二級(jí)建造師建設(shè)工程施工合同百問(wèn)百答.doc

1、二級(jí)建造師建設(shè)工程施工合同百問(wèn)百答1、合同的概念是什麼？答：合同又稱契約。 民法通則第八十五條對(duì)民事合同的定義為：“合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。 ”合同法第二條規(guī)定： “本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè) 立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 ”2、訂立合同應(yīng)遵循合法的原則主要體現(xiàn)在哪些方面？ 答：訂立合同應(yīng)當(dāng)遵守合法的原則，主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：（ 1）主體合法，包括合同主體應(yīng)具有民事權(quán)利能力和民事行為能力；主體的意思表示 真實(shí)；主體對(duì)合同標(biāo)的有相應(yīng)的處分權(quán)。（2）客體合法，即合同的標(biāo)的必須是法律所允許的。（3）內(nèi)容合法，即合同規(guī)定的當(dāng)事人的權(quán)利、義

2、務(wù)必須是合法的。（4）形式合法，即符合法律、法規(guī)規(guī)定的形式的要求。如法律規(guī)定合同要采用書(shū)面形 式的要采用書(shū)面形式。3、合同訂立以后就受法律保護(hù)嗎？ 答：并不是所有的合同訂立以后就受法律保護(hù)。根據(jù)民法通則第八十八條的規(guī)定， 只有依法成立的合同受法律保護(hù)。4、合同的法律效力的含義是什麼？ 答：合同的法律效力是指合同依法成立后所產(chǎn)生的法律后果。 合同不是法律， 而是當(dāng)事 人之間設(shè)立、 變更、 終止民事關(guān)系的協(xié)議， 但合同一經(jīng)依法成立就發(fā)生了法律上的效力。 民 法通則第八十五條規(guī)定： “依法成立的合同，受法律保護(hù) ”，可見(jiàn)，依法成立的合同具有法 律約束力，具有法律效力。5、什麼是合同全面履行原則？ 答

3、：合同全面履行原則是指雙方當(dāng)事人必須按照合同規(guī)定的標(biāo)的質(zhì)量和數(shù)量、 履行地點(diǎn)、 履行價(jià)格、履行時(shí)間和履行方式等全面完成應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)。又稱適當(dāng)履行原則。6、什麼是合同實(shí)際履行原則？ 答：合同實(shí)際履行原則是指按照合同標(biāo)的不折不扣地實(shí)現(xiàn)其內(nèi)容的行為。 也就是合同當(dāng) 事人必須按照合同上寫(xiě)的什麼標(biāo)的就一定要交付什麼標(biāo)的， 實(shí)際履行時(shí)， 簽訂合同雙方當(dāng)事 人應(yīng)交付和接受的標(biāo)的， 除由于實(shí)際履行不可能或履行已無(wú)實(shí)際意義等原因外， 不得任意降 低標(biāo)的物標(biāo)準(zhǔn)，變更標(biāo)的物或以貨幣代替實(shí)物。7、建設(shè)工程施工合同的概念是什麼？ 答：合同法第二條規(guī)定： “合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變 更、終止民

4、事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 ”合同法第二百六十九條規(guī)定： “建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付 價(jià)款的合同。 ”建筑法第十五條規(guī)定： “建筑工程的發(fā)包單位與承包單位應(yīng)當(dāng)依法訂立書(shū)面合同， 明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。 ”建設(shè)工程施工合同的主要權(quán)利義務(wù)是：建設(shè)工程發(fā)包人有取得建成的建設(shè)工程的權(quán)利， 有支付工程價(jià)款的義務(wù)；建設(shè)工程承包人有交付建設(shè)工程的義務(wù)，有取得工程價(jià)款的權(quán)利。綜上所述， 建設(shè)工程施工合同的概念應(yīng)當(dāng)是： 建設(shè)工程施工合同是發(fā)包人和承包人為完 成雙方商定的建設(shè)工程，明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。8、簽訂施工合同談判的依據(jù)是什麼？答： 談判施工合同各條款時(shí)，發(fā)包人和承包人都要以下列內(nèi)容

