農(nóng)信社資產(chǎn)保全業(yè)務(wù)的法律問題

1、農(nóng)信社資產(chǎn)保全業(yè)務(wù)的法律問題近些年來，農(nóng)村信用社信貸業(yè)務(wù)發(fā)展較快，貸款高速增長，有力地支持了地方經(jīng)濟的發(fā)展，增強了盈利能力，提高了農(nóng)信社的社會知名度。但象其他金融機構(gòu)一樣，農(nóng)信社的信貸也不可避免出現(xiàn)一些貸款不良現(xiàn)象。今天我主要講一下在貸款出現(xiàn)不良應(yīng)進行資產(chǎn)保全，防止信貸資產(chǎn)損失，這里的途徑有很多，但主要的一條途徑是通過提起訴訟的手段，也就是通過法院的判決和執(zhí)行來達到資產(chǎn)保全的目的。在資產(chǎn)保全訴訟案件中，我們農(nóng)信社一般應(yīng)從訴訟時效審查、訴訟對象的選擇、管轄法院的選擇、訴訟請求的確定、保全措施的運用、訴辯理由的取舍、證據(jù)的收集與運用、訴訟和解以及訴訟案件的執(zhí)行等方面考慮制定訴訟策略。這里涉及民法通

2、則、合同法、擔(dān)保法、公司法、破產(chǎn)法和民事訴訟法等諸多法律內(nèi)容。我今天主要講其中三個方面的問題。第一、要在什么時間內(nèi)提起訴訟即訴訟時效問題第二、是向誰來主張即被告的主體問題第三、訴訟保全和執(zhí)行問題下面，講第一個問題，要在什么時間內(nèi)提起訴訟即訴訟時效問題（一）訴訟時效是指權(quán)利人不在一定期間內(nèi)行使權(quán)利，即喪失依訴訟程序保護其權(quán)利的可能性的民事法律制度。民法通則第一百三十五條的規(guī)定，向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效為2年。自債務(wù)履行期限屆滿之日起算，我們農(nóng)信社如不在兩年內(nèi)向債務(wù)人主張權(quán)利，將喪失勝訴權(quán)，我們農(nóng)信社的債權(quán)將得不到法院的保護。因此對訴訟時效的審查，關(guān)鍵是審查訴訟時效是否喪失及在訴訟時效

3、喪失的情況下如何彌補。(二)那么，訴訟時效該如何起算，主要分以下四種情況：1對債務(wù)履行期限有明確約定的，從約定的還款日之次日起算。在此需要注意：如果我們農(nóng)信社與債務(wù)人簽有延期還款協(xié)議的，訴訟時效應(yīng)從延期還款協(xié)議規(guī)定的最后還款日之次日起算。（舉個例：貸款合同約定還款期限為2006年6月30日，后來又簽訂還款計劃書，先付還50，余款于2006年10月30日前還清，那么，該筆債務(wù)的訴訟時效就應(yīng)從2006年10月31日起算二年。）2.還款期限約定不明如果我們農(nóng)信社與借款人就還款期限約定不明的，民法通則第八十八條第二款第二項、合同法第六十二條規(guī)定：債務(wù)人可以隨時向債權(quán)人履行，債權(quán)人也可隨時要求債務(wù)人履行

4、，但都應(yīng)給對方必要的準備期限，此時訴訟時效應(yīng)從該合理期限屆滿之日起算。3分期還款在分期還款的情況下，訴訟時效是從每一期還款期滿之日分別計算，還是從最后一筆還款期滿之日計算，法無明文規(guī)定。有些法院認定是一個合同的分次履行，因而從最后一筆還款期滿之日計算；但也有法院認定雖屬合同的分次履行，但訴訟時效要求從知道或應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害時起算，而單筆未還時，我們農(nóng)信社即“應(yīng)當(dāng)知道”，因此認定訴訟時效應(yīng)從每一期還款期滿之日分筆計算。最高人民法院的判例傾向于第二種觀點。因此，我們農(nóng)信社在處理分期還款的債務(wù)時，特別是對于那些在還款期限內(nèi)沒有還款，而又簽訂還款計劃書進行分期還款的，我們應(yīng)注意加強催收工作。4宣

