工商登記機關(guān)對股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記的審查原則

1、工商登記機關(guān)對股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記的審查原則（法信福利進行中！ ！ ！ ） 【友情提示】 點擊“福利”，可了解活動詳情，免費領(lǐng)取法信電子書之熱點法律實務(wù)裁判指引（商法、經(jīng)濟法、行政法和行政訴訟法），還等什么，快來參與吧。 法信干貨聚焦法律糾紛爭點，一站推薦法律依據(jù)、匹配案例、權(quán)威觀點。導(dǎo)讀：反腐大劇人民的名義中關(guān)于大風(fēng)廠股權(quán)糾紛的問題引起網(wǎng)友熱議，現(xiàn)實生活中，股權(quán)變更登記也是注冊登記工作的重點和難點。如果不能妥善處理股權(quán)變更登記的相關(guān)問題， 極易引起爭議， 導(dǎo)致股權(quán)糾紛甚至群體性事件的發(fā)生。本期法信小編對工商機關(guān)對股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記的審慎審查問題梳理了相關(guān)法律、案例、專家觀點，供讀者參閱。法信法律依據(jù)1.中

2、華人民共和國公司法（2013修正）第三十二條 有限責(zé)任公司應(yīng)當置備股東名冊，記載下列事項： （一） 股東的姓名或者名稱及住所； （二） 股東的出資額；（三）出資證明書編號。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。公司應(yīng)當將股東的姓名或者名稱向公司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。2. 最高人民法院辦公廳關(guān)于印發(fā)的通知 （法辦 2012 62 號） 二、 登記機關(guān)進一步核實申請材料的問題登記機關(guān)無法確認申請材料中簽字或者蓋章的真?zhèn)?，要求申請人進一步提供證據(jù)或者相關(guān)人員到場確認，申請人在規(guī)定期限內(nèi)未補充證據(jù)或者相關(guān)人員未到場確

3、認，導(dǎo)致無法核實相關(guān)材料真實性，登記機關(guān)根據(jù)有關(guān)規(guī)定作出不予登記決定，申請人請求判決登記機關(guān)履行登記職責(zé)的，人民法院不予支持。3. 中華人民共和國公司登記管理條例 第三十四條有限責(zé)任公司變更股東的，應(yīng)當自變更之日起30 日內(nèi)申請變更登記，并應(yīng)當提交新股東的主體資格證明或者自然人身份證明。有限責(zé)任公司的自然人股東死亡后，其合法繼承人繼承股東資格的，公司應(yīng)當依照前款規(guī)定申請變更登記。有限責(zé)任公司的股東或者股份有限公司的發(fā)起人改變姓名或者名稱的，應(yīng)當自改變姓名或者名稱之日起30 日內(nèi)申請變更登記。第五十三條公司登記機關(guān)對決定予以受理的登記申請，應(yīng)當分別情況在規(guī)定的期限內(nèi)作出是否準予登記的決定： （一

4、）對申請人到公司登記機關(guān)提出的申請予以受理的，應(yīng)當當場作出準予登記的決定。 （二）對申請人通過信函方式提交的申請予以受理的，應(yīng)當自受理之日起15 日內(nèi)作出準予登記的決定。 （三）通過電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等方式提交申請的， 申請人應(yīng)當自收到 受理通知書之日起 15 日內(nèi)，提交與電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等內(nèi)容一致并符合法定形式的申請文件、材料原件；申請人到公司登記機關(guān)提交申請文件、材料原件的，應(yīng)當當場作出準予登記的決定；申請人通過信函方式提交申請文件、材料原件的，應(yīng)當自受理之日起15 日內(nèi)作出準予登記的決定。 （四）公司登記機關(guān)自發(fā)出受理通知書之日起 60 日內(nèi)

5、，未收到申請文件、材料原件，或者申請文件、材料原件與公司登記機關(guān)所受理的申請文件、材料不一致的，應(yīng)當作出不予登記的決定。公司登記機關(guān)需要對申請文件、材料核實的，應(yīng)當自受理之日起15 日內(nèi)作出是否準予登記的決定。法信專家觀點1.股權(quán)轉(zhuǎn)讓變更登記的審慎審查原則公司登記機關(guān)在核準有限責(zé)任公司的股權(quán)變更登記申請時，應(yīng)秉持何種審查原則？關(guān)于公司登記審查，理論上一直存在形式審查和實質(zhì)審查之分，伴隨著這種劃分一直有著無休止的爭論。筆者認為，正是由于公司變更登記性質(zhì)與公司設(shè)立登記、注銷登記性質(zhì)存在相異性，才導(dǎo)致公司登記審查原則存在諸多爭論。其實，基于前文對工商變更登記行為和其他工商登記行為的性質(zhì)和功能區(qū)分，它

