企業(yè)登記的行政撤銷調(diào)研報告

1、企業(yè)登記的行政撤銷調(diào)研報告 公司登記包括公司的設(shè)立、變更和注銷，以及派生的分立、合并與遷移等形式，貫穿于公司的產(chǎn)生、存續(xù)與消亡的全過程，每一個步驟都是公司登記機關(guān)依法確定其市場主體資格并具有特定登記內(nèi)容的行政許可性質(zhì)的具體行政行為。與之相聯(lián)系的是，由于公司登記機關(guān)或者登記許可相對人的過失，造成登記不當(dāng)?shù)?，公司登記機關(guān)應(yīng)依法予以撤銷。公司法及公司登記管理條例對公司的設(shè)立、變更和注銷，均作出了詳盡的明確規(guī)定。但是，對撤銷相應(yīng)的公司登記卻沒有作出條件性和程序性的明確規(guī)定，加之公司登記實踐中涉及撤銷公司登記的情形比較少，與之配套的部門行政規(guī)章也沒有出臺，因此，在公司登記實踐中撤銷公司登記缺乏相應(yīng)的可操

2、作性。本文擬就撤銷公司登記的有關(guān)事宜作一些初步的探討，兼與同仁商榷。 一、撤銷公司登記的法理依據(jù) 行政許可法第十二條第（五）項專門就企業(yè)登記的行政許可設(shè)定作出規(guī)定：企業(yè)或者其他組織的設(shè)立等，需要確定主體資格的事項，可以設(shè)定行政許可。由此可見，公司的設(shè)立、變更、注銷等登記事項，屬于行政許可的法定事項。 行政許可法第六十九條規(guī)定：有下列情形之一的，作出行政許可決定的行政機關(guān)或者其上級行政機關(guān)，根據(jù)利害關(guān)系人的請求或者依據(jù)職權(quán)，可以撤銷行政許可： （一）行政機關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準(zhǔn)予行政許可決定的； （二）超越法定職權(quán)作出準(zhǔn)予行政許可決定的； （三）違反法定程序作出準(zhǔn)予行政許可決定的；

3、（四）對不具備申請資格或者不符合法定條件的申請人準(zhǔn)予行政許可的； （五）依法可以撤銷行政許可的其他情形。 被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷。 依照前兩款的規(guī)定撤銷行政許可，可能對公共利益造成重大損害的，不予撤銷。 公司法第一百九十九條規(guī)定：違反本法規(guī)定，虛報注冊資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正，對虛報注冊資本的公司，處以虛報注冊資本金額百分之五以上百分之十五以下的罰款；對提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實的公司，處以五萬元以上五十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。 公司法第二十

4、二條就撤銷公司變更登記作出專門規(guī)定：公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。 股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。 股東依照前款規(guī)定提起訴訟的，人民法院可以應(yīng)公司的請求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。 公司根據(jù)股東會或者股東大會、董事會決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機關(guān)申請撤銷變更登記。 公司登記管理條例第十一章第六十八條、第六十九條也就撤銷公司登記作出了相應(yīng)的補充規(guī)定。 綜上所述，既然公司登記屬于法定

5、的行政許可事項，在行政許可法、公司法和公司登記管理條例均有專門和明確的條款規(guī)定下，撤銷公司登記的法理依據(jù)是十分充分的。 二、撤銷公司登記的基本性質(zhì)、法定形式和行政效力 公司登記是授予性行政許可，是公司登記機關(guān)根據(jù)相關(guān)法律的授權(quán)，代表國家確認公司主體資格的行政行為；撤銷公司登記則是剝奪性行政決定，是對公司登記行政許可決定的否定。作出公司登記行政許可決定的公司登記機關(guān)或它的上級公司登記機關(guān)，均可根據(jù)利害關(guān)系人的請求或者依據(jù)職權(quán)，撤銷公司登記行政許可。撤銷公司登記是對公司登記機關(guān)自身作出的行政許可事項的否定，屬于行政許可法調(diào)整的范疇，不是對公司登記相對人實施的一種行政處罰，不屬于行政處罰法調(diào)整的范疇

