試論金融資產(chǎn)管理公司立法的完善 －－兼評《金融資產(chǎn)管理公司條例》

1、試論金融資產(chǎn)管理公司立法的完善 兼評金融資產(chǎn)管理公司條例 內(nèi)容摘要：由國務(wù)院公布施行的金融資產(chǎn)管理公司條例，是我國所頒布的第一部有關(guān)資產(chǎn)管理公司和債權(quán)轉(zhuǎn)化為股權(quán)的法規(guī)，這部法規(guī)的出臺(tái)無疑是金融資產(chǎn)管理公司立法的重大發(fā)展。但是，不可否認(rèn)，其依然存在著諸多問題有待完善。本文從金融資產(chǎn)管理公司條例的立法價(jià)值取向入手，在全面評析條例內(nèi)容的基礎(chǔ)上，試圖對完善我國金融資產(chǎn)管理公司立法作一初步探討。 關(guān) 鍵 詞：金融資產(chǎn)管理公司條例；資產(chǎn)管理公司；立法；完善 2000年11月1日，國務(wù)院第32次常務(wù)會(huì)議審議并通過的金融資產(chǎn)管理公司條例于11月10日正式公布施行（以下簡稱條例）。該條例計(jì)七章三十四條，是我國組

2、建金融資產(chǎn)管理公司、實(shí)施“債轉(zhuǎn)股”以來所頒布的第一部有關(guān)資產(chǎn)管理公司和債權(quán)轉(zhuǎn)化為股權(quán)的法規(guī)。這部法規(guī)的出臺(tái)，無疑是實(shí)現(xiàn)“債轉(zhuǎn)股”運(yùn)作與資產(chǎn)管理公司經(jīng)營管理制度化、法律化的重要舉措。然而，筆者認(rèn)為，該條例中存在著諸多不完善之處，這勢必會(huì)影響資產(chǎn)管理公司經(jīng)營管理，甚至有可能波及我國社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)的健康發(fā)展。故此，本文從金融資產(chǎn)管理公司條例的立法價(jià)值取向入手，在全面評析條例內(nèi)容的基礎(chǔ)上，試圖對完善我國金融資產(chǎn)管理公司立法作一初步探討。 一、金融資產(chǎn)管理公司條例立法價(jià)值取向分析 在條例出臺(tái)之前，主要依靠關(guān)于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定、國務(wù)院通過的關(guān)于實(shí)施債轉(zhuǎn)股的若干意見方案、以及國家經(jīng)

3、貿(mào)委和中國人民銀行聯(lián)合下發(fā)的關(guān)于實(shí)施債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)若干問題的意見作為指導(dǎo)性文件，指導(dǎo)和規(guī)范資產(chǎn)管理公司的運(yùn)營。條例的出臺(tái)，不僅為資產(chǎn)管理公司經(jīng)營管理提供了法律依據(jù)，也是“債轉(zhuǎn)股”政策法制化的重大進(jìn)步。就條例而言，其主要有以下幾方面立法價(jià)值取向： 價(jià)值取向之一：明確立法目的和資產(chǎn)管理公司的經(jīng)營目標(biāo)，充分展現(xiàn)金融資產(chǎn)管理公司立法的功能 條例明確規(guī)定其立法目的在于：規(guī)范金融資產(chǎn)管理公司活動(dòng)，依法處理國有銀行不良貸款，促進(jìn)國有銀行和國有企業(yè)的改革和發(fā)展。資產(chǎn)管理公司以最大限度保全資產(chǎn)、減少損失為主要經(jīng)營目標(biāo)。從條例的立法目的和資產(chǎn)管理公司經(jīng)營目標(biāo)來看，筆者認(rèn)為，條例主要有三方面功能：首先，規(guī)范功能。條例確

