企業(yè)集團(tuán)的概念及其特征辨析

1、企業(yè)集團(tuán)的概念及其特征辨析摘要：企業(yè)的集團(tuán)化已經(jīng)成為一種世界潮流。然而， 世界各國的法律對企業(yè)集團(tuán)的界定各不相同， 我國的理論界對企業(yè)集 團(tuán)的本質(zhì)也有不同的認(rèn)識。 企業(yè)集團(tuán)是兩個(gè)或兩個(gè)以上具有獨(dú)立法律 地位的企業(yè)，以資本和合同為主要連接紐帶而形成的具有控制關(guān)系的 一種穩(wěn)定的企業(yè)聯(lián)合。其經(jīng)濟(jì)上和法律上的特征密切相關(guān)。關(guān)鍵詞：企業(yè)集團(tuán)；聯(lián)合；法人企業(yè)集團(tuán)在社會各領(lǐng)域中具有舉足輕重的地位， 發(fā)揮著越來越重要的作用，不僅決定著一國的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，而且影響著政治、文化、衛(wèi)生、環(huán)境等各方面，這一影響力是傳統(tǒng)單一公司所望塵莫及的，但企 業(yè)集團(tuán)的廣泛勃興也給以調(diào)整傳統(tǒng)單一公司為主的公司法及其理論 帶來了挑戰(zhàn)。一、

2、企業(yè)集團(tuán)的概念由于我國市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)起步較晚，企業(yè)集團(tuán)作為新的企業(yè)形態(tài)， 我國學(xué)者在理論上對其法律內(nèi)涵還沒有形成統(tǒng)一的認(rèn)識。 這無論是從 宏觀上對企業(yè)集團(tuán)這一新型市場經(jīng)濟(jì)主體的研究和管理， 或者是在微 觀上協(xié)調(diào)和處理其在市場經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中所產(chǎn)生的各種法律關(guān)系， 都是十 分不利的。目前，學(xué)者們對企業(yè)集團(tuán)概念的表述主要有：1、企業(yè)集團(tuán)是若干具有獨(dú)立法人地位的企業(yè)在統(tǒng)一管理的基礎(chǔ)上組成的經(jīng)濟(jì)聯(lián)合組織。 兩個(gè)以上企業(yè)的聯(lián)合、 成員企業(yè)的獨(dú)立法人 地位和集團(tuán)的統(tǒng)一管理是企業(yè)集團(tuán)的三個(gè)基本法律特征。2、企業(yè)集團(tuán)是由兩個(gè)或兩個(gè)以上具有獨(dú)立法律地位的企業(yè)組成 的聯(lián)合組織，集團(tuán)的所有企業(yè)在經(jīng)濟(jì)上都接受集團(tuán)的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)和

3、管理。3、企業(yè)集團(tuán)是主要以資本為連接紐帶形成的具有一定規(guī)模的由 母子公司、 投資公司以及其他成員組成的， 并以共同的章程為經(jīng)營基 礎(chǔ)的企業(yè)法人聯(lián)合體。4、企業(yè)集團(tuán)是具有獨(dú)立法律地位的接受支配企業(yè)統(tǒng)一管理的企 業(yè)聯(lián)合。企業(yè)集團(tuán)本身不是民事法律主體， 而是對企業(yè)聯(lián)合關(guān)系的形 象描述。而筆者認(rèn)為，要領(lǐng)會企業(yè)集團(tuán)的法律內(nèi)涵，應(yīng)抓住以下幾點(diǎn)： 第一，企業(yè)集團(tuán)是一種穩(wěn)定的聯(lián)合，而不是一種緊密的組織體。 世界上大多數(shù)國家并未明確規(guī)定企業(yè)集團(tuán)為商業(yè)組織體，在實(shí)踐中， 企業(yè)集團(tuán)常被視為企業(yè)之間的一種聯(lián)合。 企業(yè)集團(tuán)本身并不是獨(dú)立的 民事主體， 不能獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)。 并且在我國理論 界隨著 “企業(yè)