5、為依據(jù)：一、法律、行政法規(guī) 這是訂立和履行合同的最基本的原則，必須遵守。也就是在雙方談判合同具體條款時(shí)， 不能違反法律、 行政法規(guī)的規(guī)定。 談判只能在法律和行政法規(guī)允許的范圍內(nèi)進(jìn)行， 不能超越 法律和行政法規(guī)允許范圍進(jìn)行談判。例如： 招標(biāo)投標(biāo)法第九條規(guī)定： “招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)有進(jìn)行 招標(biāo)項(xiàng)目的相應(yīng)資金或者資金來(lái)源已經(jīng)落實(shí)，并應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件中如實(shí)載明。 ”根據(jù)這一規(guī) 定，如要求承包人墊付建設(shè)資金，這是與法律相抵觸的， 如果簽訂這類合同，是屬于無(wú)效條 款。二、通用條款 通用條款各條款中有四十多處需要在專用條款內(nèi)具體約定。因而專用條款 具體約定的內(nèi)容，在談判時(shí)，都要依據(jù)通用條款這條談判約定。三、發(fā)包人和承

6、包人的工作情況和施工場(chǎng)地情況建設(shè)工程的工程固定、 施工流動(dòng)、 施工周期長(zhǎng)及涉及面廣等特點(diǎn)使發(fā)包人和承包人雙方 都要結(jié)合雙方具體的工作情況和施工現(xiàn)場(chǎng)等因素談合同， 離開(kāi)雙方的實(shí)際工作情況， 妄談合 同具體條款， 會(huì)造成合同履行中產(chǎn)生糾紛或違約事件。 雙方在 專用條款 內(nèi)對(duì)通用條款 要進(jìn)行細(xì)化，補(bǔ)充或修改。四、投標(biāo)文件和中標(biāo)通知書(shū)根據(jù)法律規(guī)定， 招標(biāo)工程必須依據(jù)投標(biāo)文件和中標(biāo)通知書(shū)訂立書(shū)面合同。 同時(shí)， 還規(guī)定 招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。9、施工合同有哪些法律特征 答：施工合同法律特征主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：（ 1）具有嚴(yán)格的計(jì)劃性簽訂建設(shè)工程施工合同， 必須以建設(shè)計(jì)劃

7、和具體建設(shè)設(shè)計(jì)文件已獲得國(guó)家有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn) 為前提。 簽訂施工合同須以履行有關(guān)法定審批程序?yàn)榍疤幔?這是由于建設(shè)工程施工合同的標(biāo) 的物為建筑產(chǎn)品，需要占用土地，耗費(fèi)大量的資源，屬于國(guó)民經(jīng)濟(jì)建設(shè)的重要組成部分。凡 是沒(méi)有經(jīng)過(guò)計(jì)劃部門(mén)規(guī)劃部門(mén)的批準(zhǔn)， 不能進(jìn)行工程設(shè)計(jì)， 建設(shè)行政主管部門(mén)不予辦理報(bào)建 手續(xù)及施工許可證， 更不能組織施工。在施工過(guò)程中，如需變更原計(jì)劃項(xiàng)目功能的，必須報(bào) 經(jīng)有關(guān)部門(mén)審核同意。（ 2）承包人主體資格受到嚴(yán)格限制建設(shè)工程施工合同的承包人， 除了在經(jīng)工商行政管理部門(mén)核準(zhǔn)的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活 動(dòng)外，應(yīng)當(dāng)遵守企業(yè)資質(zhì)等級(jí)管理的規(guī)定，不得超級(jí)承攬任務(wù)。（3）簽訂及履行施工合同受到國(guó)

8、家的嚴(yán)格監(jiān)督管理。 國(guó)家對(duì)建設(shè)工程項(xiàng)目的發(fā)包實(shí)行招標(biāo)投標(biāo)制度。 招標(biāo)法 第三條規(guī)定： “中華人民共和 國(guó)境內(nèi)進(jìn)行工程建設(shè)項(xiàng)目必須進(jìn)行招標(biāo)。 ”第四條規(guī)定： “任何單位和個(gè)人不得將依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目化整為零或者以其他方 式規(guī)避招標(biāo)。10、法律對(duì)簽訂建設(shè)工程施工合同有什麼要求？ 答：合同法第二百七十條規(guī)定：建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。 建筑法第十五 條規(guī)定：建筑工程的發(fā)包單位與承包單位應(yīng)當(dāng)依法訂立書(shū)面合同，明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。 發(fā)包單位和承包單位應(yīng)當(dāng)全面履行合同約定的義務(wù)， 不按照合同約定履行義務(wù)的， 依法承擔(dān) 違約責(zé)任。11、發(fā)承包雙方簽訂的施工合同有什麼作用？答：( 1)是招標(biāo)文件的重

