第七章 合同法

1、第七章 合同法 l本章主要講述合同的概念、基本原則、合同的本章主要講述合同的概念、基本原則、合同的 訂立、合同的效力、合同的履行、合同的變更訂立、合同的效力、合同的履行、合同的變更 和轉(zhuǎn)讓、合同權(quán)利義務(wù)的終止、違約責(zé)任等。和轉(zhuǎn)讓、合同權(quán)利義務(wù)的終止、違約責(zé)任等。 l本章的重點(diǎn)是合同的訂立、合同的生效和違約本章的重點(diǎn)是合同的訂立、合同的生效和違約 責(zé)任。責(zé)任。 第一節(jié)第一節(jié) 合同法概述合同法概述 一、合同的概念和特征一、合同的概念和特征 合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變 更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的

2、協(xié)議。 合同的特征：合同的特征： （一）合同是當(dāng)事人之間的合意（一）合同是當(dāng)事人之間的合意 l意思表示是指主體將變動(dòng)法律關(guān)系的內(nèi)心意思通過(guò)一定的方意思表示是指主體將變動(dòng)法律關(guān)系的內(nèi)心意思通過(guò)一定的方 式向外部表達(dá)的活動(dòng)。式向外部表達(dá)的活動(dòng)。 l合意即意思表示相互吻合、達(dá)成一致。合意即意思表示相互吻合、達(dá)成一致。 （二）合同在當(dāng)事人之間是一個(gè)債的關(guān)系（二）合同在當(dāng)事人之間是一個(gè)債的關(guān)系 1 1當(dāng)事人訂立合同的目的和宗旨，是要?jiǎng)?chuàng)立、變更、終當(dāng)事人訂立合同的目的和宗旨，是要?jiǎng)?chuàng)立、變更、終 止債權(quán)債務(wù)關(guān)系。止債權(quán)債務(wù)關(guān)系。 2 2債權(quán)合同具有相對(duì)性。債權(quán)合同具有相對(duì)性。 3 3債權(quán)合同是平等主體之間的

3、法律關(guān)系。債權(quán)合同是平等主體之間的法律關(guān)系。 4. 4. 債權(quán)合同是關(guān)于財(cái)產(chǎn)關(guān)系的合同債權(quán)合同是關(guān)于財(cái)產(chǎn)關(guān)系的合同 。 二、合同的分類(lèi)二、合同的分類(lèi) （一）根據(jù)獲得某種利益是否付出相應(yīng)代價(jià)（一）根據(jù)獲得某種利益是否付出相應(yīng)代價(jià) 1. 1. 有償合同有償合同 雙方都必須付出相應(yīng)代價(jià)才能獲得某種利益的雙方都必須付出相應(yīng)代價(jià)才能獲得某種利益的 合同。合同。 2 .2 .無(wú)償合同無(wú)償合同 一方取得某種利益而無(wú)須付出任何代價(jià)的合同。一方取得某種利益而無(wú)須付出任何代價(jià)的合同。 首先，區(qū)分兩種不同合同中當(dāng)事人的法律責(zé)任。一般情況下，有償首先，區(qū)分兩種不同合同中當(dāng)事人的法律責(zé)任。一般情況下，有償 合同債務(wù)人的

4、責(zé)任比無(wú)償合同債務(wù)人的責(zé)任重；其次，規(guī)定限制民事行合同債務(wù)人的責(zé)任比無(wú)償合同債務(wù)人的責(zé)任重；其次，規(guī)定限制民事行 為能力人訂立有償合同時(shí)非經(jīng)法定代理人同意為無(wú)效，而純獲利益的合為能力人訂立有償合同時(shí)非經(jīng)法定代理人同意為無(wú)效，而純獲利益的合 同，無(wú)民事行為能力人和限制民事行為能力人均可訂立；最后，債務(wù)人同，無(wú)民事行為能力人和限制民事行為能力人均可訂立；最后，債務(wù)人 與第三人的合同為無(wú)償或者有償時(shí)，債權(quán)人行使撤銷(xiāo)權(quán)所應(yīng)具備的條件與第三人的合同為無(wú)償或者有償時(shí)，債權(quán)人行使撤銷(xiāo)權(quán)所應(yīng)具備的條件 不同。不同。 （二）根據(jù)雙方是否互負(fù)義務(wù)（二）根據(jù)雙方是否互負(fù)義務(wù) 1. 1. 雙務(wù)合同雙務(wù)合同 雙方互負(fù)具

5、有對(duì)價(jià)意義的債務(wù)的合同，即雙方互負(fù)具有對(duì)價(jià)意義的債務(wù)的合同，即 一方所負(fù)債務(wù)是另一方所負(fù)債務(wù)的對(duì)價(jià)。一方所負(fù)債務(wù)是另一方所負(fù)債務(wù)的對(duì)價(jià)。 2 .2 .單務(wù)合同單務(wù)合同 僅一方負(fù)擔(dān)履行義務(wù)的合同，或另一方僅負(fù)僅一方負(fù)擔(dān)履行義務(wù)的合同，或另一方僅負(fù) 擔(dān)非對(duì)價(jià)義務(wù)的合同。擔(dān)非對(duì)價(jià)義務(wù)的合同。 l張某放暑假回家，就將價(jià)值張某放暑假回家，就將價(jià)值1 1萬(wàn)余元的電腦交給同宿舍的李萬(wàn)余元的電腦交給同宿舍的李 某保管，并允許李某使用。李某一日用畢，將電腦放在床上某保管，并允許李某使用。李某一日用畢，將電腦放在床上 就出去到歌舞廳去玩。本擬夜間就出去到歌舞廳去玩。本擬夜間1212點(diǎn)回來(lái)，但遇見(jiàn)好友，凌點(diǎn)回來(lái)，但

6、遇見(jiàn)好友，凌 晨晨3 3點(diǎn)才回來(lái)。門(mén)鎖于凌晨點(diǎn)才回來(lái)。門(mén)鎖于凌晨2 2點(diǎn)被撬開(kāi)，電腦被盜。請(qǐng)問(wèn)，李點(diǎn)被撬開(kāi)，電腦被盜。請(qǐng)問(wèn)，李 某應(yīng)否承擔(dān)責(zé)任某應(yīng)否承擔(dān)責(zé)任? ? l 分析：李某無(wú)重大過(guò)失，更無(wú)故意，因此李某不承擔(dān)責(zé)任。分析：李某無(wú)重大過(guò)失，更無(wú)故意，因此李某不承擔(dān)責(zé)任。 無(wú)償合同輕過(guò)失免責(zé)的規(guī)定，是法律與道德的聯(lián)結(jié)點(diǎn)，是為無(wú)償合同輕過(guò)失免責(zé)的規(guī)定，是法律與道德的聯(lián)結(jié)點(diǎn)，是為 了鼓勵(lì)助人行為，法律要保護(hù)助人為樂(lè)的道德觀念。無(wú)償合了鼓勵(lì)助人行為，法律要保護(hù)助人為樂(lè)的道德觀念。無(wú)償合 同條款發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)作有利于債務(wù)人的解釋?zhuān)彩浅鲇谕焕硗瑮l款發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)作有利于債務(wù)人的解釋?zhuān)彩浅鲇谕焕?由。由。

7、 （三）根據(jù)合同成立是否需要交付標(biāo)的物（三）根據(jù)合同成立是否需要交付標(biāo)的物 1. 1. 諾成合同諾成合同 經(jīng)雙方合意即可成立的合同。經(jīng)雙方合意即可成立的合同。 2 .2 .實(shí)踐合同實(shí)踐合同 亦稱(chēng)要物合同，除雙方合意外，尚需交付標(biāo)的物才能成亦稱(chēng)要物合同，除雙方合意外，尚需交付標(biāo)的物才能成 立或生效的合同。立或生效的合同。 （四）根據(jù)是否應(yīng)當(dāng)采用特定形式（四）根據(jù)是否應(yīng)當(dāng)采用特定形式 1 .1 .要式合同要式合同 根據(jù)法律規(guī)定或當(dāng)事人約定應(yīng)當(dāng)采取特定方式的合同。根據(jù)法律規(guī)定或當(dāng)事人約定應(yīng)當(dāng)采取特定方式的合同。 2 .2 .不要式合同不要式合同 法律不要求采用特定形式的合同。法律不要求采用特定形式的