4、定了資產(chǎn)管理公司的業(yè)務(wù)范圍和公司經(jīng)營管理的各項(xiàng)制度，例如，資產(chǎn)管理公司實(shí)行經(jīng)營目標(biāo)責(zé)任制；公司管理、處置不良資產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)按照公開、競爭、擇優(yōu)的原則運(yùn)作；公司轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)，主要采取招標(biāo)、拍賣等方式。其次，監(jiān)管功能，即加強(qiáng)對資產(chǎn)管理公司的監(jiān)督與管理。在外部，資產(chǎn)管理公司作為非銀行金融機(jī)構(gòu)不僅受到中國人民銀行的監(jiān)管，同時(shí)由于資產(chǎn)管理公司的特殊功能和業(yè)務(wù)范圍，其還要受到財(cái)政部財(cái)務(wù)監(jiān)管、證券業(yè)務(wù)接受中國證券監(jiān)管委員會(huì)監(jiān)管。在內(nèi)部，條例規(guī)定資產(chǎn)管理公司設(shè)立監(jiān)事會(huì)，其成員由財(cái)政部、中國人民銀行、證監(jiān)會(huì)、審計(jì)署和相關(guān)銀行代表、外部專業(yè)人員、公司管理人員和公司員工組成，負(fù)責(zé)審議公司重大戰(zhàn)略決策、審定經(jīng)營方針、監(jiān)督和評

5、價(jià)公司總裁經(jīng)營業(yè)績等。再次，保障和促進(jìn)功能。金融資產(chǎn)管理公司立法目的之一就是保障資產(chǎn)管理公司依法開展業(yè)務(wù)，促進(jìn)國有銀行和國有企業(yè)的改革和發(fā)展。因此，條例規(guī)定，不僅公司設(shè)立免交工商登記注冊費(fèi)等行政性收費(fèi)，而且對其實(shí)行稅收優(yōu)惠。從而，以各種優(yōu)惠條件和良好的外部環(huán)境保障和促進(jìn)資產(chǎn)管理公司業(yè)務(wù)地開展。 價(jià)值取向之二：確立公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)運(yùn)作的具體規(guī)則和程序，奠定金融資產(chǎn)管理公司立法的核心和精髓 把商業(yè)銀行對國有企業(yè)的貸款，通過資產(chǎn)管理公司中介，將債權(quán)轉(zhuǎn)化為資產(chǎn)管理公司對借款企業(yè)的股權(quán)，這不僅是最初國家設(shè)立資產(chǎn)管理公司的基本動(dòng)因，也是當(dāng)前資產(chǎn)管理公司最主要的業(yè)務(wù)活動(dòng)?！皞D(zhuǎn)股”作為一項(xiàng)政策性強(qiáng)、牽涉面廣、

6、市場操作難度較大的工作，離不開相應(yīng)的法律保障。條例正是考慮到債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)工作的實(shí)際情況，用了較大篇幅著重規(guī)定資產(chǎn)管理公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)運(yùn)作的規(guī)則和基本程序，指導(dǎo)公司依法管理和處置收購國有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)。其一，明確公司收購不良貸款的范圍、額度及資金來源。其二，確立債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的基本程序。國家經(jīng)貿(mào)委向資產(chǎn)管理公司推薦實(shí)施“債轉(zhuǎn)股”的企業(yè)名單，然后由資產(chǎn)管理公司獨(dú)立評審，制定債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)方案，并與企業(yè)簽訂“債轉(zhuǎn)股”協(xié)議。其三，設(shè)立保障債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)實(shí)施的外部條件。例如，“債轉(zhuǎn)股”的實(shí)施應(yīng)當(dāng)貫徹國家產(chǎn)業(yè)政策，有利于優(yōu)化經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)，促進(jìn)企業(yè)技術(shù)進(jìn)步和產(chǎn)品升級；實(shí)施債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的企業(yè)應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制、建立規(guī)范的公司

7、法人治理結(jié)構(gòu)等。 價(jià)值取向之三：加強(qiáng)國家對金融資產(chǎn)管理公司的控制，防止因其經(jīng)營管理失誤而引起經(jīng)濟(jì)波動(dòng) 據(jù)國家經(jīng)貿(mào)委副主任鄭斯林說，1999年實(shí)施“債轉(zhuǎn)股”的企業(yè)將達(dá)600家，涉及不良貸款總額4000億元-5000億元。1由此可見，資產(chǎn)管理公司經(jīng)營規(guī)模之巨大。雖然設(shè)立資產(chǎn)管理公司，一方面有利于促進(jìn)商業(yè)銀行盡早擺脫過多呆壞帳困擾，加快不良資產(chǎn)回收，增強(qiáng)資產(chǎn)的流動(dòng)性，提高其在國內(nèi)外的資信及參與市場競爭的能力；另一方面，減輕借貸企業(yè)的還貸壓力，免除其還本付息的費(fèi)用，有助于企業(yè)改善財(cái)務(wù)狀況，降低運(yùn)行成本，擺脫現(xiàn)實(shí)困境。但是，我們也應(yīng)當(dāng)看到，資產(chǎn)管理公司業(yè)務(wù)涉及范圍之廣、經(jīng)營金額之巨大，是我國以往經(jīng)濟(jì)改革

