德國共同遺囑及其對我國的啟示

1、德國共同遺囑及其對我國的啟示摘要：德國共同遺囑在適用范圍、形式要求、遺囑生效、推定及撤回等方面的法條詳盡，經驗成熟，值得我國借鑒。我國應正視共同遺囑客觀存在的現實，及時修訂繼承法，為共同遺囑實務操作提供法律支持。關鍵詞：共同遺囑；現狀；借鑒改革開放以來，我國經濟逐漸增長，以家庭為單位的財產數額也日益增加。夫妻雙方對大額財產的身后處理愈顯重視，共同遺囑已在現實生活中大量存在。然而，我國與繼承相關的法規(guī)卻相對缺乏，導致法院應對遺囑糾紛案件時捉襟見肘。在國際立法中，德國共同遺囑立法完善，值得我國借鑒。一、共同遺囑內涵1、定義共同遺囑又稱合立遺囑，其表現為有形式意義的共同遺囑和實質意義的共同遺囑兩大類

2、。形式意義上的共同遺囑是指記載著兩個或兩個以上內容獨立的遺囑的同一遺囑文書，遺囑：“無內容上的整體上，只能屬于不同遺囑人的獨立遺囑”1.實質意義上的共同遺囑，是指兩個或兩個以上的遺囑人共立的內容共同或相互關聯的整體遺囑。此遺囑是“共同法律行為”2,其內容是“有著同一內容、同一目的并行的意思表示”3,有“目的一致性，同向性和內在整體性，又有遺囑的一般特性”4.本文擬研究實質意義上的共同遺囑。2、分類一是互為繼承型，即相互指定對方為自己的遺產繼承人，如一方死亡，共同遺囑立即生效，生存配偶作為唯一繼承人繼承遺產。二是第三人受益型，即共同指定第三人為繼承人或受遺贈人，共立遺囑人全部死亡，第三人始得繼承

3、遺產。三是互為繼承加共同指定型，即相互指定對方為繼承人，并規(guī)定生存方在死亡之時將遺產留給第三人。四是互為條件型，即雙方對遺產的處分互為前提，相互依存。二、德國共同遺囑概述法國、葡萄牙、日本、匈牙利等國的民法明文禁止任何形式的共同遺囑，包括夫妻共同遺囑。法國民法典第968條規(guī)定：“二人或數人不得用同一文書為第三人受益或者以相互處分遺產的名義訂立遺囑。譯者注此處遺囑是指共同遺囑”5.葡萄牙民法典第2181條規(guī)定：“兩人或多人不得在同一行為中作出互惠或惠及第三人之遺囑行為”6.日本民法典第1066條規(guī)定：“被后見人于后見之計算終了前，為可以為后見人或其配偶者或直系卑屬之利益之遺言，則其遺言為無效”7

4、.越南、德國、奧地利、英、美等國的民法典則明文確認了夫妻共同遺囑這種遺囑形式，即肯定了共同遺囑。越南社會主義共和國民法典第668條：“夫妻共同遺囑自夫妻最后一人死亡時生效，或夫妻同時死亡時生效”8.奧地利民法典第583條規(guī)定：“一份遺囑一般僅對一個被繼承人有效。對于配偶的例外規(guī)定包含在婚姻協議一章”.“例外情況配偶可以立共同遺囑。其目的主要是為了避免遺囑解釋的困難”9.在眾多國際立法中，德國立法更為詳實，值得研究。1、共同遺囑訂立主體德國民法典第2265條規(guī)定：“共同遺囑只能由配偶雙方達成，不是配偶而只是異性未婚同居者，或已登記同性生活伴侶不能訂立”.共同遺囑要求雙方共同訂立，但在兩種情形下可

5、以例外。一是依據第2249條，即被繼承人有未等到有可能在公證人面前立遺囑之時即死亡之虞的，由居所地的市鎮(zhèn)長做成記錄而立遺囑，但須有兩個見證人簽名。若被繼承人不能簽名寫字，只要記錄上有對被繼承人的陳述或市鎮(zhèn)長的確信的確認即可，此類遺囑緊急情況消失即失效。二是依據第2250條，即被繼承人與外界隔絕，或在顯著困難的地方居留，不可能在公證人面前立遺囑，在逼近死亡危險中，也不可能找居所地市鎮(zhèn)長，則該被繼承人可在3個證人面前單立遺囑，而該遺囑可視為共同遺囑。2、共同自書遺囑形式法典第2247條規(guī)定：“共同的自書遺囑要求被繼承人親筆書寫并簽名。該自書遺囑須寫明時間、地點，如果沒有說明，但有其他方式做出必要確

