索馬里海盜與國(guó)際審判

1、 索馬里海盜與國(guó)際審判 上海海事大學(xué)法學(xué)院 亞丁灣 n亞丁灣位于印度洋和紅海之間，是連接亞、非、 歐三大洲和太平洋、印度洋、大西洋三大洋的 海上咽喉，被稱(chēng)作世界航運(yùn)的生命線 n每年約有100個(gè)國(guó)家和地區(qū)的近兩萬(wàn)艘船只經(jīng) 過(guò)這里，世界14%的海運(yùn)貿(mào)易和30%的石油運(yùn) 輸要過(guò)往此地 上海海事大學(xué)法學(xué)院 Map of Pirates actual attack attempted attack n 上海海事大學(xué)法學(xué)院 最近報(bào)道 n2009年4月以來(lái)，已有三十余艘外國(guó)船只遭到索馬里 海盜劫持 n整個(gè)2008年全球范圍內(nèi)發(fā)生海盜襲擊共293起，有49 艘船舶被海盜成功劫持，其中索馬里海盜占了87.8%。

2、 2008年索馬里海盜共造成4名船員死亡，2名船員受 傷，14名船員失蹤并推定死亡 n在2008年全球航運(yùn)業(yè)獻(xiàn)給索馬里海盜的贖金共1.2億 美金 上海海事大學(xué)法學(xué)院 從被襲擊的船型上分析 n2008年全球被海盜襲擊的293艘船舶中，集裝 箱船49艘、散貨船48艘、化學(xué)品船39艘、雜 貨船38艘、油輪30艘、拖輪16艘、成品油輪 16艘、漁船9艘、游艇9艘、天然氣船6艘、渡 輪3艘、滾裝船1艘、海岸輔助船1艘，其他類(lèi) 型船28艘 上海海事大學(xué)法學(xué)院 上海海事大學(xué)法學(xué)院 波及面廣 n所涉船舶國(guó)籍有法國(guó)、西班牙、荷蘭、德國(guó)、 丹麥、日本、泰國(guó)、土耳其、中國(guó)（包括香 港）、馬拉西亞 n韓國(guó)、希臘、埃及

3、、 n烏克蘭、巴拿馬、 n巴哈馬、菲律賓、 n沙特等近20個(gè)國(guó)家和地區(qū) n被索馬里海盜劫持的各國(guó)船員多達(dá)400人 上海海事大學(xué)法學(xué)院 轟動(dòng)案件 n2008年9月25日在亞丁灣劫持的烏克蘭“費(fèi)逸 納”（M.V. Faina）輪，船上有33輛蘇式坦克 以及其他各類(lèi)武器，最后以320萬(wàn)美元贖金獲 釋 n2008年11月18日距肯尼亞海岸500海里處劫持 的沙特油輪“天狼星”（Sirius Star），船上 載有價(jià)值近1億美元的31.9萬(wàn)噸原油的世界第 二大油輪，最后以300萬(wàn)美元的贖金獲釋 上海海事大學(xué)法學(xué)院 上海海事大學(xué)法學(xué)院 上海海事大學(xué)法學(xué)院 n選擇俄羅斯造的拖網(wǎng)漁船為“母艦” n游弋并選擇目

4、標(biāo) n再放下快艇，快速接近目標(biāo) n多條海盜船圍攻，向空中掃射 n威脅若不投降將向大船發(fā)射榴彈 n快艇上的海盜趁亂用鉤錨鉤住大船，然后搭起 繩梯爬上前去 n完全取得大船的控制權(quán) 上海海事大學(xué)法學(xué)院 中國(guó)籍“德新?！陛啽唤俪?n貨輪由南非開(kāi)往印度途中，在塞舌爾島東北 海里（公里）、摩加迪沙東偏南 海里（公里）處的印度洋上被海 盜劫持 上海海事大學(xué)法學(xué)院 亞丁灣附加費(fèi) n全球第三大集裝箱班輪公司法國(guó)達(dá)飛輪船公司 在2009年1月1日起向所有途徑亞丁灣的集裝 箱貨物開(kāi)征一項(xiàng)名為“亞丁灣附加費(fèi)”的費(fèi)用， 費(fèi)率為每一20尺標(biāo)準(zhǔn)箱23美元 上海海事大學(xué)法學(xué)院 誰(shuí)在關(guān)注著索馬里海盜 n全世界的船東 n租家 n