8、中所少有的，一旦指揮失誤或經(jīng)營不善，必將引起不小的經(jīng)濟(jì)波動(dòng)和一系列社會(huì)問題的出現(xiàn)。針對這種情況，條例中加強(qiáng)了國家對資產(chǎn)管理公司的控制。第一，公司的總裁、副總裁均由國務(wù)院任命，其高級管理人員須經(jīng)人民銀行審查任職資格。第二，公司收購不良貸款的范圍和額度由國務(wù)院確定，其與企業(yè)訂立“債轉(zhuǎn)股”方案和協(xié)議由國家經(jīng)貿(mào)委會(huì)同財(cái)政部、人民銀行審核，報(bào)國務(wù)院批準(zhǔn)后方可實(shí)施。第三，公司要按人民銀行、財(cái)政部和證監(jiān)會(huì)等有關(guān)部門的要求，報(bào)送財(cái)務(wù)統(tǒng)計(jì)報(bào)表和其他有關(guān)材料。 條例的出臺(tái)，可以說是在總結(jié)、吸取我國組建資產(chǎn)管理公司以來經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)基礎(chǔ)上的一種創(chuàng)新。然而，毋庸諱言，條例中存在著某些不盡如人意的地方，很可能會(huì)影響條例作用的

9、發(fā)揮。因此，有必要對條例全面分析，發(fā)現(xiàn)問題，彌補(bǔ)其不足，保障資產(chǎn)管理公司業(yè)務(wù)的順利開展，推動(dòng)我國經(jīng)濟(jì)持續(xù)、穩(wěn)定、健康地發(fā)展。 二、金融資產(chǎn)管理公司條例存在的問題：從觀念到機(jī)制之檢討 （一）條例具有明顯的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)色彩 從條例有關(guān)規(guī)定來看，資產(chǎn)管理公司性質(zhì)應(yīng)當(dāng)屬于國有獨(dú)資公司。2因此，資產(chǎn)管理公司依照法律規(guī)定開展業(yè)務(wù)活動(dòng)時(shí)，其首先應(yīng)當(dāng)是一個(gè)市場主體，其次才是應(yīng)當(dāng)接受人民銀行、財(cái)政部、證監(jiān)會(huì)以及國務(wù)院的管理。然而條例卻賦予資產(chǎn)管理公司過多的政策性色彩，忽略其首先是一個(gè)市場主體之事實(shí)。3固然，加強(qiáng)國家對資產(chǎn)管理公司的控制與監(jiān)管可以防止不必要的經(jīng)濟(jì)波動(dòng)。但是，如果政府對于一個(gè)企業(yè)上到人員任免、業(yè)務(wù)范圍，

10、下到具體的經(jīng)營管理，處處以行政手段加以干涉，那么這個(gè)企業(yè)也就不稱之為企業(yè)，而蛻變成為政府的下屬機(jī)構(gòu)而已。在條例中正是處處滲透著政府的干預(yù)思想，明顯地具有計(jì)劃經(jīng)濟(jì)色彩。這一方面打消了資產(chǎn)管理公司的經(jīng)營積極性，另一方面，資產(chǎn)管理公司無權(quán)自主經(jīng)營，它又如何“依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任”呢？ （二）條例的實(shí)施存在著諸多的法律障礙 首先，條例沒有消除資產(chǎn)管理公司規(guī)避法律之嫌疑。從條例規(guī)定的債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的內(nèi)容可以發(fā)現(xiàn)，“債轉(zhuǎn)股”就銀行而言，是將金融資產(chǎn)管理公司受讓的銀行債權(quán)轉(zhuǎn)化的股權(quán)，而非直接將銀行對企業(yè)的債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)。4之所以如此，主要在于規(guī)避商業(yè)銀行法第43條二款規(guī)定：“商業(yè)銀行在中華人民共和國境內(nèi)不得向非銀