6、定的話，則該遺囑仍可視為有效”.3、共同遺囑訂立時間法典規(guī)定婚姻或婚約被解除，共同遺囑不生效。第2077條又具體規(guī)定：“1.在被繼承人死亡前，婚姻已被解除，遺囑中對其配偶受益的終意處分不生效。2.視同離婚情形下，共同遺囑中對其配偶受益的終意處分不生效。視同離婚有兩種情形：（1）在被繼承人死亡時，離婚要件已具備，且被繼承人已提出離婚申請或同意離婚，與婚姻解除相同。（2）在被繼承人死亡時，有權申請廢止婚姻，且已提出申請，亦同。3.在被繼承人死亡前，婚約已被解除，遺囑中對其訂婚人受益的終意處分不生效。4.法律尊重被繼承人意愿，如果在可以推知被繼承人明知會發(fā)生上述情形，仍然堅持訂立該項遺囑，則該共同遺

7、囑繼續(xù)有效?！?、不同類型的共同遺囑處理一是互為繼承加共同指定的共同遺囑。法典第2269條規(guī)定：“遺囑沒有約定或約定不明，應按如下原則進行推定：（1）第三人推定。共同遺囑指定夫妻互為繼承人，一方死亡，共同財產歸生存配偶。生存配偶死后，遺產歸第三人，該第三人可以是配偶雙方子女，也可以是子女以外的人。但若約定不明，或未約定，而對第三人是誰存有疑義時，應推定第三人為最后死亡配偶的繼承人。（2）繼承時間推定。配偶雙方已在遺囑中指示在生存配偶死亡后始應履行遺贈的，有疑義時，必須認為：該遺贈應在生存配偶死亡時才歸屬受益人。”二是互為條件型共同遺囑，遺囑條款互為條件。何謂互為條件，依法典第2270條解釋，即

8、“配偶雙方已在共同遺囑中為處分，而由這些處分須認為假如沒有配偶另一方的處分，配偶一方的處分就不會為之的”.三是互為條件型共同遺囑，效力互為前提。第2270條規(guī)定：“其中一項處分之無效或被撤回，導致另一項處分之不生效力”.四是約定不明，推定遺囑互為條件。第2270條第2款規(guī)定：“有疑義時，必須認為：這些處分互為條件。如配偶雙方應相互指定有血統(tǒng)關系的人或近親屬互為受贈人”.三、德國共同遺囑的啟示及借鑒我國的立法者應意識到繼承法“安身立命”的基礎已經發(fā)生了重大變化10,對共同遺囑早已“力不從心”.在民事行為抉擇上，法律本來就應該為民眾解決問題并提供多元化途徑，不能以立法人的意志強行取代當事人的意思1

9、1.立法者應正視現實需求，開放并接納共同遺囑。1、共同遺囑適用范圍我國只承認夫妻間適用共同財產制，其他主體如兄弟姐妹、父母子女并無共同財產依據。因此，共同遺囑應限定在婚姻關系存續(xù)期間，由夫妻雙方共同訂立才可成立。我國法律沒有規(guī)定視同離婚情形，德國規(guī)定不需移植。此外，還可借鑒德國緊急遺囑規(guī)定，銜接我國繼承法第17條規(guī)定：“口頭遺囑，允許遺囑人在危急情況下單方訂立，并由當地村委會、居委會或三個證人見證，該被繼承人配偶簽字認可，即可將其視為共同遺囑”.2、共同遺囑形式要求共同遺囑處理財產極為特殊，共立人較多，財產移轉復雜，我國立法應謹慎規(guī)定訂立形式，要求共同遺囑為書面形式，由共立人共同親筆簽名并寫明

10、時間、地點，只有在緊急情況下才允許口頭遺囑，同時鼓勵處分大額財產或對不動產共同遺囑進行公證。3、共同遺囑生效及推定被繼承人死亡之時，遺囑才正式生效，如果遺囑指定的繼承人或受遺贈人先于立遺囑人死亡，則共同遺囑不生效?；槔^承的共同遺囑，一方死亡，遺囑立即生效，遺產由生存配偶繼承。第三人受益的共同遺囑，雙方死亡后，共同遺囑才正式生效?；槔^承加共同指定的遺囑，一方死亡后，遺囑生效，生存配偶作為前位繼承人繼承遺產，生存配偶死后，第三人作為后位繼承人開始繼承遺產。若第三人先于立遺囑人死亡，共同指定的部分不生效，遺產由生存配偶繼承，該生存配偶死亡，遺產按法定繼承處理?；闂l件型共同遺囑，如果一方處分生效，另一方處分不得撤回。一方處分被撤回或無效，另一方處分也發(fā)生相應對等的變化。參考文獻1卓冬青、郭麗紅、白云主編：婚姻家庭法M.中山大學出版社，2012.2王利明：民法總論研究M.法律出版社，1996.3郭明瑞等：繼承法M.法律出版社，1996.4王長河、應敏駿：從一個繼承糾紛案看共同遺囑的效力J.寧德師專學報（哲學社會科學版），2009（4）。5羅結珍譯：法國民法典M.北京大學出版社，2010.6唐曉睛譯：葡萄牙民法典M.北京大學出版社，2009.7何佳馨點校：新譯日本法規(guī)大全（點校本）第一