5、布提前到期有些借款合同中含有宣布借款提前到期的“加速條款”的規(guī)定，這必須是合同中有特別約定的情況才可以這么做，如果我們農(nóng)信社利用該條款向借款人發(fā)出了關(guān)于宣告借款提前到期的通知，則訴訟時效應(yīng)從借款人收到該通知之日起計算，但雙方另有約定的除外。(三)訴訟時效的中止、中斷問題民法通則第139條的規(guī)定，在訴訟時效期間的最后六個月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算。第140條規(guī)定，訴訟時效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起， 訴訟時效期間從新計算。1所謂訴訟時效中斷，產(chǎn)生的法律后果是自中斷事由發(fā)生之日起

6、，訴訟時效重新計算。2引起訴訟時效中斷的方式根據(jù)民法通則的規(guī)定，能夠引起訴訟時效中斷的情況有三種：即起訴、向?qū)Ψ街鲝垯?quán)利或義務(wù)人明確表示同意履行義務(wù)。具體到資產(chǎn)保全訴訟中，常見的方式有：(1)催收通常表現(xiàn)為向債務(wù)人發(fā)“催收通知書”，由債務(wù)人在催收通知書上簽字確認。在催收通知書的送達上，常采取上門送達、郵寄送達或傳真送達的形式。在對上述各種催收方式的審查上，要注意以下問題：采取上門送達方式的，應(yīng)有送達對象的法定代表人或其授權(quán)人在“催款通知書”上簽字并加蓋公章；（在這里有一個問題要提醒一下，在“催款通知書”上簽收時如果是法人單位的盡量要求加蓋公章，如是公民個人的，盡量要求親筆簽名，不要單純蓋私章。

7、有這么一個案例：有一對夫婦用共有房產(chǎn)給朋友的銀行貸款作擔(dān)保抵押，但朋友在貸款期屆滿后，又簽訂轉(zhuǎn)貸合同，這就形成新的債務(wù)，原來的擔(dān)保合同因主合同的終止而終止。但是朋友私自以這夫婦的名義和銀行簽訂新的擔(dān)保合同，在落款上作了手腳，刻了夫婦倆的私章蓋上去，并將這兩枚私章蓋那份擔(dān)保合同上，案件在審理中，這夫婦抗辯這兩枚私章不是他們的，應(yīng)該以他們的親筆簽名為準。這個抗辯理由是成立的。）采取郵寄或快遞方式送達“催收通知書”的，留存的快遞憑證上應(yīng)記載有關(guān)催收的主債權(quán)(如催收內(nèi)容經(jīng)過公證，還需附有關(guān)于催收信件內(nèi)容的公證文書)，郵遞或快遞部門提供的表明催收文件已送達的送達回執(zhí)。 傳真件由于在證明對方收到以及收到傳

8、真件的內(nèi)容方面有一定難度，因此我們不主張采用傳真方式進行催收，但如沒有其他能夠證明訴訟時效中斷的證據(jù)，也可用保存的傳真記錄及有關(guān)證據(jù)資料來作為催收證據(jù)。因傳真資料易變形，宜復(fù)印保存。且傳真件作為單一證據(jù)能被采納的可能性非常之低，除非對方承認收到或者有其他證據(jù)可以形成證據(jù)鏈。關(guān)于公告送達，最高人民法院明確規(guī)定資產(chǎn)管理公司可以采取公告方式催收，其他債權(quán)人不能采用此方式進行催收。(2)直接扣收債務(wù)人存款直接扣收債務(wù)人在農(nóng)信社的有關(guān)存款。這種方式能否產(chǎn)生訴訟時效中斷的效力，原司法界對此尚無定論。因此，農(nóng)信社在扣收債務(wù)人款項的同時，仍應(yīng)向債務(wù)人催收。（但廣東省高級人民法院關(guān)于審理金融機構(gòu)借貸糾紛案件的指

9、導(dǎo)意見第九條金融機構(gòu)在訴訟時效期間內(nèi)從借款人帳戶中扣收借款本金或利息的行為符合我們農(nóng)信社業(yè)務(wù)操作規(guī)范的，構(gòu)成訴訟時效中斷。(3)義務(wù)人履行或同意履行義務(wù)義務(wù)人向農(nóng)信社表示同意履行義務(wù)的方式可為口頭，也可為書面，甚至可為單純的行為，如部分履行、支付利息、請求延期履行、提供擔(dān)保等。由于口頭證據(jù)在訴訟中基本上不為法院獨立采信，因此對于債務(wù)人口頭向農(nóng)信社表示履行義務(wù)的，應(yīng)要求其提供書面材料，便于農(nóng)信社在訴訟時舉證，維持訴訟時效。(4)會議紀要會議紀要作為訴訟時效中斷的事由，在內(nèi)容上必須有“關(guān)于債務(wù)人確認債務(wù)且承諾償還”的明確意思表示；在形式上必須有債務(wù)人有權(quán)簽字人或其授權(quán)代表的簽字，最好能加蓋債務(wù)人的