8、合同。 （五）根據(jù)法律法規(guī)是否對(duì)其名稱(chēng)作出明確規(guī)定（五）根據(jù)法律法規(guī)是否對(duì)其名稱(chēng)作出明確規(guī)定 1.1.有名合同有名合同 由法律規(guī)定其內(nèi)容并賦予一個(gè)特定名稱(chēng)的合同，是由法律規(guī)定其內(nèi)容并賦予一個(gè)特定名稱(chēng)的合同，是 有名合同，又稱(chēng)典型合同。有名合同，又稱(chēng)典型合同。 2.2.無(wú)名合同無(wú)名合同 法律未作明確規(guī)定的合同，是無(wú)名合同，又稱(chēng)非典法律未作明確規(guī)定的合同，是無(wú)名合同，又稱(chēng)非典 型合同。型合同。 （六）根據(jù)某一合同的存在是否以其他合 同的存在為前提，可以把合同分為主合同 與從合同。主合同是指可獨(dú)立存在而無(wú)須 以其他合同的存在為前提的合同。從合同 又稱(chēng)附屬合同，是指必須以其他合同的存 在為前提才可成立

9、的合同，如保證合同。 三、合同法的含義和基本原則三、合同法的含義和基本原則 l合同法是指國(guó)家制定的調(diào)整平等主體之間交易關(guān)系的法律規(guī)合同法是指國(guó)家制定的調(diào)整平等主體之間交易關(guān)系的法律規(guī) 范的總稱(chēng)。范的總稱(chēng)。 l合同法的基本原則：合同法的基本原則： 1.1.法律地位平等原則法律地位平等原則 合同當(dāng)事人法律人格或權(quán)利能力平等。合同當(dāng)事人法律人格或權(quán)利能力平等。 2.2.公平原則公平原則 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)合理地確定或分配各方的權(quán)利、義務(wù)和當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)合理地確定或分配各方的權(quán)利、義務(wù)和 責(zé)任。責(zé)任。 3. 3.合同自由原則（自愿原則）合同自由原則（自愿原則） 當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位當(dāng)事人依法

10、享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位 和個(gè)人不得非法干預(yù)。和個(gè)人不得非法干預(yù)。 l締約自由締約自由 l選擇相對(duì)人自由選擇相對(duì)人自由 l內(nèi)容自由內(nèi)容自由 l變更或解除合同的自由變更或解除合同的自由 l形式自由形式自由 4. 4.誠(chéng)實(shí)信用原則誠(chéng)實(shí)信用原則 當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)合理行事，尊重他人當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)合理行事，尊重他人 合法利益。合法利益。 誠(chéng)實(shí)信用原則存在于從合同締結(jié)到合同終止后的合理誠(chéng)實(shí)信用原則存在于從合同締結(jié)到合同終止后的合理 期間內(nèi)。期間內(nèi)。 5.5.公序良俗原則公序良俗原則 當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律強(qiáng)制性規(guī)定，當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律強(qiáng)制性規(guī)定

11、， 尊重社會(huì)公德和社會(huì)公益，遵守社會(huì)秩序。尊重社會(huì)公德和社會(huì)公益，遵守社會(huì)秩序。 第二節(jié)第二節(jié) 合同的訂立合同的訂立 一、合同訂立的程序一、合同訂立的程序 l合同的訂立，指兩個(gè)或兩個(gè)以上的民事主體，依法就合同的合同的訂立，指兩個(gè)或兩個(gè)以上的民事主體，依法就合同的 主要條款經(jīng)過(guò)協(xié)商一致達(dá)成合意的法律行為。主要條款經(jīng)過(guò)協(xié)商一致達(dá)成合意的法律行為。 l它包括當(dāng)事人雙方從接觸、協(xié)商直到達(dá)成合意的過(guò)程。它包括當(dāng)事人雙方從接觸、協(xié)商直到達(dá)成合意的過(guò)程。 l這一過(guò)程可以分為兩個(gè)階段，即要約和承諾。這一過(guò)程可以分為兩個(gè)階段，即要約和承諾。 （一）要約（一）要約 1.1.要約的概念要約的概念 l 要約是希望和他

12、人訂立合同的意思表示。要約是希望和他人訂立合同的意思表示。 l 提出要約的一方稱(chēng)為要約人。提出要約的一方稱(chēng)為要約人。 l 收到要約的人則稱(chēng)為受要約人。收到要約的人則稱(chēng)為受要約人。 2. 2. 要約的構(gòu)成條件要約的構(gòu)成條件 （1 1）要約必須是特定人所為的意思表示。）要約必須是特定人所為的意思表示。 （2 2）要約原則上應(yīng)當(dāng)向特定的人作出。在有些情況下，也可）要約原則上應(yīng)當(dāng)向特定的人作出。在有些情況下，也可 以向不特定的人作出。以向不特定的人作出。 （3 3）要約必須表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示）要約必須表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示 約束。換言之，要約應(yīng)表明締約目的。約束

13、。換言之，要約應(yīng)表明締約目的。 （4 4）要約內(nèi)容應(yīng)當(dāng)具體確定）要約內(nèi)容應(yīng)當(dāng)具體確定 l “ “具體具體”要約的內(nèi)容必須包括合同的主要條款，以便要約的內(nèi)容必須包括合同的主要條款，以便 于受要約人斟酌。合同的性質(zhì)不同，所應(yīng)具備的主要條款也于受要約人斟酌。合同的性質(zhì)不同，所應(yīng)具備的主要條款也 是不一樣的。是不一樣的。 l “ “確定確定”要約的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)明確、清楚。要約的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)明確、清楚。 （5 5）要約必須到達(dá)受要約人）要約必須到達(dá)受要約人 l3、要約的效力 （1 1）對(duì)要約人的法律約束力。要約一經(jīng)生效，要約人即）對(duì)要約人的法律約束力。要約一經(jīng)生效，要約人即 受到要約的拘束，不得任意撤回、撤銷(xiāo)或

14、對(duì)要約隨意加以受到要約的拘束，不得任意撤回、撤銷(xiāo)或?qū)σs隨意加以 限制、變更和擴(kuò)張。限制、變更和擴(kuò)張。 （2 2）對(duì)受要約人的約束力。要約對(duì)受要約人無(wú)任何約束）對(duì)受要約人的約束力。要約對(duì)受要約人無(wú)任何約束 力。力。 4. 4. 要約邀請(qǐng)要約邀請(qǐng) l 要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。 l 要約邀請(qǐng)是當(dāng)事人締約的預(yù)備行為。要約邀請(qǐng)是當(dāng)事人締約的預(yù)備行為。 l 幾種典型的要約邀請(qǐng)：幾種典型的要約邀請(qǐng)： （1 1）寄送的價(jià)目表）寄送的價(jià)目表 （2 2）拍賣(mài)公告）拍賣(mài)公告 （3 3）招標(biāo)公告）招標(biāo)公告 （4 4）招股說(shuō)明書(shū)）招股說(shuō)明書(shū) （5 5）商

15、業(yè)廣告）商業(yè)廣告 但商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。但商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。 l出版社給王教授寫(xiě)了一封信。信中說(shuō)：楊某某主編的出版社給王教授寫(xiě)了一封信。信中說(shuō)：楊某某主編的債法債法 事典事典已經(jīng)出版，每本定價(jià)已經(jīng)出版，每本定價(jià)8080元，元，1 1個(gè)月內(nèi)款到即發(fā)書(shū)，不個(gè)月內(nèi)款到即發(fā)書(shū)，不 收郵費(fèi)。該信件是要約還是要約邀請(qǐng)收郵費(fèi)。該信件是要約還是要約邀請(qǐng)? ? l分析：第一，分析：第一，“款到即發(fā)書(shū)款到即發(fā)書(shū)”標(biāo)明受約束。標(biāo)明受約束。1 1個(gè)月是承諾期個(gè)月是承諾期 限；第二，從限；第二，從“具體明確具體明確”的角度看，缺少數(shù)量條款，但有的角度看，缺少數(shù)量條款，但有 確定