9、要組成部分。 招標(biāo)文件就是要約，合同就是通過(guò)招標(biāo)投標(biāo)形式來(lái)要約和承諾。 (2)明確建設(shè)工程發(fā)包人和承包人之間的權(quán)利義務(wù)。建設(shè)工程施工合同一經(jīng)生效之后， 即具有法律效力， 工程發(fā)包人和承包人雙方就產(chǎn)生了 法律上的關(guān)系。施工合同是雙方行為的準(zhǔn)則； 施工合同制約發(fā)包人和承包人； 簽訂施工合同明確 雙方權(quán)利和義務(wù)的相互關(guān)系。(3)是建設(shè)工程施工階段實(shí)行監(jiān)理的依據(jù)。監(jiān)理工程師對(duì)工程實(shí)行監(jiān)理離不開(kāi)合同， 離開(kāi)了就沒(méi)有了依據(jù)。(4)是保護(hù)建設(shè)工程發(fā)包人和承包人權(quán)益的依據(jù)。施工合同依法保護(hù)工程發(fā)包方和 承包方雙方權(quán)益； 追究違反施工合同的法律依據(jù)； 調(diào)解、 仲裁和審理施工合同糾紛的依 據(jù)。12、施工合同應(yīng)包括

10、哪些內(nèi)容？答：( 1)施工主要是指工程的建筑與安裝。施工合同是指施工人完成工程的建筑安裝工作；(2)合同法第二百七十五條規(guī)定：施工合同的內(nèi)容包括工程范圍、建設(shè)工期、中間 交工工程的開(kāi)工和竣工時(shí)間、工程質(zhì)量、 工程造價(jià)、 技術(shù)資料交付時(shí)間、 材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé) 任、撥款和結(jié)算、竣工驗(yàn)收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證、雙方相互協(xié)作等條款。( 3)建設(shè)工程施工合同是建設(shè)主管部門(mén)依照有關(guān)法律規(guī)定制定和推行 “示范文本 ”合同。13、施工合同有哪些特點(diǎn)？答：( 1)、合同 “標(biāo)的物 ”特殊 首先，建筑產(chǎn)品的固定性和生產(chǎn)的流動(dòng)性，是區(qū)別于社會(huì)其他產(chǎn)品的根本特點(diǎn)。其次， 建筑產(chǎn)品的類別龐雜，形成其產(chǎn)品個(gè)體性和生產(chǎn)的

11、單件性。再次， 建筑產(chǎn)品體積龐大， 消耗 的人力、物力、財(cái)力多，一次性投資數(shù)額大。( 2)、合同履行周期長(zhǎng)由于建筑產(chǎn)品的體積龐大， 結(jié)構(gòu)復(fù)雜，建造周期都較長(zhǎng)， 不同用途，不同專業(yè)特點(diǎn)的建 設(shè)工程工期長(zhǎng)短也不同。少則幾個(gè)月，多則數(shù)年。( 3)、合同條款內(nèi)容多由于施工合同的 “標(biāo)的物 ”特殊，履行周期長(zhǎng)等特點(diǎn)，施工合同條款除合同法規(guī)定的 工程范圍、建設(shè)工期、中間交工、工程的開(kāi)工和竣工時(shí)間、工程質(zhì)量、工程造價(jià)、技術(shù)資料 交付時(shí)間、材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任。撥款和結(jié)算、竣工驗(yàn)收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙 方相互協(xié)作等條款外，還有很多具體內(nèi)容如： 有關(guān)圖紙、 技術(shù)資料提供份數(shù)，保證工期的進(jìn) 度計(jì)劃，提前或