11、行金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)投資?！绷硗?，條例第14條規(guī)定，資產(chǎn)管理公司收購國有銀行不良貸款的資金來源包括：劃轉(zhuǎn)中國人民銀行發(fā)放給國有獨(dú)資商業(yè)銀行的部分再貸款、發(fā)行金融債券。這不僅表明資產(chǎn)管理公司與商業(yè)銀行在資金方面的密切聯(lián)系，同時(shí)也顯然違反了商業(yè)銀行法第4條一款、三款關(guān)于商業(yè)銀行“實(shí)行自主經(jīng)營、自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、自負(fù)盈虧、自我約束，以其全部法人財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任”的規(guī)定。因此，資產(chǎn)管理公司的設(shè)立被許多人認(rèn)為是一種明顯地規(guī)避法律的行為，國家債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)方案從一開始就具有一定的不法性，而條例的出臺(tái)顯然沒有解決這一問題。 其次，條例與現(xiàn)行公司法相抵觸。資產(chǎn)管理公司實(shí)施“債轉(zhuǎn)股”，實(shí)質(zhì)上是公司以債權(quán)向企業(yè)投資，取得企業(yè)

12、的股份。然而，現(xiàn)行公司法第24、28條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價(jià)出資。”從立法技術(shù)角度而言，公司法對股東出資方式作出了明確列舉，并沒有包括債權(quán)這種出資方式，也就是說，除上述規(guī)定外不能再以其他財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資。這條規(guī)定反映了我國公司法貫徹的是嚴(yán)格法定資本制，目的在于防止股東虛假出資，確保公司設(shè)立時(shí)資本確定、充實(shí)。條例規(guī)定資產(chǎn)管理公司以債權(quán)向企業(yè)出資而取得企業(yè)的股權(quán)，無疑是對公司法規(guī)定的股東出資方式的突破，甚至可以說是對公司法法定資本制度的挑戰(zhàn)。此外，公司法第12條二款規(guī)定：“公司向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資的，除國務(wù)院規(guī)定的投資公司和

13、控股公司外，所累計(jì)投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的百分之五十?！蹦壳埃覈募医鹑谫Y產(chǎn)管理公司注冊資本各為100億元，而其實(shí)施債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)所涉及不良資產(chǎn)總額卻已高達(dá)數(shù)千億元，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了資產(chǎn)管理公司的注冊資本?？梢?，資產(chǎn)管理公司業(yè)務(wù)迅猛發(fā)展之態(tài)勢促使公司的運(yùn)營與現(xiàn)行公司法產(chǎn)生了新的沖突。雖然條例第16條二款規(guī)定：“金融資產(chǎn)管理公司持有的股權(quán)，不受本公司凈資產(chǎn)額或者注冊資本的比例限制?！钡?，一方面，資產(chǎn)管理公司并不是公司法意義上的投資公司或控股公司，5無權(quán)適用公司法之特別規(guī)定；另一方面，條例是由國務(wù)院通過的行政法規(guī)，公司法則是由全國人大常委會(huì)頒布的法律、依據(jù)行政法規(guī)和規(guī)章不得與國家權(quán)力機(jī)關(guān)頒布的法律相

14、抵觸之法理，試問條例又何以對抗公司法的有關(guān)規(guī)定，而保障資產(chǎn)管理公司依法經(jīng)營呢？ （三）條例中許多制度不健全，影響其效力地發(fā)揮 第一，條例的實(shí)施缺乏相應(yīng)的配套措施。在條例中，許多條款使用“按照國務(wù)院的規(guī)定辦理”、“由財(cái)政部制定”的字樣。可是，正當(dāng)資產(chǎn)管理公司大規(guī)模實(shí)施債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)運(yùn)作，急需各類法律、法規(guī)規(guī)制和保障之時(shí)，這些與條例配套的法規(guī)和規(guī)章卻遲遲不見出臺(tái)，由此造成各家資產(chǎn)管理公司因無法可依而各行其是。 第二，條例中缺乏資產(chǎn)管理公司有效的退出機(jī)制。一方面，條例關(guān)于資產(chǎn)管理公司退出機(jī)制的，僅有第21條：“金融資產(chǎn)管理公司持有企業(yè)股權(quán)，可以按照國家有關(guān)規(guī)定向境內(nèi)資者轉(zhuǎn)讓，也可以由債轉(zhuǎn)股企業(yè)依法回購”