16、數(shù)量的方法，即由王教授以寄書(shū)款的數(shù)量確定。出版社確定數(shù)量的方法，即由王教授以寄書(shū)款的數(shù)量確定。出版社 的信件是買(mǎi)賣(mài)合同（郵購(gòu)）的要約。的信件是買(mǎi)賣(mài)合同（郵購(gòu)）的要約。 l甲公司發(fā)布郵購(gòu)廣告，在廣告中詳細(xì)描述了甲公司發(fā)布郵購(gòu)廣告，在廣告中詳細(xì)描述了B B牌夜視鏡。并牌夜視鏡。并 稱(chēng)每臺(tái)售價(jià)稱(chēng)每臺(tái)售價(jià)5050元，元，3 3個(gè)月內(nèi)款到即發(fā)貨。個(gè)月內(nèi)款到即發(fā)貨。 l分析：該廣告因包含足以使買(mǎi)賣(mài)成交的條件，同時(shí)也有受其分析：該廣告因包含足以使買(mǎi)賣(mài)成交的條件，同時(shí)也有受其 約束的表示（約束的表示（3 3個(gè)月內(nèi)款到即發(fā)貨）應(yīng)認(rèn)定廣告構(gòu)成要約。個(gè)月內(nèi)款到即發(fā)貨）應(yīng)認(rèn)定廣告構(gòu)成要約。 5. 5.要約生效的時(shí)間要

17、約生效的時(shí)間 要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。 （1 1）信件）信件 自要約到達(dá)受要約人的通訊地址（住所、營(yíng)業(yè)地）時(shí)自要約到達(dá)受要約人的通訊地址（住所、營(yíng)業(yè)地）時(shí) 生效。生效。 （2 2）數(shù)據(jù)電文）數(shù)據(jù)電文 l 收件人指定特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該收件人指定特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該 特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間； l 未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng) 的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。 6. 6.要約的撤回、撤銷(xiāo)與失效要約的撤回、撤銷(xiāo)與失效

18、（1 1）要約的撤回）要約的撤回 l 要約人在要約生效之前，將要約收回，使其不生效。要約人在要約生效之前，將要約收回，使其不生效。 l 撤回要約應(yīng)當(dāng)通知受要約人。撤回要約應(yīng)當(dāng)通知受要約人。 l 撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約 同時(shí)到達(dá)受要約人。同時(shí)到達(dá)受要約人。 l在要約生效前對(duì)發(fā)送的要約的修改，其效果等于原要約撤回，在要約生效前對(duì)發(fā)送的要約的修改，其效果等于原要約撤回， 新要約產(chǎn)生。新要約產(chǎn)生。 l比如，甲方對(duì)乙方發(fā)出要約，要以比如，甲方對(duì)乙方發(fā)出要約，要以2 2萬(wàn)元一噸的價(jià)格出賣(mài)萬(wàn)元一噸的價(jià)格出賣(mài)100100 噸礦石，在

19、要約生效之前，甲方又發(fā)出通知把噸礦石，在要約生效之前，甲方又發(fā)出通知把2 2萬(wàn)元一噸改萬(wàn)元一噸改 成成8 8萬(wàn)元一噸。這就等于以新要約撤回了舊要約。萬(wàn)元一噸。這就等于以新要約撤回了舊要約。 （2 2）要約的撤銷(xiāo)）要約的撤銷(xiāo) l要約人在要約生效以后，將該項(xiàng)要約取消，使之失去效力。要約人在要約生效以后，將該項(xiàng)要約取消，使之失去效力。 l要約人撤銷(xiāo)要約應(yīng)當(dāng)通知受要約人。要約人撤銷(xiāo)要約應(yīng)當(dāng)通知受要約人。 l撤銷(xiāo)要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要撤銷(xiāo)要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要 約人。約人。 l在下述情形下，禁止撤銷(xiāo)：在下述情形下，禁止撤銷(xiāo)： 要約人確定了承諾期限或者以

20、其他形式明示要約不可撤要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤 銷(xiāo)；銷(xiāo)； 受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷(xiāo)，并且已為履行合受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷(xiāo)，并且已為履行合 同做了準(zhǔn)備工作同做了準(zhǔn)備工作 （3 3）要約的失效）要約的失效 l要約喪失法律效力，即要約人與受要約人均不再受其約束，要約喪失法律效力，即要約人與受要約人均不再受其約束， 要約人不再承擔(dān)接受承諾的義務(wù)，受要約人也不再享有通過(guò)要約人不再承擔(dān)接受承諾的義務(wù)，受要約人也不再享有通過(guò) 承諾使合同得以成立的權(quán)利。承諾使合同得以成立的權(quán)利。 拒絕要約的通知到達(dá)要約人拒絕要約的通知到達(dá)要約人 承諾期限屆滿(mǎn)受要約人未做出承諾承諾期限

21、屆滿(mǎn)受要約人未做出承諾 受要約人對(duì)要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更（我國(guó)受要約人對(duì)要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更（我國(guó)合同法合同法 第三十條規(guī)定，有關(guān)合同的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)第三十條規(guī)定，有關(guān)合同的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào) 酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法 等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。）等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。） 要約人依法撤銷(xiāo)要約要約人依法撤銷(xiāo)要約 （二）承諾（二）承諾 1.1.承諾的概念承諾的概念 l承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾是受要約人同意要約的意思表示。 l承諾一經(jīng)作出，并送達(dá)到要約人

22、，合同即告成立，要約人不承諾一經(jīng)作出，并送達(dá)到要約人，合同即告成立，要約人不 得加以拒絕。得加以拒絕。 2.2.承諾的構(gòu)成要件承諾的構(gòu)成要件 （1 1）承諾必須由受要約人向要約人做出）承諾必須由受要約人向要約人做出 （2 2）承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致）承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致 l承諾的內(nèi)容與要約的內(nèi)容完全相同或者對(duì)要約的內(nèi)容作出非承諾的內(nèi)容與要約的內(nèi)容完全相同或者對(duì)要約的內(nèi)容作出非 實(shí)質(zhì)性變更。實(shí)質(zhì)性變更。 l對(duì)要約中包含的合同主要條款的變更屬于實(shí)質(zhì)性變更。對(duì)要約中包含的合同主要條款的變更屬于實(shí)質(zhì)性變更。 l “ “有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)

23、量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、 履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì) 要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更?！?” （3 3）承諾應(yīng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人）承諾應(yīng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人 l 要約規(guī)定承諾期限的，應(yīng)當(dāng)在該期限內(nèi)到達(dá)。要約規(guī)定承諾期限的，應(yīng)當(dāng)在該期限內(nèi)到達(dá)。 l 要約沒(méi)有確定承諾期限的，根據(jù)要約的方式確定：要約沒(méi)有確定承諾期限的，根據(jù)要約的方式確定： 要約以對(duì)話(huà)方式做出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)做出承諾要約以對(duì)話(huà)方式做出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)做出承諾 要約以非對(duì)話(huà)方式做出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。要約以非對(duì)話(huà)方式

24、做出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。 （4 4）承諾的方式應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定或當(dāng)事人約定）承諾的方式應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定或當(dāng)事人約定 l 原則上應(yīng)當(dāng)以通知方式做出（明示方式）原則上應(yīng)當(dāng)以通知方式做出（明示方式） l 例外情況下可以通過(guò)行為做出承諾（默示方式）例外情況下可以通過(guò)行為做出承諾（默示方式） 3. 3.承諾生效的時(shí)間承諾生效的時(shí)間 根據(jù)承諾方式確定：根據(jù)承諾方式確定： 承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效 承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾 的行為時(shí)生效的行為時(shí)生效 4. 4.承諾的撤回承諾的撤回 l 受要約人在

