企業(yè)分立案例總結(jié)

1、分立，是指一家企業(yè)將部分或全部資產(chǎn)分離轉(zhuǎn)讓給現(xiàn)存或新設(shè)的企業(yè)，被分立企業(yè)股東換取分立企業(yè)的股權(quán)或非股權(quán)支付，實現(xiàn)企業(yè)的依法分立。 現(xiàn)對分立過程中可能涉及到哪些稅收問題，應(yīng)如何進行稅務(wù)處理筆者在此進行分析以饗讀者。（一）企業(yè)分立活動不征收營業(yè)稅？中華人民共和國營業(yè)稅暫行條例及其實施細則：營業(yè)稅的征收范圍為在中華人民共和國境內(nèi)有償提供應(yīng)稅勞務(wù)、轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)或者銷售不動產(chǎn)的行為。企業(yè)分立不屬于該征稅范圍，其實質(zhì)是被分立企業(yè)股東將該企業(yè)的資產(chǎn)、負債轉(zhuǎn)移至另一家企業(yè)，有別于被分立企業(yè)將該公司資產(chǎn)（土地使用權(quán)、房屋建筑物）轉(zhuǎn)讓給另一家企業(yè)的應(yīng)征營業(yè)稅行為，因此， 企業(yè)分立不應(yīng)征收營業(yè)稅。國家稅務(wù)總局關(guān)于轉(zhuǎn)

2、讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)不征收營業(yè)稅問題的批復(fù)（國稅函2002165號）規(guī)定：“根據(jù)中華人民共和國營業(yè)稅暫行條例及其實施細則的規(guī)定，營業(yè)稅的征收范圍為 有償提供應(yīng)稅勞務(wù)、轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)或者銷售不動產(chǎn)的行為。轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)是整體轉(zhuǎn)讓企業(yè)資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)及勞動力的行為，其轉(zhuǎn)讓價格不僅僅是由資產(chǎn)價值決定的，與企業(yè)銷售不動產(chǎn)、轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)的行為完全不同。因此，轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)的行為不屬于營業(yè)稅征收范圍，不應(yīng)征收營業(yè)稅?！保ǘ┢髽I(yè)分立活動不征收增值稅？根據(jù)中華人民共和國增值稅暫行條例及其實施細則的規(guī)定， 增值稅的征收范圍為在中華人民共和國境內(nèi)銷售貨物或者提供加工、修理修配勞務(wù)以及進口貨物。企業(yè)分立不屬于該征稅范圍，其實質(zhì)是

3、被分立企業(yè)股東將該企業(yè)的資產(chǎn)、負債轉(zhuǎn)移至另一家企業(yè)，有別于被分立企業(yè)將該公司資產(chǎn)（存貨、固定資產(chǎn)）轉(zhuǎn)讓給另一家企業(yè)的應(yīng)征增值稅行為，因此，企 業(yè)分立不應(yīng)征收增值稅。國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人資產(chǎn)重組有關(guān)增值稅問題的公告（國家稅務(wù)總局公告 2011年第13號）規(guī)定：“納稅人在資產(chǎn)重組過程中，通過合并、分立、出售、置換等方式，將全 部或者部分實物資產(chǎn)以及與其相關(guān)聯(lián)的債權(quán)、負債和勞動力一并轉(zhuǎn)讓給其他單位和個人，不屬于增值稅的征稅范圍，其中涉及的貨物轉(zhuǎn)讓，不征收增值稅?！保ㄈ┢髽I(yè)分立活動不征收土地增值稅？中華人民共和國土地增值稅暫行條例規(guī)定：土地增值稅的征收范圍為轉(zhuǎn)讓國有土地使用權(quán)、地上的建筑物及其附著