15、。這一規(guī)定過于籠統(tǒng)，缺乏應(yīng)有的可操作性。另一方面，條例中沒有規(guī)定資產(chǎn)管理公司的存續(xù)期間，不符合國家設(shè)立資產(chǎn)管理公司處置銀行不良貸款的初衷，也不符合世界金融資產(chǎn)管理公司立法的慣例。6 第三，條例缺乏對資產(chǎn)管理公司經(jīng)營管理的激勵(lì)約束機(jī)制。由于資產(chǎn)管理公司的活動(dòng)和其他金融機(jī)構(gòu)的活動(dòng)不同，因此必須格外注意其內(nèi)在約束和激勵(lì)機(jī)制的建立和完善，以此提高公司工作效率，防止國有資產(chǎn)大量流失。然而，條例中資產(chǎn)管理公司“實(shí)行經(jīng)營目標(biāo)責(zé)任制，財(cái)政部根據(jù)不良貸款質(zhì)量和情況，確定公司的經(jīng)營目標(biāo)，并進(jìn)行考核和監(jiān)督”的規(guī)定，顯然過于單薄，不能適應(yīng)公司開展大規(guī)模經(jīng)營活動(dòng)的需要，缺乏靈活性。 三、完善金融資產(chǎn)管理公司立法之對策

16、資產(chǎn)管理公司是我國改革進(jìn)程中的新生事物，完善地法律規(guī)制是維護(hù)公司順利發(fā)展最有力的保障。因此，有必要針對條例之不足，有的放矢地提出完善金融資產(chǎn)管理公司立法的對策，使公司經(jīng)營管理有法可依，防范可能的金融風(fēng)險(xiǎn)。 （一）制定有別于商業(yè)銀行法和公司法的特別法-金融資產(chǎn)管理公司法 由于資產(chǎn)管理公司的設(shè)立具有明顯的規(guī)避法律性，為了保障公司業(yè)務(wù)的順利開展，必須在法律上賦予公司某些超越現(xiàn)行法律框架的特殊職能。然而，一方面，條例的立法層次較低，并且存在諸多不足，不可能優(yōu)先于商業(yè)銀行法和公司法適用，有效地糾正資產(chǎn)管理公司的規(guī)避法律性；另一方面，如果對現(xiàn)行法律規(guī)范進(jìn)行大規(guī)模修訂，不僅工作量大、費(fèi)時(shí)多，而且也不可能滿足

17、當(dāng)前資產(chǎn)管理公司法律調(diào)整地急需。因此，全國人大及其常委會(huì)應(yīng)當(dāng)盡早出臺(tái)金融資產(chǎn)管理公司法，將其作為商業(yè)銀行法和公司法的特別法，防止法律法規(guī)之間的相互沖突。金融資產(chǎn)管理公司法主要包括以下內(nèi)容：（1）資產(chǎn)管理公司的性質(zhì)、法律地位及其設(shè)立條件、程序。（2）資產(chǎn)管理公司不同于一般市場主體的經(jīng)濟(jì)權(quán)利和經(jīng)濟(jì)職責(zé)。（3）規(guī)范公司資金來源和債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的運(yùn)作規(guī)則。（4）明確人民銀行、財(cái)政部、證監(jiān)會(huì)對公司監(jiān)管的各自職責(zé)范圍。（5）確定公司的存續(xù)期間、退出機(jī)制和處置不良貸款形成的最終損失的解決方案。 （二）在金融資產(chǎn)管理立法中應(yīng)當(dāng)貫徹自愿、公平的原則 在金融資產(chǎn)管理立法中貫徹自愿、公平的原則，是市場經(jīng)濟(jì)對資產(chǎn)管理公司