5、貨主 n船員公司 n海運(yùn)保險(xiǎn)人 n各類(lèi)政府組織（如國(guó)際海事組織、聯(lián)合國(guó)安理 會(huì)） n非政府組織（如波羅的海國(guó)際航運(yùn)公會(huì)、國(guó)際 海事局） 上海海事大學(xué)法學(xué)院 The dangerous area for the seafarer 上海海事大學(xué)法學(xué)院 誰(shuí)是海盜 n1958年公海公約第14條和1982年 聯(lián)合國(guó)海洋法公約第100條均規(guī)定， 所有國(guó)家應(yīng)盡最大可能相互合作，制止 在公海上或在任何國(guó)家管轄范圍以外的 任何其他地方的海盜行為 上海海事大學(xué)法學(xué)院 海盜想要什么 n海盜需要得到的是：金錢(qián)、船員個(gè)人物品、煙 酒、船上備料、繩索和錨鏈、人質(zhì)、船舶和貨 物 n恐怖分子？ 上海海事大學(xué)法學(xué)院 1982年

6、聯(lián)合國(guó)海洋法公約第101條 n（一）私人船舶或私人飛機(jī)的船員、機(jī)員或乘客為私 人目的，對(duì)下列對(duì)象所從事的任何非法的強(qiáng)暴、扣留 或掠奪行為： n其一，在公海上對(duì)另一船舶或飛機(jī)，或?qū)α硪淮盎?飛機(jī)上的人或財(cái)物； n其二，在任何國(guó)家管轄范圍以外的地方對(duì)船舶、飛機(jī)、 人或財(cái)物； n（二）明知使船舶或飛機(jī)成為海盜船舶或飛機(jī)的事實(shí)， 而自愿參加其活動(dòng)的任何行為。 n（三）教唆或故意從事本條第一和第二兩項(xiàng)所述行為 的任何行為。 上海海事大學(xué)法學(xué)院 國(guó)外學(xué)者定義海盜 n（1）海盜應(yīng)當(dāng)是反人類(lèi)的，或者說(shuō)海盜是違 反全人類(lèi)各國(guó)法律的犯罪行為，無(wú)論該行為發(fā) 生在何地，任何主權(quán)國(guó)家應(yīng)當(dāng)羈押并盡力將其 繩之以法 n（

7、2）海盜是違反一國(guó)國(guó)內(nèi)法律的犯罪行為， 各個(gè)主權(quán)國(guó)家的規(guī)定不盡相同 n（3）諸多國(guó)家聯(lián)盟或聯(lián)合國(guó)公約都規(guī)定了海 盜的定義，但該等定義都有其特指性 上海海事大學(xué)法學(xué)院 技術(shù)處理 n2006年9月4日正式生效的亞洲打擊海盜及 武裝搶劫船只的地區(qū)合作協(xié)定 n該協(xié)定就對(duì)“海盜行為”和“武裝劫船”進(jìn)行 說(shuō)明 上海海事大學(xué)法學(xué)院 n1982年聯(lián)合國(guó)海洋法公約第105條規(guī)定， 在公海上，或在任何國(guó)家管轄范圍以外的任何 其他地方，每個(gè)國(guó)家均可扣押海盜船舶或飛機(jī) 或?yàn)楹１I所奪取并在海盜控制下的船舶或飛機(jī)， 逮捕船上或機(jī)上人員并扣押船上或機(jī)上財(cái)物； 扣押國(guó)的法院可判定應(yīng)處的刑罰，并可決定對(duì) 船舶、飛機(jī)或財(cái)產(chǎn)所應(yīng)采