4、集團(tuán)不具備法人資格 ”這一通說的形成，基本上結(jié)束了 “集團(tuán)法人資格 ”或者 “集團(tuán)雙重法律人格 ”的爭論。在經(jīng)濟(jì)上，集團(tuán)內(nèi) 部雖然存在千絲萬縷的聯(lián)系， 存在統(tǒng)一的管理， 甚至可以看作為一個(gè) 經(jīng)濟(jì)體，但這不能作為企業(yè)集團(tuán)的法律特征。 若把企業(yè)集團(tuán)定義為 “經(jīng) 濟(jì)聯(lián)合組織 ”、“聯(lián)合組織”、“聯(lián)合體”等，再加上我國 1998 年企業(yè)集 團(tuán)登記管理?xiàng)l例要求企業(yè)集團(tuán)必須具備 （共同的 ）集團(tuán)章程，就更容易 使人誤認(rèn)為企業(yè)集團(tuán)是一獨(dú)立的民事主體了。第二，企業(yè)集團(tuán)的成員企業(yè)以法人企業(yè)為主， 但并不限于法人企業(yè)。如德國稱企業(yè)集團(tuán)為康采恩，并未將康采恩成員企業(yè)限于法人， 組成康采恩的主體是兩個(gè)或兩個(gè)以上的 “

5、企業(yè) ”，企業(yè)可以是股份公司、 股份兩合公司或有限責(zé)任公司等資合公司， 也可以是無限公司、 兩合 公司等人合公司，還可以是民法上的合伙。在某些情況下，個(gè)人（股東）和國家（國有企業(yè)）也可被視為 “企業(yè)”。事實(shí)上，德、法、英、美等 國均承認(rèn)普通合伙的法人地位。 在我國的法律法規(guī)中不承認(rèn)合伙的法 人地位，而我國有關(guān)企業(yè)集團(tuán)的規(guī)范性文件中都明確將企業(yè)集團(tuán)的成 員限定為法人企業(yè)， 從而將合伙排除在企業(yè)集團(tuán)之外。 這對我國企業(yè) 集團(tuán)的發(fā)展極為不利。 其一，合伙企業(yè)雖然在控股型和相互持股型企 業(yè)集團(tuán)中難以存在， 但在契約型和相互交易型企業(yè)集團(tuán)中卻有其生存 的空間，在實(shí)踐中也是可行的；其二，把合伙排除在外，不

6、利于與國 際接軌，德、法、美等國對集團(tuán)成員企業(yè)無嚴(yán)格限制，如我國在域外 欲吸收上述國家的合伙企業(yè)作為成員企業(yè)、 或這些國家的企業(yè)集團(tuán)到 我國投資欲吸收我國的合伙企業(yè)作為成員企業(yè)時(shí)， 都會涉入法律適用 的兩難境地。因此，只要具有 “獨(dú)立法律地位 ”的企業(yè)均可成為企業(yè)集 團(tuán)的成員企業(yè)，沒有必要限制合伙企業(yè)成為企業(yè)集團(tuán)的成員企業(yè)。第三，企業(yè)集團(tuán)成員之間以資本為主要連接紐帶， 也包括控制契 約、董事兼任等其他方式。 現(xiàn)代企業(yè)是資本企業(yè)， 資本是企業(yè)的血液， 控制了公司的資本就等于控制了公司。 在美國和日本企業(yè)集團(tuán)都是通 過控股的方式形成的，而在德國、比利時(shí)、意大利、瑞典等國家的企 業(yè)集團(tuán)除了通過股權(quán)式

