合同法1-合同的訂立與合同成立

1、合同法教學(xué)講義第一講合同的訂立與合同成立、要約一）要約的概念和法律性質(zhì)要約是希望和他人訂立合同的意思表示。（參見合同法第十四條）I要約這一意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：;|（）內(nèi)容具體確定；（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該 意思表示約束。（二）要約的有效條件1、由特定的人做出;2、具有訂立合同的意圖（意思）3、由要約人向其希望與其締結(jié)合同的受要約 人發(fā)岀4、要約的內(nèi)容必須具體確定；5、要約必須送達(dá)到受要約人(三)要約邀請1、要約邀請的含義：要約邀請是希望他人向 自己發(fā)岀要約的意思表示。2、要約邀請與要約的區(qū)分(1) 根據(jù)法律規(guī)定來區(qū)分；寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等

2、為要約邀請。(合同 法15條)(2) 根據(jù)當(dāng)事人的意思來區(qū)分(3) 根據(jù)提議的內(nèi)容是否包含合同的主要條 款來區(qū)分(4) 根據(jù)交易習(xí)慣來區(qū)分3、商業(yè)廣告的性質(zhì)(1)商業(yè)廣告的含義商業(yè)廣告，是指商品經(jīng)營者或者服務(wù)提供 者承擔(dān)費用，通過一定媒介和形式直接或者 間接地介紹自己所推銷的商品或者所提供的 服務(wù)的廣告。(2)商業(yè)廣告的性質(zhì)一般為要約邀請，但商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定 的，視為要約。最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適 用法律若干問題的解釋(法釋20037號)第三條： 商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但 是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè) 施所作的說明和允諾具體確定，并

3、對商品房買賣合 同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng) 視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合 同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承 擔(dān)違約責(zé)任。（二）要約的法律效力 1、要約生效的時間：合同法第十六條：要約到達(dá)受要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指 定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn) 入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間；未指 定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任 何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間。 2、要約的存續(xù)期間3、要約法律效力的內(nèi)容(1)對要約人的拘束力(形式拘束力)不得隨意撤銷要約或者對要約隨意加以限 制、變更和擴張。(2)對受要約人的拘束力(實質(zhì)拘

4、束力)I只有受要約人才有向要約人做出承諾的權(quán)利。 承諾也是一種資格，受要約人不能隨意轉(zhuǎn) 讓承諾是一種權(quán)利，而不是義務(wù)。H 4、要約的撤回合同法第十七條要約可以撤回。撤回要約的通知 應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá) 受要約人。 5、要約的撤銷合同法第十八條：要約可以撤銷。撤銷要約的通知 應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。 第十九條有下列情形之一的，要約不得撤銷： （一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式 明示要約不可撤銷； （二）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的, 并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。6、要約失效合同法第二十條：有下列情形之一的，要約失效：:（一）拒絕要約的通知

5、到達(dá)要約人；（二）要約人依法撤銷要約；（三）承諾期限屆滿，受要約人未作岀承 諾；（四）受要約人對要約的內(nèi)容作岀實質(zhì)性 變更。1、承諾亠）承諾的概念承諾是受要約人同意要約的意思表示。:題承諾的要件11、承諾必須由受要約人向要約人做岀。2、承諾必須在法定期限內(nèi)到達(dá)受要約人。（1）法定期限如何計算？合同法第二十三條承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的 期限內(nèi)到達(dá)要約人。要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依 照下列規(guī)定到達(dá)：（一）要約以對話方式作岀的，應(yīng)當(dāng)即時 作岀承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外；（二）要約以非對話方式作岀的，承諾應(yīng) 當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。合同法第二十四條 要約以信件或者電報 作岀的，承諾期限自信件載明的日

6、期或者電 報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的， 自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以 電話、傳真等快速通訊方式作岀的，承諾期 限自要約到達(dá)受要約人時開始計算。(2)到達(dá)如何確定？乍合同法第二十六條承諾通知到達(dá)要約人 時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣 或者要約的要求作出承諾的行為時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達(dá) 的時間適用本法第十六條第二款的規(guī)定。匚IP:采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人 指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文 進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間；未 指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的 任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間。3、承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致

7、合同法第三十條 承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約 的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實 質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù) 量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行 地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的 變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。4、承諾必須表明受要約人決定與要約人訂 立合同。(三) 承諾遲延1 概念；承諾遲延是指受要約人未在承諾期限內(nèi)發(fā)出 承諾。；2、法律效果；(1) 通常的遲延：為新要約合同法第二十八條 受要約人超過承諾期限 發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該 承諾有效的以外，為新要約。(2) 特殊遲延：附條件有效合同法第二十九條 受要約人在承諾期限 內(nèi)發(fā)岀承諾，按照通常情形能夠及時到

