試析建筑施工企業(yè)法律風險防范

1、試析建筑施工企業(yè)法律風險防范論文摘要 近年來，建筑施工企業(yè)之間所發(fā)生的經(jīng)濟糾紛案件較為頻繁，在這些糾紛案件之中很多都是由于工程款的拖欠、施工設(shè)備租賃款項等引起的糾紛，而很多債權(quán)人常常都是以設(shè)備租賃合同、購銷合同或者加工定做合同等合同糾紛作為案由，在其所在地的法院進行起訴，同時利用合同中的某些違約條款來讓自己獲得暴利。很多建筑施工企業(yè)在這類合同糾紛案件中吃到了啞巴虧，給自身企業(yè)帶來了巨大的經(jīng)濟損失。而導(dǎo)致這一問題產(chǎn)生的根本原因就在于建筑施工企業(yè)在簽訂合同的過程中缺乏足夠的法律知識，也不具有較強的履約意識，本文正是對這一問題進行了大量研究，在文中分析了建筑施工企業(yè)法律風險的幾個特點，并結(jié)合實際工作

2、經(jīng)驗，提出了如何防范法律風險特別是合同風險的幾點措施。 論文關(guān)鍵詞 建筑企業(yè) 法律風險 防范措施 隨著社會主義市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展，固定資產(chǎn)的投資也逐年增加，建筑施工企業(yè)也迎來了一個飛速發(fā)展的機遇，但是很多建筑工程由于自身建設(shè)工期長，資金投入大，施工難度高等特點，在施工建設(shè)過程中常常存在很多不確定的因素，因此建筑施工企業(yè)在發(fā)展的過程中還會面臨許多風險，法律風險就是其中之一。 一、建筑施工企業(yè)法律風險分析 （一）證據(jù)不足帶來的風險 由于證據(jù)的不足所導(dǎo)致建筑施工企業(yè)敗訴的情況目前已經(jīng)越來越多，現(xiàn)在很多建筑施工企業(yè)雖然通過招標投標得到了工程項目，但是常常和建設(shè)單位有一些親密關(guān)系，而企業(yè)管理者缺乏這方面

3、的認識，在平時的接觸中不注重對證據(jù)的收集，當打官司時，無論是追回工程款項還是被索賠款項，常常是由于缺乏證據(jù)證明而敗訴。例如項目工程的決算書已經(jīng)給了發(fā)包方，但是沒有證據(jù)來證明；或者已經(jīng)完成了合同之外的工程，但是卻沒有實際的證據(jù)來表明是否完成。企業(yè)管理者缺少證據(jù)收集意識，在他們看來，和項目工程有關(guān)的簽證手續(xù)僅僅是為了在結(jié)算時提供依據(jù)，根本沒有在意其作用，殊不知這些手續(xù)是訴訟的強有力證據(jù)。 （二）維權(quán)時效帶來的風險 由于建筑施工企業(yè)和業(yè)主之間的特殊關(guān)系，常常會出現(xiàn)這樣一種情況，業(yè)主明明拖欠了工程款項、沒有按照承包合同中的條款來履行自己的職責，但是由于一些因素，建筑施工企業(yè)不會主動的運用法律手段來保護

4、自己的權(quán)益。這樣長時間下來，逐漸超出了法律所規(guī)定的有效訴訟時間，到這時再提起訴訟就已經(jīng)沒有實際用處了。在很多時候，雙方簽訂的合同中都規(guī)定了工程分部驗收和工程結(jié)算的時效，但是建筑施工企業(yè)的管理者不注重維權(quán)的時效而導(dǎo)致自身權(quán)益得不到合法的保護，這種問題經(jīng)常存在。而在建筑施工企業(yè)中，常常缺少專業(yè)的法律顧問，沒有專業(yè)的法務(wù)工作者提醒，這也是失去維權(quán)時效的原因之一。 （三）維權(quán)方式帶來的風險 部分建筑施工企業(yè)對于法律方面的工作不太重視，當有合同糾紛案件發(fā)生時，常常不能及時的采取相應(yīng)的對策，找不到處理糾紛的突破口。當前法院一般是按照“一事不再理”的原則來處理民事案件，如果案件無法選擇其他方式來維權(quán)，那么法

5、院通常不會受理。這其中的原因是由于企業(yè)內(nèi)部沒有建立和當前法律法規(guī)進行有效溝通的機制，對于相關(guān)法律法規(guī)的運用情況較差。企業(yè)的管理者應(yīng)該充分認識到，維權(quán)是一個長期的系統(tǒng)的問題，不僅僅依靠幾條法律就能解決好問題，通常必須要對案件進行仔細的分析，必須依靠實體法以及程序法的整合運作。如果在選擇案由上出現(xiàn)錯誤、不能及時規(guī)避法律中的某些規(guī)定、中了對方設(shè)置的法律陷阱等，就很有可能讓判決對自身企業(yè)不利。 二、建筑施工企業(yè)法律風險的防范措施 （一）要避免“拿來主義” 在簽訂合同時，通常要用自己的合同文本，如果遇到特殊情況必須使用對方的合同文本時，必須通過自身企業(yè)法律事務(wù)部門同意之后才能在合同文本上簽字蓋章。顯存的