4、物并取得收入。企業(yè)分立涉及的土地所有權(quán)轉(zhuǎn)移不屬于土地增值稅征稅范圍，并非被分立企業(yè)將土地轉(zhuǎn)讓給新成立企業(yè)，而是被分立企業(yè)的股東將該資產(chǎn)換股，因此，企業(yè)分立涉及的土地轉(zhuǎn)移不征收土地增值稅。（四）企業(yè)分立活動的企業(yè)所得稅處理：一般性稅務(wù)處理和特性性稅務(wù)處理？1、企業(yè)分立的一般性稅務(wù)處理財稅200959號規(guī)定：企業(yè)分立，當(dāng)事各方應(yīng)按下列規(guī)定處理：（1）被分立企業(yè)對分立出去資產(chǎn)應(yīng)按公允價值確認(rèn)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得或損失；（2）分立企業(yè)應(yīng)按公允價值確認(rèn)接受資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)；（3）被分立企業(yè)繼續(xù)存在時，其股東取得的對價應(yīng)視同被分立企業(yè)分配進行處 理；（4）被分立企業(yè)不再繼續(xù)存在時，被分立企業(yè)及其股東都應(yīng)按清算進行所

5、得稅處理；（5）企業(yè)分立相關(guān)企業(yè)的虧損不得相互結(jié)轉(zhuǎn)彌補。例如，某企業(yè)a準(zhǔn)備分立為a和b，也就是存續(xù)分立方式（不滿足特殊稅務(wù)處理條件分立），此時，稅務(wù)處理如下：a企業(yè)分立出去的資產(chǎn)比如土地、固定資產(chǎn)、存貨、投資等，均需要按照公允價值確認(rèn) 資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得或損失；b企業(yè)取得這些資產(chǎn)計稅基礎(chǔ)也按公允價值確認(rèn)；a企業(yè)的股東取得 b企業(yè)的股權(quán)或其他非股權(quán)支付額，應(yīng)視同被分立企業(yè)分配再投資處理（實際上，在我國企業(yè)分回利潤可以免稅）；a和b企業(yè)的虧損不得互相結(jié)轉(zhuǎn)彌補。另外，國家稅務(wù)總局關(guān)于發(fā)布企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅管理辦法的公告（國家稅務(wù)總局公告2010年第4號）第十四條規(guī)定：企業(yè)發(fā)生分立， 被分立企業(yè)不再繼續(xù)

6、存在， 應(yīng) 按照財稅200960號文件規(guī)定進行清算。 被分立企業(yè)在報送 企業(yè)清算所得納稅申報表 時, 應(yīng)附送以下資料：（一）企業(yè)分立的工商部門或其他政府部門的批準(zhǔn)文件；（二）被分立企業(yè)全部資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)以及評估機構(gòu)出具的資產(chǎn)評估報告；（三）企業(yè)債務(wù)處理或歸屬情況說明；（四）主管稅務(wù)機關(guān)要求提供的其他資料證明?！钡谑鍡l規(guī)定：企業(yè)分立，分立企業(yè)涉及享受稅法第五十七條規(guī)定中就企業(yè)整體（即全部生產(chǎn)經(jīng)營所得）享受的稅收優(yōu)惠過渡政策尚未期滿的，僅就存續(xù)企業(yè)未享受完的稅收優(yōu)惠，按照財稅200959號文件第九條規(guī)定執(zhí)行； 注銷的被分立企業(yè)未享受完的稅收優(yōu)惠， 不再由存續(xù)企業(yè)承繼； 分立而新設(shè)的企業(yè)不得再承繼

7、或重新享受上述優(yōu)惠。分立各方企業(yè)按照稅法的稅收優(yōu)惠規(guī)定和稅收優(yōu)惠過渡政策中就企業(yè)有關(guān)生產(chǎn)經(jīng)營項目的所得享受的稅 收優(yōu)惠承繼問題，按照實施條例第八十九條規(guī)定執(zhí)行。2、企業(yè)分立的特性性稅務(wù)處理根據(jù)財稅200959號的規(guī)定，如果分立滿足以下幾個條件，則可以使用特殊稅務(wù)處理：（1）具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的；（2）企業(yè)分立后的連續(xù)12個月內(nèi)不改變分立資產(chǎn)原來的實質(zhì)性經(jīng)營活動；（3）取得股權(quán)支付的原主要股東，在分立后連續(xù) 12個月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓所取得的股權(quán)；（4）被分立企業(yè)所有股東按原持股比例取得分立企業(yè)的股權(quán)，分立企業(yè)和被分立企業(yè)均不改變原來的實質(zhì)經(jīng)營活動，且被分立企