8、達(dá)要 約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時超過 承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因 承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾 有效。（四）承諾撤回合同法第二十七條 承諾可以撤回。撤回 承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前 或者與承諾通知同時到達(dá)要約人。三、合同成立的時間和地點0合同成立的時間：1合同法第二十五條 承諾生效時合同成立。承諾何時生效？1、合同法第二十六條承諾通知到達(dá)要約 人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣 或者要約的要求作岀承諾的行為時生效。 2、第三十二條 當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同 的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。 3、第三十三條 當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形

9、 式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn) 書。簽訂確認(rèn)書時合同成立。 4、第三十六條 法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人 約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形 式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同 成立。 5、第三十七條 采用合同書形式訂立合同，在簽 字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，!對方接受的，該合同成立。（二）合同成立的地點 1、第三十四條 承諾生效的地點為合同成立的地 點。1采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常 居住地為合同成立的地點。當(dāng)事人另有約定的，按 照其約定。 2、第三十五條 當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同

10、 的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的 地點。四、締約過失責(zé)任一）締約過失責(zé)任的概念締約過失責(zé)任是指在訂立合同過程中，一方 因違背其依據(jù)誠實信用原則和法律規(guī)定的義務(wù), 導(dǎo)致另一方的信賴?yán)娴膿p失時，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的 損害賠償責(zé)任。(二)締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件1、締約上的過失發(fā)生在合同訂立階段2、一方違背其依誠實信用原則所應(yīng)負(fù)的義 務(wù)義務(wù)的具體內(nèi)容如何？(1) 真心實意想以合理條件締約(2) 公開對方和其締約時必須了解的必 要信息(3) 保守因締約而了解的對方的商業(yè)秘 搐(4) 保護(hù)他人人身財產(chǎn)安全合同法第四十二條 當(dāng)事人在訂立合同 過程中有下列情形之一，給對方造成損失的, 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)

11、任：（一）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要 事實或者提供虛假情況；（三）有其他違背誠實信用原則的行為。3、造成他人信賴?yán)鎿p失。| | ） 何謂信賴?yán)鎿p失？案例分析一：某市百貨公司于2007年12月初通過新聞媒體播放 了招租啟示。招租啟示規(guī)定：將市百貨市場裝修成 市一流的購物場所，設(shè)置攤位45個，出租時間為一 年，雙面攤位收取投資裝修費2000元，單面攤位收 取裝修費1500元。周某于2007年12月3日得知此消息后，分析了在 該百貨公司從事經(jīng)營活動的前景，決定租賃兩個柜 臺搞月艮裝生意，由于需要交裝修費3500元，另外還 要進(jìn)貨，又需要大約3000元。周某認(rèn)為

12、投資6500 元，一年內(nèi)即可收入35萬元。因為沒有流動的現(xiàn) 金，周某即于12月15日去銀行提前支取了即將到期 的定期存單，利息損失964元?？墒?2月16H,當(dāng)周某正準(zhǔn)備去租賃攤位時， 百貨公司又播放消息說：因主管部門不批準(zhǔn), 該公司的攤位不再招租了。請已經(jīng)辦理了租 賃手續(xù)的租戶到百貨公司協(xié)調(diào)處理辦法，未 辦理手續(xù)的，百貨公司不再接待。周某認(rèn)為, 百貨公司這種做法太不負(fù)責(zé)任，所以要求百 貨公司賠償自己的預(yù)期收入3萬元，利息損失 964元。雙方協(xié)商未果，為此訴至法院。問：此案如何處理？某木材公司庫存有5000立方米優(yōu)質(zhì)紅松。200：年5月4日，木材公司給某家具廠發(fā)函詢問其是否愿 意以每立方米75

13、0元的價格購買一級紅松，數(shù)量不 限，并代辦托運，限3天內(nèi)答復(fù)。家具廠當(dāng)時正在與數(shù)十家鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)搞聯(lián)營，急需 優(yōu)質(zhì)木材。在收函第二天遂回復(fù)稱：愿意以750元 每立方的價格購2000立方米一級紅松。當(dāng)天晚上， 家具廠的經(jīng)理趙某又打電話給木材公司經(jīng)理滕某， 說你們代辦托運太麻煩，木材公司不是有專線鐵路 嗎？我們搞一趟專列過去，你們給裝車就行了，這 不更好嗎？滕某說2000立方米的木材要多少車皮才 能運完？趙某說我們打算用60噸的車皮，2000立方 米用34個車皮就行了。滕某又說我們的專線鐵路月 臺只能停靠12節(jié)軍產(chǎn)。威棄掛孤專圳開建去分三次 進(jìn)月臺裝貨不就妥了嗎？滕某說那就這么辦，你們 月底來車裝吧。