10、公章。(5)訴訟在訴訟時效內(nèi)提起訴訟的，當(dāng)然引起訴訟時效中斷，這個大家應(yīng)該比較熟悉了，在這里我就不須再羅嗦了。(四)抵押與質(zhì)押的訴訟時效適用擔(dān)保法)若干問題的解釋第十二條第二款規(guī)定：“擔(dān)保物權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)的訴訟時效結(jié)束后，擔(dān)保權(quán)人在訴訟時效結(jié)束后的二年內(nèi)行使擔(dān)保物權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持?！备鶕?jù)該條規(guī)定，對于那些主債權(quán)已喪失訴訟時效，但有抵押或質(zhì)押擔(dān)保的農(nóng)信社債權(quán)，在主債權(quán)時效屆滿之日起算的兩年內(nèi)，我們農(nóng)信社仍可以擔(dān)保人為被告提起擔(dān)保訴訟；以抵押物或質(zhì)押物的價款優(yōu)先受償，該兩年為不變期間。(五)訴訟時效喪失的補救1催收(1)訴訟時效已喪失情況下的催收，要想達到延續(xù)訴訟時效的作用，根據(jù)最高人民

11、法院關(guān)于超過訴訟時效期間借款人在催款通知單上簽字或者蓋章的法律效力問題的批復(fù)的規(guī)定，必須要有借款人在催收通知書上簽字或蓋章，形成對原債務(wù)的重新確認，簽字人應(yīng)為借款人的法定代表人或其授權(quán)人。(2)我們農(nóng)信社在保證期間向連帶責(zé)任保證人主張過權(quán)利，此后，未在2年訴訟時效期間內(nèi)向保證人主張權(quán)利，保證人在我們農(nóng)信社喪失保證債務(wù)訴訟時效的情況下又簽收了我們農(nóng)信社的催收通知書，對此，保證人能否免責(zé)，法律尚無明確規(guī)定，司法實踐中有不同意見，因此，為起到重新確認保證債務(wù)的作用，我們農(nóng)信社應(yīng)在催收函中載明保證人承諾愿意繼續(xù)按原保證合同的規(guī)定承擔(dān)保證責(zé)任的內(nèi)容。2達成新的還款協(xié)議在訴訟時效喪失的情況下，根據(jù)最高人民

12、法院關(guān)于超過訴訟時效期間當(dāng)事人達成的還款協(xié)議是否應(yīng)當(dāng)受法律保護問題的批復(fù)的精神，可以通過達成新的還款協(xié)議補救訴訟時效。第二個問題：向誰來主張我們的債權(quán)即被告的主體確定問題俗話說“冤有頭，債有主”、“欠債還錢，天經(jīng)地義”，但債務(wù)人的確定即被告的主體問題是個復(fù)雜的問題，民法通則第八十四條規(guī)定，債是按照合同的約定或依照法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，負有義務(wù)的人是債務(wù)人；債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人按照合同的約定或依照法律的規(guī)定履行義務(wù)。除了借款合同上的當(dāng)事人外，更有許多依法應(yīng)承擔(dān)還款義務(wù)的其他主體。因此要對債務(wù)人的存續(xù)狀況進行調(diào)查，包括債務(wù)人是否仍然存在，是否因未年檢而被吊銷執(zhí)照，被吊

13、銷、撤銷后是否經(jīng)過清算，是否進行過合并、分立等以確定起訴對象。主要確定原則如下： (一)債務(wù)人歇業(yè)、被撤銷或被吊銷營業(yè)執(zhí)照的，我們農(nóng)信社應(yīng)根據(jù)以下情況確定訴訟主體：1借款人歇業(yè)、被撤銷或吊銷營業(yè)執(zhí)照后，依法成立清算組織的，可以該清算組織為被告。2如未成立清算組織的，應(yīng)以原企業(yè)為被告，并可以負有清算義務(wù)的清算主體為共同被告。這里所講的清算主體可以分以下幾種情況：(1)借款人是國有企業(yè)的，其上級主管部門為清算主體；(2)借款人是集體企業(yè)的，其開辦者為清算主體；(3)借款人是聯(lián)營企業(yè)的，聯(lián)營各投資主體為清算主體；(4)借款人是有限責(zé)任公司的，全體股東為清算主體；(5)借款人是股份有限公司的，董事會為