8、業(yè)股東在該企業(yè)分立發(fā)生時取得的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%。特殊稅務(wù)處理方法如下：（1）分立企業(yè)接受被分立企業(yè)資產(chǎn)和負債的計稅基礎(chǔ)，以被分立企業(yè)的原有計稅基礎(chǔ) 確定；（2）被分立企業(yè)已分立出去資產(chǎn)相應(yīng)的所得稅事項由分立企業(yè)承繼；（3）被分立企業(yè)未超過法定彌補期限的虧損額可按分立資產(chǎn)占全部資產(chǎn)的比例進行分 配，由分立企業(yè)繼續(xù)彌補；（4） 被分立企業(yè)的股東取得分立企業(yè)的股權(quán)（以下簡稱“新股”），如需部分或全部放棄原持有的被分立企業(yè)的股權(quán)（以下簡稱“舊股”），“新股”的計稅基礎(chǔ)應(yīng)以放棄“舊股”的計稅基礎(chǔ)確定。如不需放棄“舊股”，則其取得“新股”的計稅基礎(chǔ)可從以下兩種方法中選擇確定：直接將

9、“新股”的計稅基礎(chǔ)確定為零；或者以被分立企業(yè)分立出去的凈資產(chǎn)占被分立企業(yè)全部凈資產(chǎn)的比例先調(diào)減原持有的“舊股”的計稅基礎(chǔ)，再將調(diào)減的計稅基礎(chǔ)平均分配到“新股”上；（5）暫不確認(rèn)有關(guān)資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓所得或損失的，其非股權(quán)支付仍應(yīng)在交易當(dāng)期確認(rèn)相應(yīng) 的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得或損失，并調(diào)整相應(yīng)資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)。非股權(quán)支付對應(yīng)的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得或損失=（被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的公允價值-被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)）X（非股權(quán)支付金額十被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的公允價值）另外，國家稅務(wù)總局關(guān)于發(fā)布企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅管理辦法的公告（國家稅務(wù)總局公告2010年第4號）第二十七條規(guī)定：“企業(yè)發(fā)生分立，應(yīng)準(zhǔn)備以下資料：（一）當(dāng)事方企業(yè)分立的總體情況說明情況說明

10、中應(yīng)包括企業(yè)分立的商業(yè)目的；（二）企業(yè)分立的政府主管部門的批準(zhǔn)文件；（三）被分立企業(yè)的凈資產(chǎn)、各單項資產(chǎn)和負債賬面價值和計稅基礎(chǔ)等相關(guān)資料；（四）證明重組符合特殊性稅務(wù)處理條件的資料，包括分立后企業(yè)各股東取得股權(quán)支付比例情況、以及12個月內(nèi)不改變資產(chǎn)原來的實質(zhì)性經(jīng)營活動、原主要股東不轉(zhuǎn)讓所取得股權(quán)的承諾書等；（五）工商部門認(rèn)定的分立和被分立企業(yè)股東股權(quán)比例證明材料；分立后，分立和被分立企業(yè)工商營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件；分立和被分立企業(yè)分立業(yè)務(wù)賬務(wù)處理復(fù)印件；（六）契稅財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)改制重組若干契稅政策的通知（財稅2008175號）第三條規(guī)定： 截止到2011年12月31日，企業(yè)依照法律規(guī)定

11、、 合同約定分設(shè)為兩個或兩個 以上投資主體相同的企業(yè)，對派生方、新設(shè)方承受原企業(yè)土地、房屋權(quán)屬，不征收契稅。”（七）印花稅財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)改制過程中有關(guān)印花稅政策的通知（財稅2003183號）第二條規(guī)定：以合并或分立方式成立的新企業(yè)，其新啟用的資金賬簿記載的資金，凡原已貼花的部分可不再貼花，未貼花的部分和以后新增加的資金按規(guī)定貼花?！?喜客來酒店股份有限公司地處江蘇，由樂登酒店和悅君酒店共同投資成立，公司的投資總額為1000萬元，樂登酒店和悅君酒店分別占70%和30%的股份。為滿足擴大經(jīng)營的需要，2009年11月喜客來公司剝離部分凈資產(chǎn)成立美滋餐飲有限公司。分立基準(zhǔn)日， 喜客來公司