25、承諾生效之前，將承諾收回，使之不生效。受要約人在承諾生效之前，將承諾收回，使之不生效。 l 撤回承諾應(yīng)當(dāng)通知要約人。撤回承諾應(yīng)當(dāng)通知要約人。 l 撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承 諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。 二、合同的內(nèi)容與形式二、合同的內(nèi)容與形式 （一）合同的內(nèi)容（一）合同的內(nèi)容 l 合同的內(nèi)容，是當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，表現(xiàn)為合同的條合同的內(nèi)容，是當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，表現(xiàn)為合同的條 款。合同條款分為必要條款和一般條款?？?。合同條款分為必要條款和一般條款。 l 必要條款是合同必要之點(diǎn)的反映。當(dāng)事人必須就必要之必

26、要條款是合同必要之點(diǎn)的反映。當(dāng)事人必須就必要之 點(diǎn)達(dá)成合意，否則合同不能成立。點(diǎn)達(dá)成合意，否則合同不能成立。 l 根據(jù)合同自由原則，合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定。合同一根據(jù)合同自由原則，合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定。合同一 般包括下列條款：般包括下列條款： 1.1.當(dāng)事人的名稱(chēng)、住所和法定代表人當(dāng)事人的名稱(chēng)、住所和法定代表人 2.2.標(biāo)的：當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)所指向的對(duì)象標(biāo)的：當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)所指向的對(duì)象 3.3.數(shù)量和質(zhì)量數(shù)量和質(zhì)量 4. 4.價(jià)款或者報(bào)酬價(jià)款或者報(bào)酬 l 價(jià)款或者報(bào)酬是取得財(cái)產(chǎn)或者接受服務(wù)的一方當(dāng)事人價(jià)款或者報(bào)酬是取得財(cái)產(chǎn)或者接受服務(wù)的一方當(dāng)事人 向提供財(cái)產(chǎn)或者服務(wù)的一方當(dāng)事人支付的代價(jià)。向提

27、供財(cái)產(chǎn)或者服務(wù)的一方當(dāng)事人支付的代價(jià)。 5.5.履行期限、地點(diǎn)和方式履行期限、地點(diǎn)和方式 l 履行期限是履行合同的時(shí)間界限。履行期限是履行合同的時(shí)間界限。 l 履行地點(diǎn)是指當(dāng)事人履行義務(wù)的場(chǎng)所。履行地點(diǎn)是指當(dāng)事人履行義務(wù)的場(chǎng)所。 l 履行方式指當(dāng)事人履行合同義務(wù)的途徑和方法。履行方式指當(dāng)事人履行合同義務(wù)的途徑和方法。 6.6.違約責(zé)任違約責(zé)任 l 違約責(zé)任是當(dāng)事人因違反合同義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。違約責(zé)任是當(dāng)事人因違反合同義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。 7.7.解決爭(zhēng)議的方法解決爭(zhēng)議的方法 （二）合同的形式（二）合同的形式 1.1.口頭形式口頭形式 當(dāng)事人只以語(yǔ)言達(dá)成合意。當(dāng)事人只以語(yǔ)言達(dá)成合意。 2.

28、2.書(shū)面形式書(shū)面形式 書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文等可以有形地表書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文等可以有形地表 現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。 采用書(shū)面形式的情形采用書(shū)面形式的情形 l法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的 l當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式的當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式的 不采用書(shū)面形式的后果不采用書(shū)面形式的后果 l從理論上而言，合同不成立。但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)從理論上而言，合同不成立。但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì) 方接受的，該合同成立。方接受的，該合同成立。 3. 3.其他形式其他形式 三、合同的成立三、合同的成立 l合同成立是指當(dāng)事人對(duì)合同的主

29、要內(nèi)容達(dá)成一致意見(jiàn)。合同成立是指當(dāng)事人對(duì)合同的主要內(nèi)容達(dá)成一致意見(jiàn)。 （一）合同成立的要件（一）合同成立的要件 1.1.訂約主體由雙方或多方當(dāng)事人構(gòu)成；訂約主體由雙方或多方當(dāng)事人構(gòu)成； 2.2.對(duì)主要內(nèi)容達(dá)成合意；對(duì)主要內(nèi)容達(dá)成合意； 3.3.應(yīng)具備要約和承諾兩個(gè)階段。應(yīng)具備要約和承諾兩個(gè)階段。 （二）合同成立的時(shí)間（二）合同成立的時(shí)間 （三）合同成立的地點(diǎn)（三）合同成立的地點(diǎn) l河北省建華建筑有限公司于2008年10月承包新月小 區(qū)建設(shè)工程。當(dāng)時(shí)由于鋼材供應(yīng)短缺，又沒(méi)有存貨， 工程急等著施工。為此建華建筑有限公司同時(shí)向前 進(jìn)鋼材有限公司和內(nèi)蒙古大成鋼廠發(fā)出兩份電報(bào)， 電報(bào)稱(chēng)：“我公司需要標(biāo)號(hào)

30、300鋼材1000噸，貴廠如 有貨，請(qǐng)速與我公司聯(lián)系。我公司希望購(gòu)買(mǎi)此類(lèi)鋼 材?！?建華建筑有限公司于同一天收到兩家公司的 回電，都說(shuō)自己公司備有建華公司需要的鋼材，并 將價(jià)格一并通知建華公司。前進(jìn)鋼材有限公司在發(fā) 出回電的第二天用本公司車(chē)隊(duì)先行載運(yùn)200頓鋼材送 往建華公司。建華公司收到兩家回電后，認(rèn)為內(nèi)蒙 古大成鋼廠的價(jià)格更為合理，且是老牌鋼廠，質(zhì)量 信得過(guò)，所以于當(dāng)天下午去電稱(chēng)向其購(gòu)買(mǎi)1000噸鋼 材，請(qǐng)其速備貨。內(nèi)蒙古大成鋼廠隨即回電說(shuō)，有 現(xiàn)貨并于第三天將鋼材運(yùn)往河北。在建華公司收到 大成鋼廠回電后第二天，前進(jìn)公司的車(chē)隊(duì)到了建華 公司，并要求建華公司收貨并支付貨款。 l建華公司當(dāng)即函

31、電大成鋼廠，請(qǐng)僅送800噸到河北。 大成鋼廠回電說(shuō)，全部1000噸鋼材已發(fā)往河北。建 華公司收到回電后對(duì)前進(jìn)公司說(shuō)，為照顧其損失只 收100噸，其余不收。 l前進(jìn)公司不服，認(rèn)為建華公司應(yīng)當(dāng)全部收下。建華 公司再次向大成鋼廠發(fā)電稱(chēng)，本公司將僅收下其中 900噸，對(duì)此造成的損失，由大成鋼廠負(fù)責(zé)。第三天 大成鋼廠的鋼材1000噸運(yùn)到建華公司，建華公司僅 收取了900噸，為此雙方發(fā)生糾紛。內(nèi)蒙古大成鋼廠 和前進(jìn)公司雙雙向人民法院起訴，要求建華公司承 擔(dān)賠償責(zé)任。 l請(qǐng)問(wèn)：建華公司是否要承擔(dān)責(zé)任？承擔(dān)什么責(zé)任？ 為什么？ l甲乙雙方約定以書(shū)面合同的方式，由乙方向甲方供應(yīng)一批 上等綢緞禮服，且雙方一直以來(lái)