18、立法的基本要求，也是資產(chǎn)管理公司依法獨(dú)立自主開展經(jīng)營業(yè)務(wù)的有力保障。雖然資產(chǎn)管理公司是經(jīng)國務(wù)院決定設(shè)立的管理、處置因收購國有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的非銀行金融機(jī)構(gòu)，是國家運(yùn)用行政職權(quán)干預(yù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活的產(chǎn)物。但是，資產(chǎn)管理公司的經(jīng)營活動(dòng)是在社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)條件下進(jìn)行的，需要依賴民法、經(jīng)濟(jì)法等諸多法律部門提供法律保障。因此，在管理和處置不良資產(chǎn)時(shí)，政府應(yīng)當(dāng)尊重債權(quán)人，即資產(chǎn)管理公司的意愿，不得以強(qiáng)迫命令的方式介入公司日常經(jīng)營活動(dòng)，或?qū)ζ湟馑急硎炯右苑欠ǜ深A(yù)；資產(chǎn)管理公司處置不良資產(chǎn)的方案及其協(xié)議必須建立在債權(quán)人與債務(wù)人充分協(xié)商的基礎(chǔ)上，雙方地位平等，任何一方不得將自己的意志強(qiáng)加給對方。政府的主要職

19、能應(yīng)當(dāng)是，為公司處理不良資產(chǎn)方案的順利實(shí)施創(chuàng)造良好的外部環(huán)境，做到立法支持、政策引導(dǎo)、措施配套。 （三）修訂現(xiàn)行公司法，變嚴(yán)格法定資本制為折衷資本制，允許金融資產(chǎn)管理公司以債權(quán)出資 迄今為止，西方國家公司立法中形成了三種公司資本制度，即法定資本制、授權(quán)資本制和折衷資本制。7我國公司法貫徹的是嚴(yán)格的法定資本制。由于法定資本制強(qiáng)調(diào)公司資本的確定，不變和維持原則，使得公司創(chuàng)立和公司成立后增資條件苛刻、程序繁瑣，不利于公司未來的發(fā)展和債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)工作的開展。隨著德國股份法和法國公司法對法定資本制的修正，更富有靈活性的新的資本制度-折衷資本制，即在公司設(shè)立時(shí)仍然采用法定資本制，但公司章程可以授權(quán)董事會(huì)以發(fā)

20、行新股的方式以補(bǔ)足資本總額的資本制度，被越來越多國家的公司立法所采納，成為新的立法趨勢。我國金融資產(chǎn)管理公司條例規(guī)定，公司可以將收購國有銀行不良貨款取得的債權(quán)轉(zhuǎn)為對借款企業(yè)的股權(quán)，違反了現(xiàn)行公司法的嚴(yán)格法定資本制的規(guī)定。那么，針對我國資產(chǎn)管理公司經(jīng)營管理和國有企業(yè)改革的實(shí)際情況，修改現(xiàn)行公司法中嚴(yán)格法定資本制為折衷資本制，確認(rèn)債權(quán)出資形式，以消除現(xiàn)行公司法與金融資產(chǎn)管理公司立法之間矛盾，促進(jìn)我國公司立法順應(yīng)世界公司立法的發(fā)展潮流，不失為一種可行的辦法。其一，在公司法中規(guī)定，發(fā)起人在設(shè)立公司時(shí)，或在公司進(jìn)行非經(jīng)營性增資時(shí)，均可以債權(quán)出資。其二，規(guī)定用作出資的債權(quán)應(yīng)遵循真實(shí)性、安全性（具有擔(dān)保）和

21、比例性原則。其三，設(shè)置對債權(quán)出資引發(fā)危險(xiǎn)的法定壓縮或消除機(jī)制，如發(fā)起人以債權(quán)出資的應(yīng)對債務(wù)人的償付能力承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任等。 （四）完善金融資產(chǎn)管理公司立法的配套規(guī)則，為公司的正常運(yùn)作創(chuàng)造良好的外部條件 資產(chǎn)管理公司的業(yè)務(wù)范圍廣泛、操作難度大，僅僅依靠金融資產(chǎn)管理公司法的調(diào)整，很難達(dá)到預(yù)期的效果，必須盡早完善與資產(chǎn)管理公司立法相關(guān)的各項(xiàng)配套措施，以完備的制度促進(jìn)和規(guī)范公司的經(jīng)營活動(dòng)。 首先，盡快制定與金融資產(chǎn)管理公司法相配套的法規(guī)和規(guī)章。如前所述，條例中包含諸多“具體辦法由制定”的條款，這些與金融資產(chǎn)管理公司立法，相配套的措施，也正是公司經(jīng)營管理過程中所必不可少的。因此，在完善金融資產(chǎn)管理立法過程中