14、清算主體。根據(jù)廣東省高級人民法院關(guān)于審理金融機構(gòu)借貸糾紛案件的指導(dǎo)意見第三十八條規(guī)定，借款人因歇業(yè)、撤銷或被吊銷營業(yè)執(zhí)照等終止，而未經(jīng)清算的，金融機構(gòu)以借款人、清算義務(wù)人為被告提起訴訟的，按下列原則處理： (一)清算義務(wù)人怠于履行清算義務(wù)，給金融機構(gòu)造成損失的，清算義務(wù)人應(yīng)在給金融機構(gòu)造成損失的范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。(二)清算義務(wù)人沒有履行清算義務(wù)，而直接收了借款人的全部財產(chǎn)，清算義務(wù)人能夠證明接收財產(chǎn)范圍的，清算義務(wù)人應(yīng)在接收財產(chǎn)范圍內(nèi)對借款人的債務(wù)向金融機構(gòu)承擔(dān)連帶責(zé)任；清算義務(wù)人不能證明接收財產(chǎn)范圍的，清算義務(wù)人應(yīng)對借款人的債務(wù)向金融機構(gòu)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。(三)清算義務(wù)人惡意處分借款人財產(chǎn)

15、，清算義務(wù)人應(yīng)在惡意處分財產(chǎn)造成損失范圍內(nèi)對借款人不能清償部分債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。(四)借款人未經(jīng)清算被注銷，清算義務(wù)人在工商行政管理部門辦理借款人注銷登記手續(xù)時，書面承諾對借款人的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的，作出承諾的清算義務(wù)人應(yīng)對借款人的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。(五)清算義務(wù)人在向工商行政管理部門辦理借款人的注銷登記手續(xù)時，虛構(gòu)借款人的債權(quán)債務(wù)已被清結(jié)的事實，導(dǎo)致借款人被注銷的，清算義務(wù)人應(yīng)當(dāng)在借款人注冊資金范圍內(nèi)對其債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。 3不具備法人資格的最高人民法院關(guān)于企業(yè)開辦的其他企業(yè)被撤銷或者歇業(yè)后民事責(zé)任承擔(dān)問題的批復(fù)規(guī)定：歇業(yè)、被撤銷或被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的股東或者開辦單位沒有投入自有資金，或者投入

16、的自有資金(即企業(yè)注冊資本)達不到法定的最低限額，或者不具備企業(yè)法人其他條件的，我們農(nóng)信社可請求法院認定其不具備法人資格，由股東或開辦單位承擔(dān)民事責(zé)任。(二)債務(wù)人破產(chǎn)1根據(jù) 最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的意見第十七條規(guī)定，沒有保證人的應(yīng)向破產(chǎn)受理法院申報債權(quán)。2根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國擔(dān)保法若干問題的解釋第四十四條規(guī)定，有保證人的就直接以保證人為被告，要求其承擔(dān)保證責(zé)任；同時通知保證人關(guān)于債權(quán)人已放棄申報債權(quán)的事實，告知其可預(yù)先行使追償權(quán)。此后，還可查封保證人在清算組破產(chǎn)分配所得。(三)如債務(wù)人變更名稱的，以變更后的主體為被告。(四)債務(wù)人公司制改造根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理

17、與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定規(guī)定：1依法整體改制或通過增資擴股或轉(zhuǎn)讓部分產(chǎn)權(quán)進行公司制改造，以改制后的公司為被告。2部分財產(chǎn)和他人組建新公司，原則上仍以原債務(wù)人為被告。但原債務(wù)人以優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)或主要資產(chǎn)與他人組建新公司的，以原債務(wù)人與新設(shè)公司為共同被告，要求新設(shè)公司在接受的財產(chǎn)范圍內(nèi)與原債務(wù)人共同承擔(dān)連帶責(zé)任。(五)債務(wù)人分立 以分立后的企業(yè)為共同被告，但分立時對我們農(nóng)信社債務(wù)承擔(dān)有約定，且經(jīng)我們農(nóng)信社認可的，以約定的債務(wù)承擔(dān)人為被告。(七)債務(wù)人被兼并1兼并雙方對我們農(nóng)信社債務(wù)承擔(dān)有約定且經(jīng)我們農(nóng)信社同意的，以約定的債務(wù)承擔(dān)人為被告。2兼并雙方對我們農(nóng)信社債務(wù)承擔(dān)未作約定兼并雙方對

