無照經(jīng)營案件的詢問模式

1、 一、現(xiàn)場檢查筆錄 二、無照經(jīng)營案件詢問筆錄 主要內(nèi)容主要內(nèi)容 2 第一部分第一部分 現(xiàn)場檢查筆錄現(xiàn)場檢查筆錄 做好現(xiàn)場檢查是查處取締無照經(jīng)營的重要一環(huán)， 制作現(xiàn)場檢查筆錄是執(zhí)法機(jī)關(guān)確認(rèn)當(dāng)事人無照經(jīng)營最 有力的取證手段，在拍攝照片、錄像等取證手段不太 方便的情況下，通過現(xiàn)場檢查筆錄將違法經(jīng)營現(xiàn)場以 實(shí)錄的方式固定下來非常重要。 3 具體在查處無照經(jīng)營案件中，在現(xiàn)場檢查時(shí)應(yīng) 著重查清當(dāng)事人涉嫌無照經(jīng)營的以下有關(guān)問題，即： 1、現(xiàn)場的一些商品柜臺(tái)、顧客等經(jīng)營情況； 2、是否無證，是否無照； 3、營業(yè)執(zhí)照是否過期、失效； 4、是否有轉(zhuǎn)借他人證照從事經(jīng)營的行為； 5、是否超范圍經(jīng)營； 6、是否有危害人

2、體健康、存在重大安全隱患等 “嚴(yán)重情節(jié)”。 4 現(xiàn)場檢查筆錄所使用的語言必須要具體，要盡量 避免使用概括性和模糊性語言。例如：一個(gè)無照經(jīng)營 農(nóng)藥的商店，現(xiàn)場檢查筆錄的檢查內(nèi)容是這樣寫的： “當(dāng)事人經(jīng)營農(nóng)藥的商店位于XX村，屋內(nèi)擺放著各種 各樣的農(nóng)藥，墻上沒有懸掛營業(yè)執(zhí)照，執(zhí)法人員當(dāng)場 要求當(dāng)事人出示營業(yè)執(zhí)照，當(dāng)事人說還未辦呢?！边@ 個(gè)現(xiàn)場檢查筆錄概括描述了當(dāng)事人經(jīng)營什么的情況， 缺點(diǎn)是內(nèi)容、語言不具體，如經(jīng)營場所情況、農(nóng)藥的 品種、數(shù)量、價(jià)格、賬目等，這些關(guān)鍵內(nèi)容都需要而 沒有記錄下來。 5 收集書證收集書證 * *當(dāng)事人的身份證明當(dāng)事人的身份證明 * *營業(yè)執(zhí)照營業(yè)執(zhí)照 * *進(jìn)貨憑證進(jìn)貨憑

3、證 * *銷售憑證銷售憑證 * *流水帳目等流水帳目等 6 同時(shí)，對(duì)現(xiàn)場操作人員正在從事何種活動(dòng)，也要作 好記錄。對(duì)與具體案情關(guān)聯(lián)不大的內(nèi)容，可以簡寫， 而對(duì)于與案情關(guān)聯(lián)緊密的商品情況、標(biāo)識(shí)、人員作 業(yè)情況、工具、原料、廣告、檢查過程，甚至能證 明案件事實(shí)的廢棄損毀物品的狀況都應(yīng)詳記，并盡 可能地加以固定、提取。 抓住重點(diǎn)，講究技巧?，F(xiàn)場檢查中，往往可 以意外地發(fā)現(xiàn)一些對(duì)定案十分關(guān)鍵的證據(jù)，要注意 策略，可以采取以虛掩實(shí)、迂回反抄的方法將這些 證據(jù)予以固定、提取。 7 （二）現(xiàn)場筆錄制作的一般要求 檢查時(shí)間、地點(diǎn)應(yīng)精確填寫，當(dāng)事人是個(gè)人的，當(dāng) 事人欄內(nèi)應(yīng)填明姓名、性別、年齡、工作單位和住址。當(dāng)

4、 事人是單位的，應(yīng)寫明單位全稱。檢查人、檢查內(nèi)容欄均 應(yīng)如實(shí)填寫。 檢查情況欄應(yīng)當(dāng)記錄現(xiàn)場的環(huán)境，所見物品的擺放 方位、形狀、數(shù)量以及在場人員的作業(yè)情況等等。從檢查 人員進(jìn)入現(xiàn)場所見，到現(xiàn)場查看、清點(diǎn)的情況，到商品數(shù) 量、品種、規(guī)格、包裝、標(biāo)識(shí)、質(zhì)量狀況逐步記載。現(xiàn)場 收集書證，物證，攝影、錄像的活動(dòng)以及采取強(qiáng)制措施、 抽樣取證、現(xiàn)場鑒定的情況均應(yīng)在筆錄中作交代。一般可 以以“檢查人員（出示執(zhí)法證件）對(duì)進(jìn)行檢查”為開 頭。 8 筆錄寫好后要交出當(dāng)事人閱讀或向其宣讀，并由 當(dāng)事人簽章。當(dāng)事人拒絕到場或者拒絕簽章的，應(yīng)在筆 錄中說明。有見證人的，見證人也應(yīng)簽章或蓋章。 （三）現(xiàn)場檢查筆錄制作的要點(diǎn)