6、；吊銷公司營業(yè)執(zhí)照是對公司實施的終止其主體資格的行政處罰，屬于行政處罰法調(diào)整的范疇。盡管撤銷和吊銷兩者所導(dǎo)致的結(jié)果都是終止其主體資格，但其主體資格存續(xù)的時效性卻是有區(qū)別的，撤銷公司登記，該公司的主體資格自準(zhǔn)予登記時起即被否定，沒有存續(xù)期，吊銷公司營業(yè)執(zhí)照，該公司的主體資格自吊銷決定生效時才被否定，有一定的存續(xù)期。因此，兩者不可混同。 撤銷公司登記大致可分為以下三種基本類型：一是公司設(shè)立登記的撤銷；二是公司變更登記的撤銷；三是公司注銷登記的撤銷。 準(zhǔn)予公司登記的法定形式是通過向公司登記相對人頒發(fā)（相對于設(shè)立登記）或者換發(fā)（相對于變更登記）或者收回（相對于注銷登記）企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照來實現(xiàn)的。那么，

7、撤銷公司登記的法定形式則應(yīng)該是，作出公司登記行政許可決定的公司登記機關(guān)或它的上級公司登記機關(guān)作出撤銷公司登記行政許可的決定，并制作和發(fā)布由公司登記機關(guān)主要負責(zé)人或者分管負責(zé)人簽發(fā)的，對應(yīng)于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的撤銷公司登記決定的正式文書，同時收繳和銷毀其企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。實行了企業(yè)登記注冊“一審一核”和“注冊官”制度的公司登記機關(guān)，盡管作出準(zhǔn)予公司登記決定時不再必須公司登記機關(guān)負責(zé)人的審核簽發(fā)，但作出撤銷公司登記決定時，仍應(yīng)當(dāng)由公司登記機關(guān)主要負責(zé)人或分管負責(zé)人審核簽發(fā)為妥。 公司設(shè)立登記的撤銷，其市場主體準(zhǔn)入資格從公司登記機關(guān)準(zhǔn)予其設(shè)立登記之日起一并撤銷，不予認可。公司變更登記的撤銷比較復(fù)雜，公

8、司法第二十二條也專門作出了規(guī)定，大致可分為兩種情形：一是最后一次的變更登記事項的撤銷，被撤銷后自動恢復(fù)到本次變更登記前的公司登記狀態(tài)。二是處于中間環(huán)節(jié)的某次變更登記的撤銷，情況復(fù)雜，從根本上來說，該公司的登記狀態(tài)應(yīng)當(dāng)恢復(fù)到中間環(huán)節(jié)的某次變更前的公司登記狀態(tài)；但是，為了減少社會矛盾，避免惡意訴訟，節(jié)約訴訟成本，構(gòu)建和諧社會，應(yīng)當(dāng)允許該公司股東會根據(jù)公司自治的原則，由該公司股東自行協(xié)商確定后報公司登記機關(guān)予以確認其登記狀態(tài)；公司股東向人民法院提起了申請撤銷公司變更登記行政訴訟的，公司登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)公司的申請和已經(jīng)生效的人民法院司法判（裁）決來確定其公司登記狀態(tài)。公司注銷登記的撤銷，其市場主體退出

9、行為無效，自動恢復(fù)到公司注銷登記前的存續(xù)狀態(tài)。 三、撤銷公司登記的法律責(zé)任 撤銷公司登記所產(chǎn)生的法律責(zé)任分為兩種情形，一是由于公司登記機關(guān)或者其工作人員的過失，導(dǎo)致登記不當(dāng)?shù)?，?yīng)依照行政許可法第六十九條第一款的規(guī)定撤銷公司登記的相應(yīng)行政許可事項，公司登記相對人的合法權(quán)益受到損害的，公司登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予賠償；二是公司登記相對人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得公司登記的，應(yīng)依照行政許可法第六十九條第二款的規(guī)定以及公司法第一百九十九條的相關(guān)規(guī)定撤銷該公司登記事項，公司登記相對人基于公司登記取得的利益不受法律保護，所產(chǎn)生的糾紛和后果由公司登記相對人自行負責(zé)。 四、撤銷非公司制企業(yè)法人和非法人營業(yè)單位企業(yè)登記的有關(guān)問題 由于歷史條件的局限，企業(yè)法人登記管理條例及其施行細則出臺和修訂時沒有就非公司制企業(yè)法人和非法人營業(yè)單位的撤銷登記作出有關(guān)規(guī)定，而只就某些嚴重違法情形作出了吊銷營業(yè)執(zhí)照這種行政處罰性質(zhì)的規(guī)定。那么如何理解和操作撤銷非公司制企業(yè)法人和非法人營業(yè)單位的企業(yè)登記？換句話說，非公司制企業(yè)法人和非法人營業(yè)單位的企業(yè)登記能否適用于撤銷？ 我個人理解，非公司制企業(yè)法人和非法人營業(yè)單位的企業(yè)登記同樣適用于撤銷