18、我們農(nóng)信社債務(wù)承擔(dān)未作約定或雖有約定但我們農(nóng)信社不同意的：(1)吸收合并即債務(wù)人法人資格被注銷，成為兼并者的一部分，以兼并方為被告(最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定第三十一條)。但吸收合并時，債務(wù)人的資產(chǎn)管理人或出資人隱瞞或遺漏我們農(nóng)信社債務(wù)的，如合并時，參照公司法有關(guān)規(guī)定，公告通知了債權(quán)人，我們農(nóng)信社在公告期內(nèi)申報過債權(quán)的，以兼并方為被告；如我們農(nóng)信社未在公告期內(nèi)申報債權(quán)的，以債務(wù)人原資產(chǎn)管理人或出資人為被告(最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定第三十二條)。(2)新設(shè)合并即債務(wù)人與他人以各自所有的資產(chǎn)重新注冊成立新企業(yè)，債務(wù)人主體資格

19、消滅，以新設(shè)企業(yè)為被告(最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定第三十三條)。3以收購股權(quán)方式實現(xiàn)對債務(wù)人兼并仍以債務(wù)人為被告。但收購者抽逃債務(wù)人資金、逃避債務(wù)，致使債務(wù)人無力償還債務(wù)的，以債務(wù)人及其收購者(控股企業(yè))為共同被告(最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定第三十五條)。(八)債務(wù)人開辦單位出資不實或抽逃出資可以債務(wù)人及其開辦單位為共同被告，要求開辦單位在出資不實部分或抽逃資金范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。如存在驗資機構(gòu)提供虛假驗資證明的，可追加驗資機構(gòu)為共同被告，要求其在驗資不實部分或虛假資金證明金額內(nèi)承擔(dān)民事賠償責(zé)任(最高人民法院法復(fù)1996)

20、3號、法函1996)56號、法釋1998)13號、法釋1997)10號、中華人民共和國注冊會計師法第四十二條。(九)債務(wù)人被承包、租賃經(jīng)營主要是指債務(wù)人的股東依法將債務(wù)人發(fā)包或出租給他人經(jīng)營管理，此時仍應(yīng)以債務(wù)人為被告，可對承包人或承租人經(jīng)營管理的債務(wù)人的資產(chǎn)采取保全措施。如承包或租賃合同嚴重侵害了債務(wù)人合法權(quán)益的，我們農(nóng)信社可提起撤銷之訴，請求人民法院撤銷承包或租賃合同。(十)債務(wù)人為分支機構(gòu)1.依法設(shè)立且領(lǐng)取非法人營業(yè)執(zhí)照的以該分支機構(gòu)為被告，可追加其設(shè)立者為共同被告(最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)第一百零七條，以下簡稱貫徹執(zhí)行民法通則)若干問題的意

21、見，民訴法第四十九條，最高人民法院關(guān)于適用(中華人民共和國民事訴訟法)若干問題的意見第四十條，以下簡稱適用民訴法)若干問題的意見)。2未領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照或非依法設(shè)立的以設(shè)立該分支機構(gòu)的法人為被告(適用民訴法)若干問題的意見第四十一條。(十一)債務(wù)人為合伙企業(yè)以合伙企業(yè)及合伙人為共同被告(合伙企業(yè)法第三十九條，適用若干問題的意見第四十七條)。(十二)債務(wù)人為個體工商戶，以營業(yè)執(zhí)照記載的業(yè)主為被告。營業(yè)執(zhí)照上記載的業(yè)主與實際經(jīng)營者不一致的，以業(yè)主和實際經(jīng)營者為共同被告(適用民訴法若干問題的意見第四十六條)。(十三)債務(wù)人為自然人且已死亡以法定或指定的繼承人為被告，要求其在接受的遺產(chǎn)范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。但明

