合并各方資產的分離，對新產生的利潤、虧損、債權債務等的劃分，都是非常 困難的，而且最終的結果并不一定更有利于債權人， 當然，更不利于合并公司及 其他善意第三人。我國公司法僅規(guī)定不履行清償、 擔

12、保義務的，公司不得合并，但對已違法合 并后如何處理未作明確規(guī)定。從其他國家的立法規(guī)定看，大多傾向于不因此阻礙 合并的進行。如德國等對債權人保護采取事后救濟的國家規(guī)定， 不履行債權人保 護程序或沒有對債權人進行清償或提供擔保， 并不導致合并無效，只是在對債權 人的損害賠償關系上不承認合并的效力，仍承認因合并消滅之公司的存在與義 務。法國雖是對債權人采取事先預防保護措施， 但也不認為因此導致合并不生效 或妨礙合并進行的效果。法國公司法第381條規(guī)定：“如果沒有償還債務或沒有按命令設立擔保，合并不能對抗該債權人，債權人提出的異議，不具有禁止進 行合并程序的效力?！币獯罄穹ǖ?95條也規(guī)定已實施的合

13、并只對提出異議的 債權人無效。日本立法也有相同規(guī)定。這些規(guī)定反映出立法者在考慮對公司合并 及其他善意第三人利益與社會利益保護的前提下，對債權人采取適度保護的原 則。筆者認為，應對我國公司法中有關公司合并中對債權人保護的規(guī)定予以補充 完善。對債權人的保護重點應放在滿足債權實現(xiàn)和保護債權安全方面，而不宜賦予債權人對公司合并絕對的否決權，因為公司合并畢竟不會產生使債權消滅或對 債權不承認的后果。所以，當合并公司不履行告知義務或不履行清償、 擔保義務 時，對債權人最有效的保護方式是補充提供擔保并擴大清償責任入的范圍，即在一定期間內（如合并后6個月或一年內），債權人可要求合并公司對其債權可能受到的損失提供擔保，對違法行為負有責任的合并公司各方的股東、董事、監(jiān)事，均應對債權人因公司合并而受到的損失承擔連帶賠償責任。德國股份公司法便規(guī)定，轉讓公司的董事會和監(jiān)事會成員作為總債務人對公司及其股東和債權 人因合并而遭到的損失負有賠償義務。為此我國公司立法應當規(guī)定：第一，對于要求清償或提供擔保的債權人， 不 僅其債務人公司，公司合并的各方當事人均有義務予以滿足，否則公司不得合并。 第二，對于不履行告知義務或未履行清償債務、 提供擔保義務而實施合并者，首 先由合并后的存續(xù)或新設公司對債權人可能受到的損失提供擔保。如將來不