14、罰金責(zé)5月29日，家具廠租的專列進(jìn)了木材公司貨場， 家具廠的業(yè)務(wù)員帶著匯票，準(zhǔn)備簽約、提貨和結(jié)算 一次完成。此時，木材公司的畐！經(jīng)理華某發(fā)現(xiàn)庫場 只1000立方來優(yōu)質(zhì)紅木，嗇缺1000立方來，槁 和其簽約購2000立方米，不能交付，即使不負(fù)逾期 交付的責(zé)任，也必須承擔(dān)專歹 上據(jù)可靠消息，3天后一級紅 每立方米。如果現(xiàn)社和其簽約，2000立方米要少賺 46萬元。這個合商不能簽。木材公司遂以原要約冬指代辦托運，并無規(guī)定受 要約方派專列來提貨。受要約方現(xiàn)在派專列來提貨, 單方面改變了要約的內(nèi)容，視為其沒有接受原要約, 只能算一個新要約。現(xiàn)在木材公司對于家具廠的新 要約，不予接受。拒絕家具廠的簽約、提

15、駕的要求。 家具廠反復(fù)請求對方履行合同無效，遂起訴至法院。問：此案如何處理？案例分析三：2001年11月，某林場收到該地區(qū)生產(chǎn)資料公司 寄發(fā)的新型噴霧器證訂單，稱：生產(chǎn)資料公司下屬 農(nóng)具廠新近研發(fā)出一種新型機動噴霧器，每臺價格 12元，保證2001年4月交貨?，F(xiàn)向用戶證訂。林場根據(jù)自己春季需要防蟲，原來器具已經(jīng)破損較多的情況，經(jīng)過研究，立刻匯款1200元到生產(chǎn)資料公司。可隔了半年，也未看見新型噴霧器發(fā)貨過來。遂派人到生產(chǎn)資料公司查問。生產(chǎn)資料稱:你場匯的1200元我們已經(jīng)收到了，但你們并沒有和 我們公司簽訂供貨合同?，F(xiàn)在農(nóng)具廠生產(chǎn)的這種噴 霧器供不應(yīng)求，我們必須首先保證有正式合同的供 貨。你場

16、如果還想要貨，就等我們完成了現(xiàn)有正式 合同的供貨任務(wù)后，再給你們發(fā)貨。如不需 要貨了，我們立即退款給你們。林場因防止蟲害急需，不同意退款，認(rèn) 為其是根據(jù)生產(chǎn)資料公司的證訂單匯款訂貨, 證訂單明確寫明4月份交貨，現(xiàn)在已經(jīng)成果一 個多月了。林場防蟲急需器械，必須馬上提 資。雙方意見不一，林場將生產(chǎn)資料公司訴 至法院。問：此案如何處理?1、承諾亠）承諾的概念承諾是受要約人同意要約的意思表示。:題承諾的要件11、承諾必須由受要約人向要約人做岀。2、承諾必須在法定期限內(nèi)到達(dá)受要約人。（1）法定期限如何計算？合同法第二十三條承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的 期限內(nèi)到達(dá)要約人。要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依 照下列

17、規(guī)定到達(dá)：（一）要約以對話方式作岀的，應(yīng)當(dāng)即時 作岀承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外；（二）要約以非對話方式作岀的，承諾應(yīng) 當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。合同法第二十四條 要約以信件或者電報 作岀的，承諾期限自信件載明的日期或者電 報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的， 自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以 電話、傳真等快速通訊方式作岀的，承諾期 限自要約到達(dá)受要約人時開始計算。(2)到達(dá)如何確定？乍合同法第二十六條承諾通知到達(dá)要約人 時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣 或者要約的要求作出承諾的行為時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達(dá) 的時間適用本法第十六條第二款的規(guī)定。匚IP:采用數(shù)據(jù)電文形

18、式訂立合同，收件人 指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文 進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間；未 指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的 任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間。3、承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致合同法第三十條 承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約 的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實 質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù) 量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行 地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的 變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。4、承諾必須表明受要約人決定與要約人訂 立合同。5、承諾的方式必須符合要約的要求合同法第二十二條 承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方 式作岀。但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以 通過

19、行為作出承諾的除外。以何種方式通知？根據(jù)要約的要求。要約 沒有要求的，根據(jù)交易習(xí)慣確定。(三)承諾遲延1 概念；承諾遲延是指受要約人未在承諾期限內(nèi)發(fā)出 承諾。；2、法律效果；(1) 通常的遲延：為新要約合同法第二十八條 受要約人超過承諾期限 發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該 承諾有效的以外，為新要約。(2) 特殊遲延：附條件有效合同法第二十九條 受要約人在承諾期限 內(nèi)發(fā)岀承諾，按照通常情形能夠及時到達(dá)要 約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時超過 承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因 承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾 有效。（四）承諾撤回合同法第二十七條 承諾可以撤回。撤回 承諾的通