32、合作多次均未出現(xiàn)任何問(wèn) 題。乙方正值改制之際，其生產(chǎn)的綢緞禮服急需出手，于 是在合同還未正式簽訂書(shū)面合同的情況下，乙方徑直將禮 服送往甲方工廠，通過(guò)交涉甲方愿意接受。事后在銷(xiāo)售過(guò) 程中由于此種禮服供過(guò)于求，甲方存貨無(wú)法正常銷(xiāo)售出去， 于是甲方希望向乙方退貨，乙方一直忙于改制事宜，并沒(méi) 有答應(yīng)甲方的要求。不得已甲方以低價(jià)銷(xiāo)售，致使損失 100萬(wàn)元。在多次向乙方交涉未果的情況下，甲方向法院 起訴稱(chēng)雙方未按約定簽訂書(shū)面合同，合同關(guān)系不成立，主 張合同無(wú)效。 試分析： 1.乙方是否應(yīng)接受甲方退貨或賠 償甲方損失？ 2.甲方的請(qǐng)求是否具有法律依據(jù)？法院應(yīng) 否支持？ 3.如果雙方已經(jīng)擬定了書(shū)面合同，但乙方

33、未來(lái) 得及在合同上簽字便送貨且甲方接受，則合同是否成立？ l1.乙方?jīng)]有義務(wù)接受甲方的退貨請(qǐng)求，也沒(méi)有義 務(wù)賠償甲方低價(jià)銷(xiāo)售造成的經(jīng)濟(jì)損失。我國(guó)合同 法規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采 用書(shū)面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式但 一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成 立。所以本案中，甲乙雙方的買(mǎi)賣(mài)合同已經(jīng)成立， 乙方已經(jīng)完全履行了自己的義務(wù)。 2.沒(méi)有法律依 據(jù)，法院不應(yīng)支持甲方的請(qǐng)求，因?yàn)殡p方的合同 關(guān)系已經(jīng)成立且有效。 3.合同已經(jīng)成立。根據(jù)我 國(guó)合同法的規(guī)定，采用合同書(shū)形式訂立合同， 在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要 義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。 第三節(jié)第三節(jié)

34、合同的效力合同的效力 一、合同效力的含義一、合同效力的含義 l合同的效力，又稱(chēng)合同的法律效力。合同效力是指依法成立合同的效力，又稱(chēng)合同的法律效力。合同效力是指依法成立 的合同對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。的合同對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。 l合同生效以合同成立為前提條件，但已經(jīng)成立的合同未必能合同生效以合同成立為前提條件，但已經(jīng)成立的合同未必能 夠產(chǎn)生效力。夠產(chǎn)生效力。 l合同有效，當(dāng)事人應(yīng)按合同約定履行債務(wù)，實(shí)現(xiàn)債權(quán)。合同有效，當(dāng)事人應(yīng)按合同約定履行債務(wù)，實(shí)現(xiàn)債權(quán)。 l合同一旦生效，第三人不得干預(yù)合同的履行，為了保全合同合同一旦生效，第三人不得干預(yù)合同的履行，為了保全合同 利益，法律允許債權(quán)人在特定情

35、況下向第三人行使代位權(quán)和利益，法律允許債權(quán)人在特定情況下向第三人行使代位權(quán)和 撤銷(xiāo)權(quán)。撤銷(xiāo)權(quán)。 二、合同的生效二、合同的生效 （一）合同生效的要件（一）合同生效的要件 1.1.主體合格主體合格 2.2.當(dāng)事人意思表示真實(shí)當(dāng)事人意思表示真實(shí) 3.3.內(nèi)容合法，不違反法律和社會(huì)公共利益內(nèi)容合法，不違反法律和社會(huì)公共利益 4. 4. 合同必須具備法律所要求的形式合同必須具備法律所要求的形式 （二）合同生效的時(shí)間（二）合同生效的時(shí)間 1. 1. 依法成立的合同，自成立時(shí)生效依法成立的合同，自成立時(shí)生效 2. 2. 應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的合同 按照法律、行政法規(guī)規(guī)定的時(shí)

36、間生效按照法律、行政法規(guī)規(guī)定的時(shí)間生效 3. 3. 附條件的合同附條件的合同 l附條件的合同，是指當(dāng)事人在訂立合同時(shí)約定，將一定事實(shí)附條件的合同，是指當(dāng)事人在訂立合同時(shí)約定，將一定事實(shí) 的發(fā)生作為合同生效或者失效的條件，當(dāng)該事實(shí)發(fā)生時(shí)合同的發(fā)生作為合同生效或者失效的條件，當(dāng)該事實(shí)發(fā)生時(shí)合同 才生效或者失效。才生效或者失效。 l附停止條件的合同自條件成就時(shí)生效。附停止條件的合同自條件成就時(shí)生效。 l附解除條件的合同已經(jīng)生效，解除條件成就時(shí)合同則失去效附解除條件的合同已經(jīng)生效，解除條件成就時(shí)合同則失去效 力。力。 4. 4. 附期限的合同附期限的合同 l 附期限的合同是指當(dāng)事人在合同中指明一定的期

37、限，把該附期限的合同是指當(dāng)事人在合同中指明一定的期限，把該 期限的到來(lái)作為合同生效或者終止的依據(jù)。期限的到來(lái)作為合同生效或者終止的依據(jù)。 l 附始期的合同自期限屆至?xí)r生效。附始期的合同自期限屆至?xí)r生效。 l 附終期的合同已經(jīng)生效，自期限屆至?xí)r失去效力。附終期的合同已經(jīng)生效，自期限屆至?xí)r失去效力。 l王某與趙某約定，如果趙某考上研究生，王某負(fù)擔(dān)趙某上學(xué)王某與趙某約定，如果趙某考上研究生，王某負(fù)擔(dān)趙某上學(xué) 3 3年的生活費(fèi)。趙某在考試之前，得到了考試試題，因而業(yè)年的生活費(fèi)。趙某在考試之前，得到了考試試題，因而業(yè) 務(wù)課考試成績(jī)名列前茅。王某得知真相，遂拒絕支付趙某生務(wù)課考試成績(jī)名列前茅。王某得知真相

38、，遂拒絕支付趙某生 活費(fèi)?；钯M(fèi)。 l理由是：趙某不正當(dāng)?shù)卮偈官?zèng)與合同生效條件的成就。理由是：趙某不正當(dāng)?shù)卮偈官?zèng)與合同生效條件的成就。 三、效力待定的合同三、效力待定的合同 l效力未定的合同是指雖已成立，但其是否生效尚未確定，效力未定的合同是指雖已成立，但其是否生效尚未確定， 有待于某種事實(shí)發(fā)生，效力才能確定的合同。有待于某種事實(shí)發(fā)生，效力才能確定的合同。 （一）限制民事行為能力人訂立的合同（一）限制民事行為能力人訂立的合同 l限制民事行為能力人包括十周歲以上的未成年人和不能完限制民事行為能力人包括十周歲以上的未成年人和不能完 全辨認(rèn)自己行為的精神病人。全辨認(rèn)自己行為的精神病人。 l限制行為能力

39、人訂立的純獲利益的合同或與其年齡、智力、限制行為能力人訂立的純獲利益的合同或與其年齡、智力、 精神健康狀況相適應(yīng)的合同。精神健康狀況相適應(yīng)的合同。 l限制行為能力人訂立的與其年齡、智力、精神健康狀況不限制行為能力人訂立的與其年齡、智力、精神健康狀況不 相適應(yīng)的合同，而且事先未經(jīng)法定代理人同意，則屬于效相適應(yīng)的合同，而且事先未經(jīng)法定代理人同意，則屬于效 力未定的合同。力未定的合同。 限制民事行為能力人訂立的合同的處理：限制民事行為能力人訂立的合同的處理： 1.1.善意相對(duì)人有權(quán)撤銷(xiāo)善意相對(duì)人有權(quán)撤銷(xiāo) l 撤銷(xiāo)應(yīng)當(dāng)以通知的方式做出。撤銷(xiāo)應(yīng)當(dāng)以通知的方式做出。 l 合同經(jīng)撤銷(xiāo)后，不復(fù)存在。合同經(jīng)撤銷(xiāo)