22、確表示放棄繼承權(quán)的繼承人除外(適用民訴法)若干問題的意見第四十四條。第三、財產(chǎn)保全和執(zhí)行問題(一)訴前保全對于訴前已查找到的債務(wù)人所有或經(jīng)營管理的財產(chǎn)，為限制債務(wù)人轉(zhuǎn)移、隱匿或采取其他手段處分財產(chǎn)，防止其他債權(quán)人先采取保全或強制措施，保證農(nóng)信社債權(quán)能夠受償，可在起訴前，先向人民法院申請保全。常見的保全措施有查封、凍結(jié)、扣押、止付等。在向人民法院申請訴前保全時，應(yīng)注意以下事項：1、提出訴前保全必須提供擔(dān)保。但在司法實踐中，對于我們農(nóng)信社申請的訴前保全，人民法院并不嚴格按照民訴法的有關(guān)規(guī)定操作，一般并不要求農(nóng)信社再另行提供擔(dān)保。但為避免因未提供擔(dān)保而使我們農(nóng)信社的訴前保全申請被法院駁回，防止因保全

23、不及時、債務(wù)人的財產(chǎn)被其他債權(quán)人搶先保全的情形發(fā)生，我們農(nóng)信社在申請訴前保全時，應(yīng)做好有關(guān)訴前保全的擔(dān)保手續(xù)，以防萬(民訴法第九十三條)。2被保全財產(chǎn)的權(quán)屬申請保全的財產(chǎn)必須是被申請人所有或經(jīng)營管理的財產(chǎn)，因此，在保全前，必須查清擬保全財產(chǎn)的權(quán)屬狀況(民訴法第九十四條)。3起訴時限我們農(nóng)信社必須在人民法院采取訴前保全措施后15日內(nèi)起訴，如未在人民法院采取財產(chǎn)保全后15日內(nèi)起訴的，采取保全措施的法院將解除財產(chǎn)保全(民訴法第九十三條)。 (二)訴訟保全案件訴訟過程中發(fā)現(xiàn)被告財產(chǎn)的，應(yīng)遵循“隨時發(fā)現(xiàn)、隨時申請保全”的原則。在訴訟保全上，應(yīng)注意以下事項：(1)一審上訴期間發(fā)現(xiàn)被告財產(chǎn)的，應(yīng)向一審法院申

24、請財產(chǎn)保全(適用民訴法)若干問題的意見第一百零三條)；(2)二審期間需要保全財產(chǎn)的，應(yīng)向二審法院申請；(3)一審已查封或凍結(jié)的，二審期間需要續(xù)封或續(xù)凍的，應(yīng)向作出裁定的一審法院提出申請。(三)重復(fù)保全對于已被其他司法行政機關(guān)采取保全措施的財產(chǎn)，如其他司法行政機關(guān)保全的是財產(chǎn)的部分價值，我們農(nóng)信社仍可就剩余部分申請采取保全措施。此外，對于債務(wù)人已抵押或質(zhì)押給其他債權(quán)人的財產(chǎn)，我們農(nóng)信社仍可以采取保全措施。（四）查封的期限和續(xù)行查封最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定第二十九條規(guī)定：人民法院凍結(jié)被執(zhí)行人的銀行存款及其他資金的期限不得超過六個月，查封、扣押動產(chǎn)的期限不得超過一

25、年，查封不動產(chǎn)、凍結(jié)其他財產(chǎn)權(quán)的期限不得超過二年。法律、司法解釋另有規(guī)定的除外。申請執(zhí)行人申請延長期限的，人民法院應(yīng)當(dāng)在查封、扣押、凍結(jié)期限屆滿前辦理續(xù)行查封、扣押、凍結(jié)手續(xù)，續(xù)行期限不得超過前款規(guī)定期限的二分之一。第三十條規(guī)定，查封、扣押、凍結(jié)期限屆滿，人民法院未辦理延期手續(xù)的，查封、扣押、凍結(jié)的效力消滅。（有一個案例，一家商業(yè)銀行向法院申請訴前保全，凍結(jié)了被告的銀行存款，法院向存款銀行發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，凍結(jié)期限為六個月。該期限屆滿的時候，案件還在審理中，這家商業(yè)銀行在期限屆滿前向法院申請續(xù)凍結(jié)，法院依法續(xù)凍結(jié)三個月，并通過做筆錄告知申請人，但恰恰是申請人的代理人疏忽了，想當(dāng)然的以為續(xù)凍結(jié)