22、，有必要考慮加緊制定這些法規(guī)和規(guī)章，使之與金融資產(chǎn)管理公司法相銜接。筆者認(rèn)為，這些法規(guī)和規(guī)章應(yīng)當(dāng)包括：金融資產(chǎn)管理公司資產(chǎn)處置條例、金融監(jiān)管條例、金融資產(chǎn)管理公司稅收征管辦法、金融資產(chǎn)管理公司經(jīng)營狀況考核細(xì)則等。 其次，完善資產(chǎn)管理公司的退出機(jī)制，加快資本市場的建立，帶動(dòng)投資體制發(fā)展。設(shè)立資產(chǎn)管理公司最大的好處是有利于銀行和企業(yè)擺脫原有的風(fēng)險(xiǎn)，盤活資產(chǎn)，最大的問題則是把所有的風(fēng)險(xiǎn)都轉(zhuǎn)移到了資產(chǎn)管理公司。由此可見，評估資產(chǎn)管理公司管理和處置不良資產(chǎn)是否成功，不能只看收購了多少國有銀行不良貸款，企業(yè)減輕了多少負(fù)擔(dān)，關(guān)鍵在于這些不良資產(chǎn)有多少被成功盤活和變現(xiàn)。就這種情況，筆者認(rèn)為，必須從多方面著手完

23、善資產(chǎn)管理公司的退出機(jī)制。第一，在金融資產(chǎn)管理法中明確規(guī)定資產(chǎn)管理公司向境內(nèi)外投資者轉(zhuǎn)讓其實(shí)施“債轉(zhuǎn)股”而持有的企業(yè)股權(quán)的條件、程序，規(guī)定公司的存續(xù)期間為8-10年。8第二，修訂證券法的有關(guān)規(guī)定，適當(dāng)開放資產(chǎn)管理公司持有的法人股、轉(zhuǎn)配股和其發(fā)行的金融債券上市交易、流通的渠道。第三，在培養(yǎng)國民投資意識(shí)的同時(shí)，注重把社團(tuán)法人、各種基金管理機(jī)構(gòu)以及非公有經(jīng)濟(jì)塑造為獨(dú)立的投資主體，形成多元化投資機(jī)制。此外，規(guī)范證券交易所、證券公司的交易行為，為資產(chǎn)管理公司的股權(quán)和債券上市創(chuàng)造良好的交易環(huán)境。 再次，精心設(shè)計(jì)資產(chǎn)管理公司的激勵(lì)約束機(jī)制。有效的激勵(lì)機(jī)制是提高資產(chǎn)回收率的必要條件，應(yīng)在金融資產(chǎn)管理公司立法中規(guī)定員工報(bào)酬和激勵(lì)機(jī)制的具體辦法。報(bào)酬和激勵(lì)機(jī)制應(yīng)當(dāng)遵循市場化、績效化、貨幣化和公平性原則，堅(jiān)持激勵(lì)與風(fēng)險(xiǎn)約束并重，破除傳統(tǒng)行政級別和平均主義，把公司效益與處理債務(wù)掛鉤，把員工工資與資產(chǎn)處置額、回收率和變現(xiàn)率等指標(biāo)掛鉤，從而使員工有動(dòng)力去追求回收價(jià)值的最大化。 綜上所述，雖然國務(wù)院金融資產(chǎn)管理公司條例的施行是我國資產(chǎn)管理公司立法的重大發(fā)展。但是，毋庸諱言，條例中存在著種種問題，顯然很難有效地保障我國改革的新生事物-金融資產(chǎn)管理公司的順利運(yùn)營。因此，針對資產(chǎn)管理公司發(fā)展的需要，有必要通過出臺(tái)金融資產(chǎn)管理公司法、修訂相關(guān)法律法規(guī)、確立各項(xiàng)配套措施等途徑，完善金融資產(chǎn)管理公司立法，使