40、后，不復(fù)存在。 2. 2. 法定代理人有權(quán)追認(rèn)法定代理人有權(quán)追認(rèn) l 相對(duì)人可以催告法定代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代相對(duì)人可以催告法定代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代 理人追認(rèn)的，合同有效。理人追認(rèn)的，合同有效。 l 法定代理人拒絕追認(rèn)或未作表示的，合同不產(chǎn)生效力。法定代理人拒絕追認(rèn)或未作表示的，合同不產(chǎn)生效力。 （二）無(wú)權(quán)代理人訂立的合同（二）無(wú)權(quán)代理人訂立的合同 1.1.無(wú)權(quán)代理的概念無(wú)權(quán)代理的概念 l沒(méi)有或者已經(jīng)喪失代理權(quán)的人以他人（被代理人）名義與第沒(méi)有或者已經(jīng)喪失代理權(quán)的人以他人（被代理人）名義與第 三人訂立合同。三人訂立合同。 l無(wú)權(quán)代理包括以下三種情形：無(wú)權(quán)代理包括以下三種情

41、形： （1 1）自始沒(méi)有代理權(quán)）自始沒(méi)有代理權(quán) （2 2）超越代理權(quán)限）超越代理權(quán)限 （3 3）代理權(quán)已經(jīng)終止）代理權(quán)已經(jīng)終止 2.2.無(wú)權(quán)代理的效力無(wú)權(quán)代理的效力 （1 1）善意相對(duì)人有權(quán)撤銷(xiāo)）善意相對(duì)人有權(quán)撤銷(xiāo) 善意是指僅僅根據(jù)無(wú)權(quán)代理人的行為，相對(duì)人不善意是指僅僅根據(jù)無(wú)權(quán)代理人的行為，相對(duì)人不 知道或不應(yīng)知道是無(wú)權(quán)代理。知道或不應(yīng)知道是無(wú)權(quán)代理。 l撤銷(xiāo)應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。撤銷(xiāo)應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。 l合同經(jīng)撤銷(xiāo)后則不產(chǎn)生效力。合同經(jīng)撤銷(xiāo)后則不產(chǎn)生效力。 （2 2）被代理人有權(quán)追認(rèn)）被代理人有權(quán)追認(rèn) l相對(duì)人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。相對(duì)人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。

42、 l被代理人追認(rèn)的，無(wú)權(quán)代理行為有效，被代理人和相對(duì)人被代理人追認(rèn)的，無(wú)權(quán)代理行為有效，被代理人和相對(duì)人 應(yīng)當(dāng)受約束，無(wú)權(quán)代理人不承擔(dān)責(zé)任。應(yīng)當(dāng)受約束，無(wú)權(quán)代理人不承擔(dān)責(zé)任。 l被代理人拒絕追認(rèn)或未作表示的，被代理人不受約束，由被代理人拒絕追認(rèn)或未作表示的，被代理人不受約束，由 無(wú)權(quán)代理人承擔(dān)責(zé)任。無(wú)權(quán)代理人承擔(dān)責(zé)任。 （三）無(wú)處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)的合同（三）無(wú)處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)的合同 l對(duì)他人財(cái)產(chǎn)無(wú)處分權(quán)的人未經(jīng)權(quán)利人同意以自己名義與第三對(duì)他人財(cái)產(chǎn)無(wú)處分權(quán)的人未經(jīng)權(quán)利人同意以自己名義與第三 人締結(jié)處分財(cái)產(chǎn)的合同。人締結(jié)處分財(cái)產(chǎn)的合同。 l無(wú)權(quán)處分行為，在以下兩種情形下可以轉(zhuǎn)化為有效的合同：

43、無(wú)權(quán)處分行為，在以下兩種情形下可以轉(zhuǎn)化為有效的合同： 1.1.經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)經(jīng)權(quán)利人追認(rèn) 2.2.無(wú)處分權(quán)人事后取得處分權(quán)無(wú)處分權(quán)人事后取得處分權(quán) 四、無(wú)效合同四、無(wú)效合同 l指已經(jīng)成立但因違反法律、行政法規(guī)或社會(huì)公共利益，從而指已經(jīng)成立但因違反法律、行政法規(guī)或社會(huì)公共利益，從而 自始無(wú)法律效力的合同。自始無(wú)法律效力的合同。 l合同部分無(wú)效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。合同部分無(wú)效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。 （一）合同無(wú)效的原因（一）合同無(wú)效的原因 1. 1. 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益 2. 2. 雙方惡

44、意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益雙方惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益 3. 3. 以合法形式掩蓋非法目的以合法形式掩蓋非法目的 4. 4. 損害社會(huì)公共利益損害社會(huì)公共利益 5. 5. 違反法律或行政法規(guī)的其他強(qiáng)制性規(guī)定違反法律或行政法規(guī)的其他強(qiáng)制性規(guī)定 6. 6. 無(wú)民事行為能力人訂立的合同無(wú)民事行為能力人訂立的合同 （二）無(wú)效合同的確認(rèn)和處理（二）無(wú)效合同的確認(rèn)和處理 l無(wú)效合同的確認(rèn)應(yīng)當(dāng)由法院和仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行。無(wú)效合同的確認(rèn)應(yīng)當(dāng)由法院和仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行。 l無(wú)效合同的處理：無(wú)效合同的處理： 1.1.恢復(fù)原狀恢復(fù)原狀 l當(dāng)事人的利益應(yīng)當(dāng)恢復(fù)到合同成立之時(shí)的狀態(tài)。當(dāng)事人的利益應(yīng)當(dāng)恢復(fù)到合

45、同成立之時(shí)的狀態(tài)。 l取得財(cái)產(chǎn)的一方，如果財(cái)產(chǎn)仍然存在，應(yīng)當(dāng)返還給對(duì)方。無(wú)取得財(cái)產(chǎn)的一方，如果財(cái)產(chǎn)仍然存在，應(yīng)當(dāng)返還給對(duì)方。無(wú) 法返還財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。法返還財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。 2. 2. 賠償損失賠償損失 l合同無(wú)效給當(dāng)事人造成其他損失的，有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償合同無(wú)效給當(dāng)事人造成其他損失的，有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償 對(duì)方因此所受的損失。對(duì)方因此所受的損失。 3. 3. 追繳財(cái)產(chǎn)追繳財(cái)產(chǎn) l當(dāng)事人惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的，因此當(dāng)事人惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的，因此 取得的財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)家所有或者返還集體、第三人。取得的財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)家所有或者返還集體、第三人。 l清泉

46、公司、興盛公司和恒大公司共同組建了恒興公司，公 司注冊(cè)資本5000萬(wàn)元。公司成立后，三家通過(guò)協(xié)商，將經(jīng) 營(yíng)權(quán)承包給清泉公司。清泉公司在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中以恒興公司 的名義將紅星公司一塊土地使用權(quán)以高出市場(chǎng)通常價(jià)格40 的價(jià)格購(gòu)入，紅星公司在收到購(gòu)地款后，又采用贈(zèng)與方 式將300萬(wàn)元匯入清泉公司的賬上。興盛公司和恒大公司知 道此事后，以自己和恒興公司的名義對(duì)清泉公司和紅星公 司提起訴訟，要求認(rèn)定清泉公司與紅星公司的土地使用權(quán) 有償轉(zhuǎn)讓合同無(wú)效。 試分析：試分析： 1請(qǐng)根據(jù)所學(xué)知識(shí)和相關(guān)法律規(guī)定分析案中土地使用權(quán)有 償轉(zhuǎn)讓合同的效力。為什么？ 2請(qǐng)根據(jù)所學(xué)知識(shí)和相關(guān)法律規(guī)定分析法院是否支持興盛 公司和恒大