12、的資產(chǎn)負債表顯示公司的資產(chǎn)總額為3000萬元（公允價值為3800萬元），負債2000萬元（公允價值為2000萬元），凈資產(chǎn)1000萬元（公允價值為1800萬元），此外公司尚 有未超過法定彌補期限的虧損360萬元。喜客來公司剝離的凈資產(chǎn)中，資產(chǎn)的賬面價值800萬元（公允價值為1000萬元卜剝離負債的賬面價值 200萬元（公允價值為200萬元），剝離凈 資產(chǎn)的賬面價值 600萬元（公允價值為800萬元），并在工商管理部門辦理了300萬元的減資手續(xù)。美滋公司的注冊資本為800萬元，并確認(rèn)樂登酒店和悅君酒店的投資額分別為504萬元和216萬元，同時美滋公司分別向樂登酒店和悅君酒店支付銀行存款56萬元和

13、24萬丿元。分析適用條件的判斷：關(guān)于本案例是否適用所得稅處理的特殊性規(guī)定的條件，依據(jù)財 稅200959號文件的規(guī)定，企業(yè)分立在符合重組業(yè)務(wù)特殊性處理基本條件的基礎(chǔ)上，適 用所得稅處理的特殊性規(guī)定需要同時符合下列三個條件：一是被分立企業(yè)所有股東按原持股比例取得分立企業(yè)的股權(quán)；二是分立企業(yè)和被分立企業(yè)均不改變原來的實質(zhì)經(jīng)營活動；三是被分立企業(yè)股東取得的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%。由于案例中美滋公司股權(quán)支付金額占交易支付總額的比例為（504+216）+ （504+216+56+24） X 100%=90%,高于85%的比例，現(xiàn)假定該分立業(yè)務(wù)符合特殊處理的其他條件，則本案例可以適用所得稅

14、處理的特殊性規(guī)喜客來公司的所得稅處理：依據(jù)財稅 200959號文件的規(guī)定，由于本案例中企 業(yè)分立業(yè)務(wù)符合所得稅的特殊性處理條件，因此被分立企業(yè)喜客來公司可暫不確認(rèn)分立資產(chǎn)中股權(quán)支付對應(yīng)的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，但應(yīng)確認(rèn)非股權(quán)支付（銀行存款）對應(yīng)的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，即喜客來公司應(yīng)確認(rèn)的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得=（被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的公允價值 1000-被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ) 800）X 非股權(quán)支付金額（56+24）十被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的公允價值1000=16（萬元）。對于喜客來公司未超過法定彌補期限的虧損360萬元，依據(jù)財稅200959號文件的規(guī)定，可按分立資產(chǎn)占全部資產(chǎn)的比例進行分配，但是文件未明確具體分配時是按照資產(chǎn)的公允價值還是賬面

15、價值計算分配比例。我認(rèn)為按照資產(chǎn)的公允價值確認(rèn)分配比例較為合理，則可以繼續(xù)由喜客來公司彌補的虧損金額為360 X （3800-1000）十3800=（萬元）。美滋公司的所得稅處理：根據(jù)財稅200959號文件的規(guī)定，分立企業(yè)喜客來公司僅僅確認(rèn)了非股權(quán)支付對應(yīng)的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，而未確認(rèn)被分立資產(chǎn)的全部轉(zhuǎn)讓所得，因此按照所得稅的對等理論，不能按照公允價值1000萬元確定被分立資產(chǎn)在美滋公司的計稅基礎(chǔ)。由于美滋公司支付的對價中包含非股權(quán)支付銀行存款80萬元，且喜客來公司確認(rèn)了非股權(quán)支付對應(yīng)的被分立資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓所得16萬元，所以美滋公司在確定被分立資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)時應(yīng)考慮喜客來公司已確認(rèn)的該部分資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓所得