26、的期限是六個月，并且在快到六個月的時候，又向法院申請再續(xù)凍結(jié)，但此時該銀行凍結(jié)戶頭已被解凍，資金也被轉(zhuǎn)移。該商業(yè)銀行唯一能作的補救措施就是再向法院申請保全，凍結(jié)該戶頭，只是此時該戶頭已經(jīng)沒有錢了，而且還得再交納一次保全費。由于疏忽所造成的損失可想有多大。）（五）判決后的執(zhí)行問題1、申請執(zhí)行（1）申請執(zhí)行的期限(民訴法第二百一十九條)雙方或者一方當(dāng)事人是公民的為1年。雙方是法人或者其他組織的為6個月。該期限從法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計算。分期履行如果法律文書規(guī)定分期履行的，該期限應(yīng)分期計算，從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計算，而不是從法律文書規(guī)定的最后一期履行期間的最后一日起算。（2）

27、執(zhí)行法院的確定(民訴法第二百零七條、最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)第二章，以下簡稱關(guān)于執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定)對于生效的判決、裁定、調(diào)解書，應(yīng)向一審法院申請執(zhí)行；對于支付令，應(yīng)向制作支付令的法院申請執(zhí)行；對于其他法律文書包括國內(nèi)仲裁裁決、公證債權(quán)文書，應(yīng)向被執(zhí)行人所在地或者被執(zhí)行財產(chǎn)所在地法院執(zhí)行；對于涉外仲裁裁決，應(yīng)向被申請人住所地或者被申請保全的財產(chǎn)所在地的中級人民法院申請執(zhí)行。2、對被執(zhí)行人到期債權(quán)的執(zhí)行當(dāng)被執(zhí)行人不能清償債務(wù)時，但對本案以外的第三人享有到期債權(quán)的，我們農(nóng)信社應(yīng)向法院申請執(zhí)行該到期債權(quán)。如果該第三人在收到法院的履行通知后15日內(nèi)未提出異議，而且又不

28、履行債務(wù)，法院即可對其強制執(zhí)行。但是，如果該第三人在15日內(nèi)提出異議，法院將不對該異議進行審查，也不得再執(zhí)行該第三人(適用民訴法)若干問題的意見第三百條、關(guān)于執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定第七章。3、追加、變更被執(zhí)行人追加、變更被執(zhí)行人(關(guān)于執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定第九章) 在執(zhí)行中，經(jīng)常會遇到被執(zhí)行人被撤銷、注銷、歇業(yè)、分立等情況，有的被執(zhí)行人會假借改制之名，轉(zhuǎn)移有效資產(chǎn)，以逃廢我們農(nóng)信社債務(wù)。在發(fā)生上述情況時，應(yīng)及時追加、變更被執(zhí)行人，這是提高資產(chǎn)保全效果的一個重要手段。（1）被執(zhí)行人為企業(yè)法人的分支機構(gòu)申請法院將企業(yè)法人裁定為被執(zhí)行人。如企業(yè)法人直接經(jīng)營管理的財產(chǎn)仍不能清償債務(wù)的，我們農(nóng)信社應(yīng)申請

29、法院裁定執(zhí)行該企業(yè)法人其他分支機構(gòu)的財產(chǎn)。（2）被執(zhí)行人分立為多個具有法人資格的企業(yè)被執(zhí)行人如分立為兩個或多個具有法人資格的企業(yè)，我們農(nóng)信社應(yīng)重點審查其分立是否符合法定程序，如符合法定程序，則應(yīng)要求分立后存續(xù)的企業(yè)按照分立協(xié)議確定的比例承擔(dān)債務(wù)；不符合法定程序分立的，則應(yīng)向法院申請裁定由分立后存續(xù)的企業(yè)按照其從被執(zhí)行人分得的資產(chǎn)占原企業(yè)總資產(chǎn)的比例對我們農(nóng)信社承擔(dān)責(zé)任。（3）被執(zhí)行人的開辦單位或股東投入注冊資金不實或抽逃資金，我們農(nóng)信社應(yīng)向法院申請裁定變更或追加其開辦單位或股東為被執(zhí)行人，在注冊資金不實或抽逃注冊資金的范圍內(nèi)，對我們農(nóng)信社承擔(dān)責(zé)任。（4）被執(zhí)行人被撤銷、注銷或歇業(yè)上級主管部門或