6、一些問題中，有很多合同承辦人為了方便，都讓對方提供合同文本或者沒有經(jīng)過本企業(yè)法律事務(wù)部門審查就輕易蓋章。將對方提供的合同文本粗略的看一遍認為各種數(shù)據(jù)都沒有問題之后就隨隨便便的簽字蓋章。即便是很多時候遇到某些合同條款對自身企業(yè)利益造成了損害，也不會強硬的爭取。這樣對待合同條款非常疏忽大意，其本質(zhì)上也是一種玩忽職守，說嚴重點就是對企業(yè)的不負責任。本來在談判時可以取得的一些正當利益也拱手讓人，談判的優(yōu)勢也不復(fù)存在，自己還蒙在鼓里，這種行為是非常不可取的，會造成巨大的法律風險。如果存在沒有合同范本可以參照，由業(yè)主方提供合同范本的情況，或者由主招標確定中標單位、要施工建筑單位與供貨單位直接簽訂合同的情況

7、下，施工建筑單位必須對合同內(nèi)容進行評審，同時要向本企業(yè)的法律事務(wù)部門征求相關(guān)意見，之后再進行合同的談判，修訂合同中的一些風險條款之后再進行簽訂。 （二）確保合同規(guī)范履行 合同主體通常會涉及到兩個方面的問題，第一就是在合同的簽訂之前對簽訂對方主體的合法性進行一定的審查；第二是在合同簽訂后的履行時注重履行主體要和合同主體一致。首先，在合同的簽訂之前，必須要對簽訂合同對方所應(yīng)擁有的各種證件資質(zhì)（如營業(yè)執(zhí)照、資格證書、安全證書等）做詳細的調(diào)查，要對合同對方主體的簽訂資格和資信等級進行全面的調(diào)查，要盡量避免和不具有相關(guān)資格證書的合同主體簽訂合同，盡量避免和一些皮包公司簽訂合同，同時確保在雙方合同之上簽訂

8、蓋章的雙方必須都是具有法人資格或者有相關(guān)證書的自然人，同時也必須具備國家相關(guān)部門特殊要求的其他有效證件；其次是在合同簽訂后的履行過程中，必須要注重簽訂合同時的主體與履行合同時的主體保持一致，施工單位在施工建設(shè)時的任何手續(xù)憑證必須要有相關(guān)負責人的簽字，必須杜絕項目部的其他工作人員代簽的情況或者直接向第三方進行轉(zhuǎn)賬的情況。 （三）確保合同條款明確 要確保合同中條款明確清晰，一方面，合同中所規(guī)定的關(guān)于工程項目的款項、質(zhì)量、指標、款項支付方式等內(nèi)容必須清晰準確，不能含糊不清，對于工程款項的結(jié)算方式等核心內(nèi)容必須進行反復(fù)的仔細的檢查，以明確雙方職權(quán)，保證合同整體的嚴格性和完整性。例如在對外合同中，單單說

9、明了“單價承包”、“總價承包”，但是忽略了應(yīng)該選擇二者之一，去掉另一個，還有的合同之中僅僅約定了“單價包干”、“包工包料”等內(nèi)容，但是卻沒有寫明具體的單價數(shù)據(jù)或者總價數(shù)據(jù)，這些都是嚴重的風險隱患，甚至還會給企業(yè)帶來不可估量的損失。此外，關(guān)于合同中一些數(shù)據(jù)與金額必須要同時有大小寫，確認之后再進行簽訂；另一方面，要確保對外合同和施工建筑企業(yè)與業(yè)主之間的主合同中的內(nèi)容所一致，約定的條款要一一對應(yīng)，而且應(yīng)該規(guī)定好“我方違約責任的免除條款”。當前，在一些工程項目中，部分業(yè)主通過各種理由不與施工建筑單位進行結(jié)算，或者以其他各種借口拖欠工程款項，但是施工建筑企業(yè)在和業(yè)主簽訂主合同的過程中并沒有將付款的時間與

10、主合同掛鉤，因此導(dǎo)致了施工隊對施工企業(yè)提起訴訟的后果，因此為了杜絕這種現(xiàn)象的出現(xiàn)，在對外合同的內(nèi)容中必須要有“我方違約責任免除”的相關(guān)條款。 （四）做好合同保管與保密 如果實在無法避免訴訟，那么在庭審的階段，任何一方對于己方所提出的任何主張都有義務(wù)舉證，如果在舉證不充分的情況下，就必須承擔可能敗訴的風險。在舉證的過程中，應(yīng)該提交相關(guān)證據(jù)的原件，因為只有提交合同和其他手續(xù)的原件才能夠在法庭上進行質(zhì)證并由法官裁量。一切的合同糾紛，合同的原件是至關(guān)重要的證據(jù)之一，因此建筑施工企業(yè)必須要保管好合同原件。一方面，保管好合同原件能夠促進合同的雙方切實履行合同中規(guī)定的內(nèi)容；另一方面，合同原件得以有效的保存，

11、是今后如果發(fā)生訴訟糾紛時有力的證據(jù)。此外，合同條款中不免有一些涉及到合同主體雙方的商業(yè)機密與企業(yè)信息，一些合同主體對于合同中的部分信息不愿意公開，因此必須要做好合同的保密工作，同時這也是合同法中對于保密義務(wù)的要求。 三、結(jié)語 總之市場經(jīng)濟從另一種角度上來說也可以稱為法制經(jīng)濟或者合同經(jīng)濟，企業(yè)的管理者必須要提高對合同管理的重視程度。對于建筑施工企業(yè)來說，其自身行業(yè)的社會價值與特性讓合同管理工作顯得更加重要。如果不做好合同管理工作，建筑施工企業(yè)就會面臨著巨大的風險，因此除了上文中提到的幾點防范措施之外，筆者認為建筑施工企業(yè)管理人員在工作過程中還應(yīng)該做到以下幾點：第一，要利用空余時間努力學(xué)習(xí)法律知識尤其是合同法知識，雖然