7、聯(lián)結(jié)而形成外， 還有通過締結(jié)企業(yè)合同的方式 而形成。 股權(quán)式聯(lián)結(jié)以經(jīng)濟(jì)實(shí)力和財(cái)產(chǎn)關(guān)系作為基礎(chǔ)， 實(shí)力雄厚的大 企業(yè)可以根據(jù)需要借此組成企業(yè)集團(tuán)或把某個(gè)企業(yè)納入集團(tuán)。 如此形 成的企業(yè)集團(tuán)以密切的財(cái)產(chǎn)關(guān)系作為堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)，以總公司 （母公司 ）對 成員企業(yè)董事會的控制為基本手段，因而使它的統(tǒng)一管理較為穩(wěn)定、 持久并富有成效。 但這種集團(tuán)內(nèi)部母公司對子公司的支配并非基于法 律的直接規(guī)定，公司法并未賦予母公司直接干預(yù)子公司事務(wù)的任何權(quán) 利，這種管理是通過母公司作為大股東行使其股權(quán)并進(jìn)而控制子公司 董事會的途徑實(shí)現(xiàn)的。 合同基礎(chǔ)上形成的企業(yè)集團(tuán)雖然與集團(tuán)內(nèi)的財(cái) 產(chǎn)控制關(guān)系沒有必然的聯(lián)系， 但由于合同是雙方

8、在追求共同目標(biāo)的動(dòng) 力下自愿制定的， “合同就是當(dāng)事人之間的法律 ”，使得在此基礎(chǔ)上形 成的控制具有直接的 “法律 ”根據(jù)。第四，企業(yè)集團(tuán)應(yīng)以控制為基礎(chǔ)。綜觀世界各國立法，無論是股 權(quán)聯(lián)結(jié)型企業(yè)集團(tuán)還是合同型企業(yè)集團(tuán)， 在企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部形成的實(shí)質(zhì) 上是一種控制關(guān)系。 雖然企業(yè)集團(tuán)強(qiáng)調(diào)統(tǒng)一管理， 但統(tǒng)一管理只是一 種外表形式， 它實(shí)質(zhì)上是控制關(guān)系的外在表現(xiàn)， 與控制關(guān)系是形式與 內(nèi)容的關(guān)系。 我國理論界的通說是強(qiáng)調(diào)企業(yè)集團(tuán)的統(tǒng)一管理， 以統(tǒng)一 管理作為企業(yè)集團(tuán)的基礎(chǔ)。 但是，企業(yè)集團(tuán)在實(shí)踐中的統(tǒng)一管理形式 多種多樣， 以至法律無法窮盡羅列。 并且康采恩雖然是企業(yè)集中的典 型形式，但不是企業(yè)聯(lián)合的唯

9、一形式，換言之，還存在許多其他形式 的關(guān)聯(lián)企業(yè)， 在這些關(guān)系企業(yè)中并不存在正面意義上的統(tǒng)一管理。 因 此， “統(tǒng)一管理并非公司法調(diào)整企業(yè)集團(tuán)的理想出發(fā)點(diǎn)，中國將來的 企業(yè)集團(tuán)法應(yīng)以從屬概念或日控制概念作為出發(fā)點(diǎn)。 ”即控制關(guān)系是 企業(yè)集團(tuán)的本質(zhì)基礎(chǔ)。綜上所述，筆者認(rèn)為，企業(yè)集團(tuán)是兩個(gè)或兩個(gè)以上具有獨(dú)立法律 地位的企業(yè)，以資本和合同為主要連接紐帶而形成的具有控制關(guān)系的 一種穩(wěn)定的企業(yè)聯(lián)合。二、企業(yè)集團(tuán)的特征1、企業(yè)集團(tuán)具有顯著的法律特征。首先，企業(yè)集團(tuán)為若干個(gè)企 業(yè)的聯(lián)合， 集團(tuán)本身并不具有法人資格， 也不能作為具體民事活動(dòng)的 當(dāng)事人。 企業(yè)集團(tuán)沒有自己獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)， 也沒有能力對外以集團(tuán)的名 義承擔(dān)責(zé)任。 其財(cái)產(chǎn)的所