6、們的審查原則本就應(yīng)當有所不同。對于工商設(shè)立登記和注銷行政行為的審查，本文不作討論；而對于工商變更登記行為的審查，應(yīng)當是法定要件審查， 它更多地偏向于“形式審查”， 但這種“形式審查”并不像有些執(zhí)法實踐部門所理解的那樣，認為自己的責(zé)任僅僅是審查是否“有”材料即可。在工商變更登記中，登記機關(guān)雖然不對變更材料的真實性負有實質(zhì)審查的義務(wù)，但是至少應(yīng)該從形式上排除虛假材料，在合理注意范圍內(nèi)對材料真實性負 責(zé)，也就是要盡到審慎審查的義務(wù)。審慎審查并不是介于形 式審查和實質(zhì)審查之間的所謂折衷審查，而是行政機關(guān)不管 在形式審查還是實質(zhì)審查中都應(yīng)盡到的一種職責(zé)，其理論基 礎(chǔ)在于行政上的合理注意義務(wù)。行政法理論認

7、為，行政義務(wù) 的內(nèi)容既包括“作為行為的形式”的要求，又包括“作為行為的 內(nèi)容”的要求，行政機關(guān)不僅有作為的行政義務(wù)，還有在作為過程中履行職責(zé)的其他行政義務(wù)，一是作為的行政義務(wù)，二是實施一定行為的行政義務(wù)，三是行政上的合理注意義務(wù)。除了作為工商登記職能部門的一定專業(yè)性要求以外，它的最 低限度在于公司登記機關(guān)及其工作人員作為普通“理性人”在 履行職責(zé)時應(yīng)該具有的注意義務(wù)。例如，公司變更登記申請 人提交的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，首先應(yīng)當有股東的簽名，這是法定 要件審查內(nèi)涵中的法定義務(wù)；其次，應(yīng)該簽有股東甲而非股 東乙的名字，這也是法定要件審查內(nèi)涵中的法定義務(wù)；再次,盡管有股東甲的簽名，可股東甲的簽名明顯屬于偽

8、造，任何 有理性的人均可發(fā)覺其真實性問題，而公司登記機關(guān)未能發(fā) 覺，就應(yīng)當視為未盡到法定要件審查中的審慎審查義務(wù)。再 如，對于申請人提交的股東會決議，即使從形式上審查已經(jīng) 符合法定要件，但是如果公司登記機關(guān)已經(jīng)通過其他途徑得 知股東會決議可能系偽造，就不能對其真實性和合法性問題視而不見，根據(jù)審慎審查原則應(yīng)進行更深程度的審查。（摘自公司變更登記司法審查的難點及其解決行政訴訟角度的考察 ， 江蘇省南京市中級人民法院課題組， 法律適用2008 年第 12 期）2. 公司股東變更登記中登記機關(guān)在履行審慎審查義務(wù)時應(yīng)作的審查（ 1 ）關(guān)于公司股東會決議的審查。主要應(yīng)審查以下方面，一是會議時間、地點、性質(zhì)

9、等情況；二是會議通知、股東到會和棄權(quán)等情況；三是會議主持情況；四是會議決議情況；五是股東簽字蓋章情況。通過以上審查確保決議符合公司法的有關(guān)規(guī)定，確保決議程序合法、內(nèi)容真實，以充分保護股東合法權(quán)益。 （ 2 ）關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力的審查。對公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力的審查主要涉及兩方面，一是保護優(yōu)先購買權(quán)問題。公司法第七十二條第三款作了關(guān)于股東優(yōu)先購買權(quán)的規(guī)定，登記機關(guān)在辦理涉及股東有優(yōu)先購買權(quán)的股權(quán)變更登記時，應(yīng)審查提交材料是否體現(xiàn)和保護了其他股東的優(yōu)先購買權(quán)，未體現(xiàn)的不能辦理股權(quán)變更登記；二是遵從章程規(guī)定的問題。公司法對有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓有遵從章程的規(guī)定，因此，登記機關(guān)在辦理股權(quán)變更登記時，應(yīng)審查提交材料反映的股權(quán)變更行為是否符合公司章程的規(guī)定，不符合的不得辦理變更登記。 （ 3 ）關(guān)于股東簽字蓋章的審查。股東簽字蓋章是辦理登記所提交的各種材料中最常用的法律手續(xù)，也是最容易被人利用騙取登記的環(huán)節(jié)。因此，在登記審查中必須嚴格核實股東簽名蓋章，要求做到以下方面：一是對股東人數(shù)較少的盡可能要求全體股東親自到場，特別是要求原股東和新股東到場；二是如果未親自到場，應(yīng)責(zé)令到場人出具原股東的授權(quán)委托書及身份證原件；三是對以公司名義提出申請需加蓋公章的，應(yīng)出具公司股東會決議