12、延誤工期的責(zé)任、價(jià)款的預(yù)付和調(diào)整、設(shè)計(jì)變更、現(xiàn)場(chǎng)“三通一平 ”、地下障礙、工程分包、不可抗力、合同解除、緩建等重要內(nèi)容。( 4)、合同涉及面廣簽訂施工合同， 必須遵守國(guó)家的多項(xiàng)法律和行政法規(guī)， 由于施工合同條款多， 涉及的法 律和行政法規(guī)也就多。如合同法 、民事訴訟法 、民法通則 、建筑法 、保險(xiǎn)法、擔(dān)保法、標(biāo)準(zhǔn)化法 、文物保護(hù)法 、噪聲污染防治法 、反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法 、仲裁法 外，施工合同除了從法律、 行政法規(guī)方面涉及面廣外， 從施工合同監(jiān)督方面還涉及工商行政 管理部門(mén)、建設(shè)工程行政主管部門(mén)；合同履行中產(chǎn)生糾紛還要涉及仲裁委員會(huì)或人民法院； 合同納稅就要涉及稅務(wù)部門(mén)。14、什麼是通用條款？ 答

13、：是根據(jù)法律、 行政法規(guī)規(guī)定及建設(shè)工程施工的需要訂立， 通用于建設(shè)工程施工的條15、什麼是專用條款？ 答：是發(fā)包人與承包人根據(jù)法律、行政法規(guī)規(guī)定，結(jié)合具體工程實(shí)際， 經(jīng)協(xié)商達(dá)成一致 意見(jiàn)的條款，是對(duì)通用條款的具體化、補(bǔ)充或修改。16、什麼是工程內(nèi)容？ 答：指反映工程狀況的一些指標(biāo)內(nèi)容。主要包括工程的建設(shè)規(guī)模、 結(jié)構(gòu)特征等。對(duì)于房 屋建筑工程，應(yīng)填寫(xiě)建筑面積、結(jié)構(gòu)類型、層數(shù)等；對(duì)于道路、隧道、橋梁、機(jī)場(chǎng)、堤壩等 其他土木建筑工程，應(yīng)填寫(xiě)反映設(shè)計(jì)生產(chǎn)能力或工程效益的指標(biāo)，如長(zhǎng)度、跨度、容量等。 群體工程包括的工程內(nèi)容應(yīng)列表說(shuō)明， 具體格式可參考本合同范本附件 工程項(xiàng)目一覽表17、什麼是工程承包范圍

14、？答：指承包人承包的工作范圍和內(nèi)容。 應(yīng)根據(jù)招標(biāo)文件或施工圖紙確定的承包范圍填寫(xiě)。 如可以填寫(xiě)土建工程，或者填寫(xiě)土建、線路、管道、設(shè)備安裝及裝飾裝修工程。也可以更具 體一些，填寫(xiě)是否包括采暖衛(wèi)生與煤氣、電氣、通風(fēng)與空調(diào)、電梯、通訊、消防等專業(yè)工程 的安裝以及室外線路、管道、道路、圍墻、綠化等工程。18、建筑工程施工所稱房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程發(fā)承包范圍是怎樣界定的？ 答：在中華人民共和國(guó)境內(nèi)的建筑工程所稱房屋建筑工程是指各類房屋建筑及其附屬設(shè) 施和與其配套的線路、管道、設(shè)備安裝工程及室內(nèi)外裝飾裝修工程。所稱市政基礎(chǔ)設(shè)施工程，是指城市道路、公共交通、供水、排水、燃?xì)?、熱力、園林、環(huán)衛(wèi)、 污水處

15、理、 垃圾處理、 防洪、 地下公共設(shè)施及附屬設(shè)施的土建、 管道、 設(shè)備安裝工程。19、有哪些情況所簽訂的建筑工程施工合同為無(wú)效合同？ 答： 1、不是有經(jīng)營(yíng)建筑活動(dòng)主體資格的企業(yè)或個(gè)人；2、沒(méi)有按國(guó)家規(guī)定的程序和國(guó)家批準(zhǔn)的投資計(jì)劃；3、承包人將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人；4、發(fā)包人與承包人簽訂無(wú)取得土地使用權(quán)證、無(wú)取得建筑工程規(guī)劃許可證、無(wú)辦理報(bào) 建手續(xù)的 “三無(wú) ”工程建設(shè)施工合同；5、建筑工程合同中帶資、墊款承包工程的條款；6、其它違反國(guó)家有關(guān)法律、法規(guī)所簽訂的施工合同。20、現(xiàn)階段為什麼要實(shí)行施工合同備案制度？ 答：由于當(dāng)前建筑市場(chǎng)尚未發(fā)育完善， 市場(chǎng)主體行為尚未完全規(guī)范， 建設(shè)工程施工合同 備案管