第10章 合同法(三)

1、第五節(jié)第五節(jié) 合同的變更和轉(zhuǎn)讓合同的變更和轉(zhuǎn)讓 一、合同的變更一、合同的變更 （一）概念（一）概念：合同成立后，履行完畢前，當(dāng)事人依法對(duì)合同 內(nèi)容所作的修改。 （二）變更的類型：（二）變更的類型： 1、協(xié)議變更 當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。 注意（1）法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、 登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。 （2）當(dāng)事人對(duì)合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未 變更。 2、依法變更 重大誤解；顯失公平；欺詐、脅迫、趁人之危 二、合同的轉(zhuǎn)讓二、合同的轉(zhuǎn)讓 （一）合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓 債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給 第三人，但有下列情形之一的除外： （一）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓； （

2、二）按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓； （三）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未 經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。 債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對(duì)讓 與人的抗辯，可以向受讓人主張。 債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時(shí)，債務(wù)人對(duì)讓 與人享有債權(quán)，并且債務(wù)人的債權(quán)先于轉(zhuǎn) 讓的債權(quán)到期或者同時(shí)到期的，債務(wù)人可 以向受讓人主張抵銷。 （二）合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓 債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn) 移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。 債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主 張?jiān)瓊鶆?wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯。 （三）合同權(quán)利與義務(wù)的一并轉(zhuǎn)讓 當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意，可以將自己在 合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。 當(dāng)

3、事人訂立合同后合并的，由合并后的 法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同 義務(wù)。 當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和 債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者 其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)， 承擔(dān)連帶債務(wù)。 第六節(jié) 合同權(quán)利義務(wù)的終止 一、合同權(quán)利義務(wù)終止的原因 依約履行 相互抵消 提存 免除 混同 合同解除 二、合同終止后的義務(wù) 誠(chéng)實(shí)信用原則。根據(jù)交易習(xí)慣履行相應(yīng)的 義務(wù)，如通知、協(xié)助、保密等； 合同中結(jié)算、清理?xiàng)l款的效力。 三、合同的解除 形式：協(xié)議解除（雙方解除） 法定解除（單方解除） 不可抗力 預(yù)期違約 遲延履行根本違約立即解除 遲延履行非根本違約寬限期未履行 其他 合同解除的

4、期限與程序 合同解除的法律后果 第七節(jié) 違約責(zé)任 一、概念、分類 二、違約歸責(zé) 三、違約責(zé)任的承擔(dān)方式 繼續(xù)履行 采取補(bǔ)救措施 賠償損失 違約金 定金 四、違約責(zé)任的承擔(dān)主體 第九節(jié) 有名合同 雙務(wù)合同 諾成合同 義務(wù) 成立 單務(wù)合同 實(shí)踐合同 有償合同 要式合同 對(duì)價(jià) 形式 無(wú)償合同 不要式合同 轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)合同 標(biāo)的 轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)用益權(quán)合同 案例分析案例分析1 1： 甲在某商業(yè)街有一家飯店，因生意不好， 欲轉(zhuǎn)讓給乙。丙與甲在同一條街上經(jīng)營(yíng)， 丙聽(tīng)說(shuō)甲欲轉(zhuǎn)讓飯店給乙后，就打聽(tīng)了乙 的情況，得知乙善于經(jīng)營(yíng)，丙就特別害怕 乙接手飯店后，會(huì)把自己的飯店擠垮。丙 就找甲，假意與甲磋商，并表示愿意以高

5、價(jià)買下甲的飯店。甲便取消了與乙之間的 磋商，欲轉(zhuǎn)讓該飯店給丙，但時(shí)隔一月， 丙依然不與甲簽約，并推托說(shuō)資金緊張， 不欲購(gòu)買該飯店。而此時(shí)甲去找乙，乙已 經(jīng)買了別的飯店，也不理會(huì)甲。甲的飯店 因等待丙的購(gòu)買，停業(yè)達(dá)二個(gè)月之久，造 成了一定的經(jīng)濟(jì)損失。甲非常氣憤，訴諸 法院。 問(wèn)提： 、丙的行為是否是違約行為？為什么？ 、丙的行為是什么性質(zhì)的行為？應(yīng)承擔(dān) 何種責(zé)任？ 分析： 1、不是違約責(zé)任，因?yàn)楹贤形从喠?2、是締約過(guò)失責(zé)任。是締約人故意或過(guò)失 違反先先合同義務(wù)時(shí)依法承擔(dān)的民事責(zé)任。 所謂先合同義務(wù)，是自締約人雙方為簽訂 合同而互相接觸磋商時(shí)開(kāi)始產(chǎn)生的注意義 務(wù)，包括互相協(xié)助、互相照顧、互相保