8、取的行動(dòng)，但受善意 第三者的權(quán)利的限制。 上海海事大學(xué)法學(xué)院 n1982年聯(lián)合國(guó)海洋法公約第107條規(guī)定， 由于發(fā)生海盜行為而進(jìn)行的扣押，只可由軍艦、 軍用飛機(jī)或其他有清楚標(biāo)志可以識(shí)別的為政府 服務(wù)并經(jīng)授權(quán)的船舶或飛機(jī)實(shí)施 n1982年聯(lián)合國(guó)海洋法公約第110條規(guī)定賦 予了軍事船舶對(duì)可疑船只的登臨權(quán) 上海海事大學(xué)法學(xué)院 1988年制止危及海上航行安全非法 行為公約 n根據(jù)該公約，締約國(guó)須承擔(dān)了制止危及海上航 行安全非法行為的國(guó)際義務(wù)。該公約第3條規(guī) 定下列非法和故意從事的活動(dòng)構(gòu)成犯罪： n（a）以武力或武力威脅或任何其它恐嚇形式 奪取或控制船舶；或 n（b）對(duì)船上人員施用暴力，而該行為有可能

9、危及船舶航行安全；或 n（g）因從事上述的任何罪行或從事該類(lèi)罪行 未遂而傷害或殺害任何人。 上海海事大學(xué)法學(xué)院 聯(lián)合國(guó)打擊跨國(guó)有組織犯罪公約 n2003年12月12日我國(guó)簽署了聯(lián)合國(guó)打擊跨 國(guó)有組織犯罪公約 n該公約要求各締約國(guó)打擊各種有組織犯罪行為， 包括洗錢(qián)、腐敗、妨礙司法公正以及其他形式 的嚴(yán)重犯罪 n國(guó)際合作應(yīng)適用于索馬里海盜，包括收集交流 和分析關(guān)于海盜的情報(bào)資料、聯(lián)合調(diào)查、全方 位的司法協(xié)助、引渡、被判刑人員的移交、刑 罰的執(zhí)行等 上海海事大學(xué)法學(xué)院 聯(lián)合國(guó)安理會(huì)決議 n禁止為與索馬里有關(guān)的一切采購(gòu)和運(yùn)送武器與軍事裝 備的活動(dòng)提供資金，禁止間接或直接地向索馬里提供 技術(shù)咨詢(xún)以及與軍

10、事活動(dòng)有關(guān)的訓(xùn)練 nUNSCR 1851(2008)號(hào)決議直接規(guī)邀請(qǐng)?jiān)谒黢R里沿岸 打擊海盜的所有國(guó)家或組織與愿意組織與愿意羈押海 盜的國(guó)家訂立特別協(xié)議或安排，以便調(diào)查被扣留的索 馬里海盜行為和武裝搶劫行為并進(jìn)行起訴 上海海事大學(xué)法學(xué)院 國(guó)際社會(huì)打擊索馬里海盜現(xiàn)狀 n聯(lián)合國(guó)協(xié)調(diào)下專(zhuān)門(mén)成立了一個(gè)索馬里沿岸海盜 聯(lián)絡(luò)工作組（CGPCS, Contact Group on Piracy off the Coast of Somalia），用來(lái)協(xié)調(diào) 和討論各項(xiàng)工作，該機(jī)構(gòu)定期向聯(lián)合國(guó)安理會(huì) 匯報(bào) 上海海事大學(xué)法學(xué)院 抓捕釋放 n丹麥軍艦HDMS 阿布撒?。ˋbsalon）輪在 2008年9月扣押了10名

11、索馬里海盜并在6天后 在索馬里海岸將其釋放 n指揮官特曼森（Dan B. Termansen）解釋道， 他們的確考慮過(guò)將海盜送交索馬里當(dāng)局以便接 受司法審判，但他同時(shí)強(qiáng)調(diào)此舉根本不可行因 為索馬里沒(méi)有有效的司法體系 上海海事大學(xué)法學(xué)院 誰(shuí)來(lái)審判 n2008年11月18日，英國(guó)海軍根據(jù)英國(guó)政府和 肯尼亞政府達(dá)成的意向，將八名在11月11日 于亞丁灣扣押的索馬里海盜移交給肯尼亞政府， 并隨后在肯尼亞進(jìn)行司法審判 上海海事大學(xué)法學(xué)院 能否設(shè)立專(zhuān)門(mén)國(guó)際法庭 n國(guó)際法庭的公證性以及實(shí)際作用質(zhì)疑 n待索馬里政府重建恢復(fù)司法功能后，審判海盜 的問(wèn)題將迎刃而解。而在此其間將問(wèn)題提交國(guó) 際社會(huì)處理，不僅會(huì)使得問(wèn)