47、公司的訴訟請(qǐng)求？法律依據(jù)是什么？ 3請(qǐng)根據(jù)所學(xué)知識(shí)和相關(guān)法律規(guī)定回答此案應(yīng)如何處理。 l1此案是典型的惡意串通，損害他人合法權(quán)益的案件。清泉公司與 紅星公司簽訂的土地使用權(quán)有償轉(zhuǎn)讓合同，從表面上看是恒興公司與 紅星公司自愿簽訂的合同，實(shí)際上是操縱恒興公司的清泉公司與紅星 公司的惡意串通，共同損害恒興公司的合法權(quán)益的違法行為。在這里， 對(duì)恒興公司利益的損害，實(shí)際就是對(duì)興盛公司和恒大公司合法權(quán)益的 損害，因?yàn)楣镜奶潛p最后承擔(dān)責(zé)任的將是履行了出資義務(wù)的興盛公 司和恒大公司這兩個(gè)股東。按照合同法第59條的規(guī)定，凡是惡意 串通，損害他人利益的合同都是無(wú)效合同。 ； ； ； 2法院支持興盛公司和恒大公司

48、的訴訟請(qǐng)求，法律依據(jù)是 合同法第59條，“當(dāng)事人惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人 利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)家所有或者返還集體、第三人。”當(dāng) 該合同被認(rèn)定為是惡意串通的無(wú)效合同時(shí)，當(dāng)事人就應(yīng)當(dāng)將自己取得 的財(cái)產(chǎn)返還國(guó)家、集體或者第三人。 五、可變更或可撤銷(xiāo)的合同五、可變更或可撤銷(xiāo)的合同 （一）概念（一）概念 l是指合同訂立后，因意思表示不真實(shí)，可由當(dāng)事人行使撤銷(xiāo)是指合同訂立后，因意思表示不真實(shí)，可由當(dāng)事人行使撤銷(xiāo) 權(quán)使其歸于無(wú)效，或行使變更權(quán)使其內(nèi)容變更的合同。權(quán)使其歸于無(wú)效，或行使變更權(quán)使其內(nèi)容變更的合同。 （二）導(dǎo)致合同撤銷(xiāo)、變更的事由（二）導(dǎo)致合同撤銷(xiāo)、變更的事由 1. 1. 重大誤

49、解重大誤解 l當(dāng)事人對(duì)與合同有關(guān)的事項(xiàng)具有不正確的認(rèn)識(shí)，以至于意思當(dāng)事人對(duì)與合同有關(guān)的事項(xiàng)具有不正確的認(rèn)識(shí)，以至于意思 表示的后果與其內(nèi)心真意嚴(yán)重相悖。表示的后果與其內(nèi)心真意嚴(yán)重相悖。 （1 1）通常是由表意人自己的原因造成的）通常是由表意人自己的原因造成的 （2 2）后果足夠嚴(yán)重）后果足夠嚴(yán)重 l 表意人如果知道真相即不會(huì)作出那樣的意思表示。表意人如果知道真相即不會(huì)作出那樣的意思表示。 l甲方向乙方出售古錢(qián)幣，如果是真的，價(jià)值甲方向乙方出售古錢(qián)幣，如果是真的，價(jià)值1010萬(wàn)元；如果是萬(wàn)元；如果是 贗品，價(jià)值贗品，價(jià)值1 1元。雙方都明知這一點(diǎn)，遂以元。雙方都明知這一點(diǎn)，遂以5 5萬(wàn)元的價(jià)格成

50、交。萬(wàn)元的價(jià)格成交。 甲乙雙方都承擔(dān)了誤解的風(fēng)險(xiǎn)。如果是贗品，買(mǎi)方不得要求甲乙雙方都承擔(dān)了誤解的風(fēng)險(xiǎn)。如果是贗品，買(mǎi)方不得要求 變更變更( (退回退回4999949999元元,),)或撤銷(xiāo)合同或撤銷(xiāo)合同( (退錢(qián)、退貨退錢(qián)、退貨) )；如果是真品，；如果是真品， 賣(mài)方不得要求變更賣(mài)方不得要求變更( (增加增加5 5萬(wàn)元萬(wàn)元) )或撤銷(xiāo)合同或撤銷(xiāo)合同( (退錢(qián)、退貨退錢(qián)、退貨) )。 l某商場(chǎng)新進(jìn)一種CD機(jī)，價(jià)格定為2598元。柜臺(tái)組 長(zhǎng)在制作價(jià)簽時(shí)，誤將2598元寫(xiě)為598元。趙某在 瀏覽該柜臺(tái)時(shí)發(fā)現(xiàn)該CD機(jī)物美價(jià)廉，于是用信用 卡支付1196元購(gòu)買(mǎi)了兩臺(tái)CD機(jī)。一周后，商店盤(pán) 點(diǎn)時(shí)，發(fā)現(xiàn)少了

51、4000元，經(jīng)查是柜臺(tái)組長(zhǎng)標(biāo)錯(cuò)價(jià) 簽所致。由于趙某用信用卡結(jié)算，所以商店查出 是趙某少付了CD機(jī)貨款，找到趙某，提出或補(bǔ)交 4000元或退回CD機(jī)，商店退還1196元。趙某認(rèn)為 彼此的買(mǎi)賣(mài)關(guān)系已經(jīng)成立并交易完畢，商店不能 反悔，拒絕商店的要求。商店無(wú)奈只得向人民法 院起訴，要求趙某返還4000元或CD機(jī)。 試分析： 1商店的訴訟請(qǐng)求有法律依據(jù)嗎？為什么？ 2本案應(yīng)如何處理？ l1商店的訴訟請(qǐng)求有法律依據(jù)。合同法第54 條規(guī)定因重大誤解訂立的合同，當(dāng)事人一方有權(quán) 請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷(xiāo)合同。第 58條規(guī)定：合同被撤銷(xiāo)后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)， 應(yīng)當(dāng)予以返還，基于上述理由，商店的訴訟 請(qǐng)

52、求有法律依據(jù)。 2本案中，當(dāng)事人因?qū)?biāo)的 物的價(jià)格的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤而實(shí)施的商品買(mǎi)賣(mài)行為。這 一錯(cuò)誤不是出賣(mài)人的故意造成，而是因疏忽標(biāo)錯(cuò) 價(jià)簽造成，這一誤解對(duì)出賣(mài)人造成較大的經(jīng)濟(jì)損 失。所以，根據(jù)本案的情況，符合重大誤解的構(gòu) 成要件，應(yīng)依法認(rèn)定為屬于重大誤解的民事行為。 趙某或補(bǔ)交4000元貨款或返還CD機(jī)。 2. 2. 欺詐欺詐 l一方當(dāng)事人故意虛構(gòu)或隱瞞事實(shí)，誘使對(duì)方當(dāng)事人作出錯(cuò)誤一方當(dāng)事人故意虛構(gòu)或隱瞞事實(shí)，誘使對(duì)方當(dāng)事人作出錯(cuò)誤 意思表示。意思表示。 （1 1）行為人存在欺詐故意）行為人存在欺詐故意 （2 2）行為人實(shí)施了欺詐行為）行為人實(shí)施了欺詐行為 （3 3）相對(duì)人陷入錯(cuò)誤并作出意思表示）

53、相對(duì)人陷入錯(cuò)誤并作出意思表示 3. 3. 脅迫脅迫 l以給相對(duì)人造成損害相要挾，迫使對(duì)方作出違背真實(shí)的意思以給相對(duì)人造成損害相要挾，迫使對(duì)方作出違背真實(shí)的意思 表示。表示。 （1 1）行為人存在脅迫的故意）行為人存在脅迫的故意 （2 2）實(shí)施了脅迫行為）實(shí)施了脅迫行為 對(duì)相對(duì)人或其近親屬的生命、健康、榮譽(yù)、名譽(yù)、財(cái)對(duì)相對(duì)人或其近親屬的生命、健康、榮譽(yù)、名譽(yù)、財(cái) 產(chǎn)等施加損害或相威脅產(chǎn)等施加損害或相威脅 （3 3） 相對(duì)人產(chǎn)生恐懼并作出意思表示相對(duì)人產(chǎn)生恐懼并作出意思表示 4. 4. 乘人之危乘人之危 l一方當(dāng)事人乘對(duì)方處于危難之機(jī)，為牟取不正當(dāng)利益，迫使一方當(dāng)事人乘對(duì)方處于危難之機(jī)，為牟取不正