16、，即美滋公司取得被分立資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)=被分立資產(chǎn)的原計稅基礎(chǔ)800-非股權(quán)支付額80+喜客來公司已確認(rèn)的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得16=736（萬元）。需要說明的是，如果未來美滋公司轉(zhuǎn)讓此部分資產(chǎn)，在計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時 允許扣除的金額是 736萬元，而不是按公允價值入賬的1000萬元，因此需要調(diào)增應(yīng)納稅所得額264萬元。此外，對于喜客來公司未超過法定彌補期限的虧損360萬元，依據(jù)財稅200959號文件的規(guī)定，可以由美滋公司繼續(xù)彌補的虧損為360 X （1000十3800）=（萬元）。樂登酒店和悅君酒店的所得稅處理：在本案例中，一方面被分立企業(yè)喜客來公司 辦理了 300萬元的減資手續(xù)；另一方面，分立企業(yè)美滋公

17、司支付的對價中包括80萬元銀行存款的非股權(quán)支付形式，按照財稅200959號文件的規(guī)定，作為喜客來公司的股東，樂登酒店和悅君酒店應(yīng)當(dāng)確認(rèn)非股權(quán)支付對應(yīng)的放棄舊股的轉(zhuǎn)讓所得。其中，樂登酒店應(yīng)確認(rèn)舊股轉(zhuǎn)讓所得：（504+56）-300 X 70%X 56十（504+56）=35（萬元）;悅君酒店應(yīng)確認(rèn)舊股轉(zhuǎn)讓所得： （216+24）-300 X 30%X 24 - （216+24）=15（萬元）。與此同時，由于喜客來公司辦理了300萬元的減資手續(xù)，屬于被分立企業(yè)的股東放棄部分舊股的行為，依據(jù)財稅200959號文件的規(guī)定，此時樂登酒店和悅君酒店取得美滋公司新股的計稅基礎(chǔ)應(yīng)按照放棄舊股的原計稅基 礎(chǔ)調(diào)整

18、確定。由于本案例還涉及非股權(quán)支付，樂登酒店和悅君酒店取得新股的計稅基礎(chǔ)時可以按照如下方法來計算確定。以樂登酒店為例，如前所述，作為喜客來公司的股東，樂登酒 店確認(rèn)了非股權(quán)支付 56萬元銀行存款對應(yīng)的放棄舊股的轉(zhuǎn)讓所得35萬元。按照所得稅的對等理論，對于樂登酒店而言，其取得新股的計稅基礎(chǔ)+取得的非股權(quán)支付的計稅基礎(chǔ)= 放棄舊 股的原計稅基礎(chǔ)+已確認(rèn)的舊股轉(zhuǎn)讓所得，由于取得的非股權(quán)支付的計稅基礎(chǔ)按公允價值確 定，即可得到：樂登酒店取得新股的計稅基礎(chǔ)=放棄舊股的原計稅基礎(chǔ) 300X 70%+已確認(rèn)的舊股轉(zhuǎn)讓所得35-取得的非股權(quán)支付的計稅基礎(chǔ)56=189（萬元）。同理可以求出悅君酒店取得的新股的計稅

19、基礎(chǔ)為 300 X 30%+15-24=81（萬元）。需要說明的是，如果未來樂登酒店和悅君 酒店轉(zhuǎn)讓取得的美滋公司的股權(quán)，在計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時允許扣除的金額分別為189萬元和81萬元，而不是美滋公司確認(rèn)的樂登酒店和悅君酒店的股權(quán)投資額504萬元和216萬元，因此需要作納稅調(diào)增處理。綜上，如果企業(yè)分立適用特殊性稅務(wù)處理，分立當(dāng)時無須繳納所得稅，但是，在 新成立分立企業(yè)股權(quán)再行轉(zhuǎn)讓時，由于計稅基礎(chǔ)相對低，轉(zhuǎn)讓收入會提高，因此，只是遞延納稅。（五）個人所得稅如果被分立企業(yè)股東為自然人股東，而非法人股東，那么在企業(yè)分立時，是否需 要繳納所得稅呢是否視同分回利潤再投資如果是這樣，外籍個人則無需繳納個人所得稅，中國個人則需要視同“股息、紅利”繳納個人所得稅。國家稅務(wù)總局關(guān)于股