30、開辦單位無償接受被執(zhí)行人的財產(chǎn)的，我們農(nóng)信社應(yīng)申請裁定由上級主管部門或開辦單位在接受財產(chǎn)范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。（5）被執(zhí)行人為無法人資格的私營獨資企業(yè)如其無能力清償債務(wù)，我們農(nóng)信社可以申請法院裁定執(zhí)行該獨資企業(yè)業(yè)主的其他財產(chǎn)。（6）被執(zhí)行人為個人合伙組織或合伙型聯(lián)營企業(yè)如其無能力清償債務(wù)，我們農(nóng)信社應(yīng)向法院申請裁定追加該合伙組織的合伙人或參加該聯(lián)營企業(yè)的法人為被執(zhí)行人。（7）被執(zhí)行人為個體工商戶如其系用家庭共有財產(chǎn)投資，或者收益的主要部分供家庭成員享用的，我們農(nóng)信社可要求執(zhí)行其家庭共有財產(chǎn)，其系夫妻關(guān)系存續(xù)期間，從事個體經(jīng)營或者承包經(jīng)營的，其收入應(yīng)為夫妻共有財產(chǎn)，我們農(nóng)信社亦可要求執(zhí)行其夫妻共有財產(chǎn)

31、(貫徹執(zhí)行民法通則若干問題的意見第四十二條、第四十三條)。（8）被執(zhí)行人為已婚自然人我們農(nóng)信社可申請執(zhí)行其夫妻共有財產(chǎn)。原則上夫妻關(guān)系存續(xù)期間所得收入都為夫妻共有財產(chǎn)，除非我們農(nóng)信社在債務(wù)發(fā)生時已明知其財產(chǎn)歸一方所有的約定，或者該財產(chǎn)有符合婚姻法第18條規(guī)定的情形(中華人民共和國婚姻法第十九條)。（9）被執(zhí)行人變更名稱我們農(nóng)信社可要求人民法院裁定變更后的法人或其他組織為被執(zhí)行人(適用民訴法若干問題的意見第二百七十三條)。（10）作為被執(zhí)行人的公民死亡其遺產(chǎn)繼承人沒有放棄繼承的，我們農(nóng)信社可要求人民法院裁定變更被執(zhí)行人，由該繼承人在遺產(chǎn)的范圍內(nèi)償還債務(wù)。如繼承人放棄繼承的，我們農(nóng)信社可直接執(zhí)行被

32、執(zhí)行人的遺產(chǎn)。4、執(zhí)行中提供物的擔(dān)保的登記執(zhí)行中，如被執(zhí)行人或其擔(dān)保人以財產(chǎn)向人民法院提供執(zhí)行擔(dān)保的，我們農(nóng)信社必須按照擔(dān)保法要求及時辦理有關(guān)擔(dān)保登記手續(xù)(關(guān)于執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定第八十四條、擔(dān)保法)。5、參與分配參與分配(適用(民訴法)若干問題的意見第二百九十七二白九十九條、關(guān)于執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定第十一章)。（1）參與分配的含義：參與分配主要是指在被執(zhí)行人全部或主要財產(chǎn)已被一個人民法院查封、凍結(jié)的，其他財產(chǎn)不足清償全部債務(wù)的，在被查封、凍結(jié)的財產(chǎn)被執(zhí)行完畢之前，我們農(nóng)信社如取得執(zhí)行依據(jù)的，可以申請對該被執(zhí)行人的財產(chǎn)參與分配。這里，被執(zhí)行人主要是指公民和其他組織，企業(yè)法人并不包括在內(nèi)。按

33、照規(guī)定，企業(yè)法人在其財產(chǎn)不足清償全部債務(wù)時，債權(quán)人可以申請被執(zhí)行人破產(chǎn)。（2）存在擔(dān)保物權(quán)的情形 如我們農(nóng)信社對被查封、凍結(jié)的財產(chǎn)有優(yōu)先權(quán)、擔(dān)保物權(quán)的，應(yīng)申請參與分配，并主張優(yōu)先受償權(quán)。優(yōu)先受償仍不足以清償債務(wù)的，我們農(nóng)信社還應(yīng)參與分配其他剩余財產(chǎn)。6、對被執(zhí)行人對外投資權(quán)益的處理，不同性質(zhì)的公司應(yīng)按下列程序處理：（1）股份有限公司如被執(zhí)行人對外投資權(quán)益系在股份有限公司內(nèi)的股份，可要求法院強制被執(zhí)行人按照公司法的有關(guān)規(guī)定轉(zhuǎn)讓，也可以由法院直接采取拍賣、變賣的方式進行處分，或直接將股票抵償給我們農(nóng)信社。如被執(zhí)行人對外投資權(quán)益系在上市公司的股份，我們農(nóng)信社在處理過程中應(yīng)注意以下問題：首次凍結(jié)期限最