54、當(dāng)利益，迫使 對(duì)方做出不真實(shí)的意思表示。對(duì)方做出不真實(shí)的意思表示。 （1 1） 相對(duì)人或其近親屬陷入危難處境相對(duì)人或其近親屬陷入危難處境 生命、自由、財(cái)產(chǎn)等處于危急狀態(tài)生命、自由、財(cái)產(chǎn)等處于危急狀態(tài) （2 2） 行為人存在利用他人危難的故意行為人存在利用他人危難的故意 （3 3） 相對(duì)人迫不得已作出意思表示相對(duì)人迫不得已作出意思表示 5. 5. 顯失公平顯失公平 l一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢(shì)或者利用對(duì)方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)，致使雙方的權(quán)一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢(shì)或者利用對(duì)方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)，致使雙方的權(quán) 利與義務(wù)明顯違反公平、等價(jià)有償原則。利與義務(wù)明顯違反公平、等價(jià)有償原則。 （1 1）一方利用自己優(yōu)勢(shì)或?qū)Ψ饺觞c(diǎn)）一方利用自己優(yōu)

55、勢(shì)或?qū)Ψ饺觞c(diǎn) （2 2）權(quán)利與義務(wù)嚴(yán)重失衡）權(quán)利與義務(wù)嚴(yán)重失衡 （三）變更、撤銷(xiāo)權(quán)的行使（三）變更、撤銷(xiāo)權(quán)的行使 l有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人是指有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人是指有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更 或者撤銷(xiāo)合同的當(dāng)事人?；蛘叱蜂N(xiāo)合同的當(dāng)事人。 l對(duì)于因重大誤解訂立的合同和在訂立時(shí)顯失公平的合同，當(dāng)對(duì)于因重大誤解訂立的合同和在訂立時(shí)顯失公平的合同，當(dāng) 事人雙方均有權(quán)請(qǐng)求變更或者撤銷(xiāo)合同；事人雙方均有權(quán)請(qǐng)求變更或者撤銷(xiāo)合同； l對(duì)于一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背對(duì)于一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背 真實(shí)意思的情況下訂立的合同，則只有受損害方

56、當(dāng)事人才可真實(shí)意思的情況下訂立的合同，則只有受損害方當(dāng)事人才可 以行使請(qǐng)求權(quán)。以行使請(qǐng)求權(quán)。 l被撤銷(xiāo)的合同與無(wú)效的合同一樣，自始沒(méi)有法律約束力。被撤銷(xiāo)的合同與無(wú)效的合同一樣，自始沒(méi)有法律約束力。 l撤銷(xiāo)權(quán)的行使是有時(shí)效和限制的。有下列情形之一的，撤銷(xiāo)撤銷(xiāo)權(quán)的行使是有時(shí)效和限制的。有下列情形之一的，撤銷(xiāo) 權(quán)消滅：權(quán)消滅： （1 1）具有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日）具有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日 起一年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán)；起一年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán)； （2 2）具有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷(xiāo)事由明確表示或者以自己）具有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷(xiāo)事由明確表示或者以自己 的行為

57、放棄撤銷(xiāo)權(quán)。的行為放棄撤銷(xiāo)權(quán)。 案例分析：案例分析： 劉某從甲家具公司購(gòu)買(mǎi)一組沙發(fā)，該公司在出據(jù)的發(fā)劉某從甲家具公司購(gòu)買(mǎi)一組沙發(fā)，該公司在出據(jù)的發(fā) 票上標(biāo)明為橡木沙發(fā)。半年后，經(jīng)友人告知，該沙發(fā)不是橡票上標(biāo)明為橡木沙發(fā)。半年后，經(jīng)友人告知，該沙發(fā)不是橡 木而是橡膠木。一字之差，價(jià)格相差甚遠(yuǎn)。經(jīng)鑒定，果然如木而是橡膠木。一字之差，價(jià)格相差甚遠(yuǎn)。經(jīng)鑒定，果然如 此。于是，劉某要求甲家具公司退貨賠款。因甲家具公司正此。于是，劉某要求甲家具公司退貨賠款。因甲家具公司正 與乙家具股份有限公司辦理合并事宜，無(wú)暇顧及此事；而劉與乙家具股份有限公司辦理合并事宜，無(wú)暇顧及此事；而劉 某因工作需要經(jīng)常出差，乃至一

58、年半后仍沒(méi)有解決這個(gè)問(wèn)題。某因工作需要經(jīng)常出差，乃至一年半后仍沒(méi)有解決這個(gè)問(wèn)題。 后來(lái)，當(dāng)劉某找到乙公司，要求退貨并賠償損失，乙公司則后來(lái)，當(dāng)劉某找到乙公司，要求退貨并賠償損失，乙公司則 認(rèn)為，這是甲公司合并前發(fā)生的業(yè)務(wù)，與已無(wú)關(guān)，拒絕賠償。認(rèn)為，這是甲公司合并前發(fā)生的業(yè)務(wù)，與已無(wú)關(guān)，拒絕賠償。 為此，劉某訴至法院，為此，劉某訴至法院，請(qǐng)求撤銷(xiāo)原合同，追究其違約責(zé)任，請(qǐng)求撤銷(xiāo)原合同，追究其違約責(zé)任， 賠償損失。賠償損失。 請(qǐng)回答下列問(wèn)題請(qǐng)回答下列問(wèn)題 1 1劉某與甲公司簽訂的家具買(mǎi)賣(mài)合同效力如何劉某與甲公司簽訂的家具買(mǎi)賣(mài)合同效力如何? ?為什么為什么? ? 2 2劉某在訴訟中可否以乙公司為被告

59、劉某在訴訟中可否以乙公司為被告? ?為什么為什么? ? 3 3劉某提出的訴訟請(qǐng)求能否得到法院的支持劉某提出的訴訟請(qǐng)求能否得到法院的支持? ?為什么為什么? ? 參考答案參考答案 1.1.可撤銷(xiāo)合同。可撤銷(xiāo)合同。 合同法規(guī)定：因欺詐而訂立的合同且不損害國(guó)家利益的，為可變更合同法規(guī)定：因欺詐而訂立的合同且不損害國(guó)家利益的，為可變更 可撤銷(xiāo)的合同?？沙蜂N(xiāo)的合同。 本案中，甲家具公司出賣(mài)的沙發(fā)名為橡木，實(shí)為橡膠木，二者在品質(zhì)本案中，甲家具公司出賣(mài)的沙發(fā)名為橡木，實(shí)為橡膠木，二者在品質(zhì) 上相差甚遠(yuǎn)，構(gòu)成欺詐行為。上相差甚遠(yuǎn)，構(gòu)成欺詐行為。(1(1分分) ) 2 2可以。合同法規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同后合并的

60、，由合并后的法可以。合同法規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法 人或者其他組織行使合同權(quán)利、履行合同義務(wù)。人或者其他組織行使合同權(quán)利、履行合同義務(wù)。 案中，甲公司在與劉某訂案中，甲公司在與劉某訂 立合同后同乙公司合并。公司合并后，乙公司承受甲公司所有的權(quán)利、義立合同后同乙公司合并。公司合并后，乙公司承受甲公司所有的權(quán)利、義 務(wù)，故劉某可以要求其履行原甲公司應(yīng)當(dāng)履行的合同義務(wù)。務(wù)，故劉某可以要求其履行原甲公司應(yīng)當(dāng)履行的合同義務(wù)。 3 3劉某無(wú)權(quán)請(qǐng)求撤銷(xiāo)該買(mǎi)賣(mài)合同。合同法規(guī)定，撤銷(xiāo)權(quán)權(quán)人行使劉某無(wú)權(quán)請(qǐng)求撤銷(xiāo)該買(mǎi)賣(mài)合同。合同法規(guī)定，撤銷(xiāo)權(quán)權(quán)人行使 撤銷(xiāo)權(quán)的期限為一年。劉某在一年半后提出撤銷(xiāo)該合