6、護(hù)、 互相通知和誠(chéng)實(shí)信用等義務(wù)，而非合同有 效所產(chǎn)生的給付義務(wù)。 本案是一方假借訂立合同，以損害對(duì)方當(dāng) 事人利益為目的，惡意進(jìn)行磋商。在這種 情況下，一方當(dāng)事人并沒(méi)有訂立合同的意 思，而是為了損害對(duì)方的利益，如故意與 對(duì)方談判，使對(duì)方喪失與他人交易的時(shí)機(jī) 等。 承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任的形式主要是損失賠償， 以給對(duì)方當(dāng)事人造成的實(shí)際損失為限 案例分析：案例分析： 乙市百貨公司乙市百貨公司4月25日發(fā)函給甲市服裝廠甲市服裝廠，希望購(gòu) 買2500套兒童夏裝，并附有型號(hào)、質(zhì)量、價(jià)格，要求在 5月25日前一次交貨。甲市服裝廠4月30日回電同意。百 貨公司即派出采購(gòu)員持委托書和已蓋章的合同書前去甲 市服裝廠簽訂

7、合同，雙方按電函協(xié)商的內(nèi)容簽訂合同， 5月1日服裝廠在合同文書上加蓋公章。5月30日服裝廠 仍未能交貨，百貨公司即電告對(duì)方，因?qū)Ψ接馄谑乖撆?服裝趕不上六一兒童節(jié)，影響銷路，要求將2500套改 為1000套。服裝廠認(rèn)為百貨公司無(wú)權(quán)單方變更合同，未 予理睬，并于6月18日將2500套夏裝如數(shù)發(fā)出。百貨公 司拒收1500套夏裝并拒付該部分貨款。雙方引起糾紛訴 于法院。 問(wèn)題： 1、百貨公司與服裝廠的買賣合同是否成立？ 何時(shí)成立？ 2、百貨公司拒收1500套夏裝并拒付貨款有 無(wú)法律依據(jù)？ 3、本案應(yīng)如何處理？ 分析： 1、百貨公司與服裝廠買賣夏裝的合同已經(jīng) 有效成立。因?yàn)榘儇浌景l(fā)出的信函具備要約

8、的條件，為有效要約，服裝廠回電同意，即承 諾，至此雙方意思表示取得一致。而且雙方依 照合同法第10條的規(guī)定，簽訂了書面合同， 并加蓋雙方單位公章，形式符合法律要求，手 續(xù)完備；合同內(nèi)容合法；當(dāng)事人具備主體資格。 因此該合同有效成立，其成立時(shí)間為雙方完成 蓋章手續(xù)之日即5月1日。 2、百貨公司拒收1500套夏裝并拒付該 部分貨款是合法的。因?yàn)榘儇浌倦姼鎸?duì) 方變更合同內(nèi)容，減少購(gòu)貨數(shù)量，是因?qū)?方違約造成的，依照有關(guān)規(guī)定，服裝廠應(yīng) 在15天內(nèi)作出答復(fù)，逾期不答復(fù)，視為默 認(rèn)。百貨公司5月30日電告服裝廠未予理睬， 仍于6月18日將全部貨物發(fā)出，時(shí)間已超過(guò) 15天，依法應(yīng)推定服裝廠同意減少發(fā)貨量。

9、 因此，百貨公司拒收1500套夏裝并拒付貨 款是有法律根據(jù)的。 3、法院應(yīng)判決服裝廠敗訴，百貨公司 拒收1500套夏裝并拒付該部分貨款有理， 被拒收的服裝由服裝廠自行處理。如合同 中有違約金條款，百貨公司要求支付違約 金，還應(yīng)判決服裝廠支付逾期履行違約金。 案例分析：案例分析： 某洗衣機(jī)廠庫(kù)存500臺(tái)優(yōu)質(zhì)名牌洗衣機(jī)。 4年7月3日洗衣機(jī)廠給天鵬商場(chǎng)詢問(wèn)其是 否愿意以每臺(tái)750元的價(jià)格購(gòu)買，備有現(xiàn)貨， 只要數(shù)量在500臺(tái)以下，可保證供應(yīng)，限期在 7天內(nèi)答復(fù)。天鵬商場(chǎng)恰逢本商場(chǎng)的洗衣機(jī)脫 銷，急需進(jìn)一批洗衣機(jī)，在收函的第二天即7 月6日遂回電稱愿意購(gòu)買400臺(tái)洗衣機(jī)，價(jià)格 為每臺(tái)740元并要求洗衣機(jī)廠送上門。洗衣機(jī) 廠在接到天鵬商場(chǎng)的電文后，當(dāng)天回函稱愿 意接受天鵬商場(chǎng)提出的價(jià)格條件，但因生產(chǎn) 任務(wù)繁忙，無(wú)法送貨上門，要求天鵬商場(chǎng)自 己支付運(yùn)費(fèi)，自己到洗衣機(jī)廠提貨，并要求 立即答復(fù)。天鵬商場(chǎng)接到回函后，因忙于購(gòu) 進(jìn)其它貨物，將該函擱置一邊。 時(shí)隔不久，到4年10月洗衣機(jī)價(jià) 格調(diào)整，上漲幅度為20%。天鵬商場(chǎng)組織車 輛到洗衣機(jī)廠提貨，要求洗衣機(jī)廠按每臺(tái) 740元的價(jià)格供應(yīng)400臺(tái)。而此時(shí)，洗衣機(jī) 廠僅剩下庫(kù)存100臺(tái)，其他已經(jīng)售完。天鵬 商場(chǎng)為此訴至法院，要求洗衣機(jī)廠履行合 同，并賠償損失。洗衣機(jī)廠則辯稱：它與 天鵬商場(chǎng)的合同根本沒(méi)有成立