12、題復(fù)雜化 n有損索馬里的主權(quán) n國(guó)際法庭的設(shè)立將是一個(gè)漫長(zhǎng)的過(guò)程，如 1998年羅馬規(guī)約設(shè)立的國(guó)際刑事法庭直 至2002年才由60個(gè)國(guó)家簽字生效，前后光是 等待啟動(dòng)就用了4年時(shí)間 上海海事大學(xué)法學(xué)院 我國(guó)的刑法規(guī)定 n刑法第9條之規(guī)定：“對(duì)于中華人民共和 國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條約所規(guī)定的罪行，中 華人民共和國(guó)在所承擔(dān)條約義務(wù)的范圍內(nèi)行使 刑事管轄權(quán)” n因此對(duì)我國(guó)締結(jié)或參加的國(guó)際犯罪，不論其罪 犯是否本國(guó)人、行為發(fā)生地或犯罪結(jié)果是否在 我國(guó)境內(nèi)，我國(guó)均享有普遍刑事管轄權(quán)。從該 理論出發(fā)，我國(guó)對(duì)索馬里海盜擁有普遍的刑事 管轄權(quán)。 上海海事大學(xué)法學(xué)院 Debate n修改刑法，增設(shè)“海盜罪” n搶

13、劫罪 如在武裝搶劫的，交通工具上搶劫的，致人重傷 的，死亡的，多次搶劫或者搶劫數(shù)額巨大的，搶 劫情節(jié)嚴(yán)重的，可以判處10年以上有其徒刑、無(wú) 期徒刑甚至死刑 n（2000）汕中法刑一初字第22號(hào)案 上海海事大學(xué)法學(xué)院 建議 n基于聯(lián)合國(guó)倡議成立的索馬里沿岸海盜聯(lián)絡(luò)工 作組，現(xiàn)階段應(yīng)當(dāng)由該機(jī)構(gòu)統(tǒng)一協(xié)調(diào)各國(guó)在亞 丁灣部署的軍事船舶，做到信息共享、聯(lián)合打 擊 上海海事大學(xué)法學(xué)院 n在英國(guó)、美國(guó)和肯尼亞政府達(dá)成雙邊備忘錄的基礎(chǔ)上， 盡速召開(kāi)所有在亞丁灣部署的軍事船舶的國(guó)家、其他 關(guān)心索馬里海盜安全的國(guó)家以及肯尼亞、也門(mén)、吉布 提、厄里特里亞和埃塞俄比亞，以便達(dá)成一個(gè)關(guān)于司 法審判索馬里海盜的國(guó)際協(xié)定 n該協(xié)定應(yīng)當(dāng)包括索馬里海盜的接收程序、司法審判的 運(yùn)作和監(jiān)督程序、參與國(guó)對(duì)于海盜接收國(guó)家的專(zhuān)項(xiàng)資 金支持和技術(shù)培訓(xùn)計(jì)劃、接收國(guó)家的責(zé)任等各方面內(nèi) 容 上海海事大學(xué)法學(xué)院 n應(yīng)當(dāng)充分利用現(xiàn)有的國(guó)際海事局在馬來(lái)西亞科 倫坡的海盜報(bào)告中心（IMB Piracy Report Centre）的協(xié)調(diào)功能，與索馬里沿岸海盜聯(lián)絡(luò) 工作組密切配合，有力打擊索馬里海盜 n海盜報(bào)告中心的操作程序和應(yīng)急方案已為各國(guó) 交通部門(mén)及航運(yùn)公司所熟悉，其有效的應(yīng)急指 揮對(duì)海盜襲擊的打擊具有無(wú)可替代的作用 n例如我