20、知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前 或者與承諾通知同時到達(dá)要約人。三、合同成立的時間和地點0合同成立的時間：1合同法第二十五條 承諾生效時合同成立。承諾何時生效？1、合同法第二十六條承諾通知到達(dá)要約 人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣 或者要約的要求作岀承諾的行為時生效。 2、第三十二條 當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同 的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。 3、第三十三條 當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形 式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn) 書。簽訂確認(rèn)書時合同成立。 4、第三十六條 法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人 約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形 式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)

21、，對方接受的，該合同 成立。 5、第三十七條 采用合同書形式訂立合同，在簽 字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，!對方接受的，該合同成立。（二）合同成立的地點 1、第三十四條 承諾生效的地點為合同成立的地 點。1采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常 居住地為合同成立的地點。當(dāng)事人另有約定的，按 照其約定。 2、第三十五條 當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同 的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的 地點。四、締約過失責(zé)任一）締約過失責(zé)任的概念締約過失責(zé)任是指在訂立合同過程中，一方 因違背其依據(jù)誠實信用原則和法律規(guī)定的義務(wù), 導(dǎo)致另一方的信賴

22、利益的損失時，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的 損害賠償責(zé)任。(二)締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件1、締約上的過失發(fā)生在合同訂立階段2、一方違背其依誠實信用原則所應(yīng)負(fù)的義 務(wù)義務(wù)的具體內(nèi)容如何？(1) 真心實意想以合理條件締約(2) 公開對方和其締約時必須了解的必 要信息(3) 保守因締約而了解的對方的商業(yè)秘 搐(4) 保護(hù)他人人身財產(chǎn)安全合同法第四十二條 當(dāng)事人在訂立合同 過程中有下列情形之一，給對方造成損失的, 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：（一）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要 事實或者提供虛假情況；（三）有其他違背誠實信用原則的行為。3、造成他人信賴?yán)鎿p失。| | ） 何謂信賴?yán)鎿p失？案例

23、分析一：某市百貨公司于2007年12月初通過新聞媒體播放 了招租啟示。招租啟示規(guī)定：將市百貨市場裝修成 市一流的購物場所，設(shè)置攤位45個，出租時間為一 年，雙面攤位收取投資裝修費2000元，單面攤位收 取裝修費1500元。周某于2007年12月3日得知此消息后，分析了在 該百貨公司從事經(jīng)營活動的前景，決定租賃兩個柜 臺搞月艮裝生意，由于需要交裝修費3500元，另外還 要進(jìn)貨，又需要大約3000元。周某認(rèn)為投資6500 元，一年內(nèi)即可收入35萬元。因為沒有流動的現(xiàn) 金，周某即于12月15日去銀行提前支取了即將到期 的定期存單，利息損失964元?？墒?2月16H,當(dāng)周某正準(zhǔn)備去租賃攤位時， 百貨公

24、司又播放消息說：因主管部門不批準(zhǔn), 該公司的攤位不再招租了。請已經(jīng)辦理了租 賃手續(xù)的租戶到百貨公司協(xié)調(diào)處理辦法，未 辦理手續(xù)的，百貨公司不再接待。周某認(rèn)為, 百貨公司這種做法太不負(fù)責(zé)任，所以要求百 貨公司賠償自己的預(yù)期收入3萬元，利息損失 964元。雙方協(xié)商未果，為此訴至法院。問：此案如何處理？某木材公司庫存有5000立方米優(yōu)質(zhì)紅松。200：年5月4日，木材公司給某家具廠發(fā)函詢問其是否愿 意以每立方米750元的價格購買一級紅松，數(shù)量不 限，并代辦托運，限3天內(nèi)答復(fù)。家具廠當(dāng)時正在與數(shù)十家鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)搞聯(lián)營，急需 優(yōu)質(zhì)木材。在收函第二天遂回復(fù)稱：愿意以750元 每立方的價格購2000立方米一級紅松。當(dāng)天晚上， 家具廠的經(jīng)理趙某又打電話給木材公司經(jīng)理滕某， 說你們代辦托運太麻煩，木材公司不是有專線鐵路 嗎？我們搞一趟專列過去，你們給裝車就行了，這 不更好嗎？滕某說2000立方米的木材要多少車皮才 能運完？趙某說我們打算用60噸的車皮，2000立方 米用34個車皮就行了。滕某又說我們的專線鐵路月 臺只能