5、 當(dāng)事人在被檢查場所開展經(jīng)營活動(dòng)的由來或當(dāng)事 人與被檢查場所的關(guān)系； 場所的概況。情況復(fù)雜的場所應(yīng)交代方位，必要 時(shí)繪圖說明； 與違法行為有關(guān)的物品、工具、設(shè)施的名稱、規(guī) 格、數(shù)量、狀況、擺放位置、使用情況及相關(guān)的書證、 物證； 9 與違法行為有關(guān)的人員的活動(dòng)情況，包括當(dāng)事人 及其職工、幫工以及顧問、消費(fèi)者的情況； 檢查人員檢查的活動(dòng)及結(jié)果； 當(dāng)事人在檢查活動(dòng)中的異常表現(xiàn)及其行為； 交代現(xiàn)場詢問當(dāng)事人、旁證人員，現(xiàn)場攝影、錄 像、繪圖，當(dāng)事人主動(dòng)提交的證據(jù)的情況； 交代抽樣取證、強(qiáng)制措施的情況。情況復(fù)雜、規(guī) 模較大的場所，可以按照分工，由檢查人員按照各自的 檢查任務(wù)，分別制作筆錄，但最后應(yīng)制作

6、匯總筆錄，總 領(lǐng)整個(gè)檢查情況。 第二部分 無照經(jīng)營案件詢問筆錄 （一）當(dāng)事人的基本情況要清楚 1、搞清楚當(dāng)事人的基本情況是正確適用法律的 前提。比如當(dāng)事人是個(gè)人的，如果當(dāng)事人的年齡不 滿14周歲，根據(jù)行政處罰法的規(guī)定就不能進(jìn)行 處罰；已滿14周歲不滿18周歲的，應(yīng)當(dāng)從輕或減輕 處罰。 2、搞清楚當(dāng)事人的基本情況為以后處罰文書的 送達(dá)、行政處罰的執(zhí)行順利進(jìn)行打下基礎(chǔ)，在我們 實(shí)際辦案中，因?yàn)楫?dāng)事人的住址、聯(lián)系方式等基本 情況不詳，而導(dǎo)致送達(dá)文書難、執(zhí)行難的現(xiàn)象也不 乏其例。如何了解當(dāng)事人的基本情況？應(yīng)區(qū)別不同 類型，盡可能詳盡。是單位的，一般應(yīng)記錄清楚單 位全稱、住所、負(fù)責(zé)人、經(jīng)營性質(zhì)、投資主體

7、、經(jīng) 營范圍及經(jīng)營方式、注冊資本、郵編、聯(lián)系電話等 內(nèi)容；是個(gè)人的，一般要寫明姓名、性別、年齡、 民族、籍貫、文化程序、職業(yè)、通訊地址、郵編、 聯(lián)系電話等。 （二）當(dāng)事人從事經(jīng)營的有關(guān)情況（二）當(dāng)事人從事經(jīng)營的有關(guān)情況 1、搞清楚基本違法事實(shí)，按“五何”要素即何 時(shí)、何地、何人、以何手段從事何種違法經(jīng)營活動(dòng)、 結(jié)果如何。特別要問清楚涉案財(cái)物的數(shù)量、經(jīng)營的 規(guī)模、參與人的情況以及違法行為的來龍去脈（因 為行政處罰法規(guī)定行政處罰以事實(shí)為依據(jù)，以 法律為準(zhǔn)繩，事實(shí)不清的行政處罰無效，搞清違法 事實(shí)是辦案最基本的要求）。 2、搞清楚當(dāng)事人所生產(chǎn)經(jīng)營商品的進(jìn)銷差價(jià)、 成本核算等，以及當(dāng)事人是否已繳納稅費(fèi)

8、的情況 （為計(jì)算違法所得，量罰提供依據(jù)）。 3、當(dāng)事人的組織方式、投資人、投資方式、 出資額、風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)、利潤分配等，屬個(gè)人獨(dú)資的 還應(yīng)問清楚是家庭經(jīng)營還是個(gè)人投資（為認(rèn)定被 處罰人提供依據(jù)）。 4、弄清楚當(dāng)事人是否以何種名義（即公司、 個(gè)人獨(dú)資、合伙企業(yè)等）從事經(jīng)營活動(dòng)（為具體 法律適用提供依據(jù)）。 5、到有關(guān)部門辦理審批情況（為具體定性哪 一種無照經(jīng)營行為提供依據(jù)）。 6、有無營業(yè)執(zhí)照并要求提供。 15 做詢問筆錄的內(nèi)容和程序做詢問筆錄的內(nèi)容和程序 1、告知：我們是XX工商局的工作人員，這是我們的 證件?，F(xiàn)在依法進(jìn)行調(diào)查。請你配合調(diào)查、如實(shí)陳述 事實(shí)和提供證據(jù)，不得有任何隱瞞。如果故意說假話

9、 或者隱瞞案情，必須承擔(dān)相應(yīng)的法律后果（不要說成 承擔(dān)法律責(zé)任）。 16 注注：一是在筆錄中反映詢問人員履行了法定“詢 問調(diào)查要先表明身份、告知被詢問人如實(shí)陳述事實(shí)、 提供證據(jù)”的規(guī)定；二是通過這樣的告知，使當(dāng)事人 明白說假話和隱瞞案情的后果，給被詢問人造成說假 話就要承擔(dān)法律后果的心理壓力，促使其實(shí)話實(shí)說。 *在告知事由時(shí)，之所以只說在告知事由時(shí)，之所以只說“依法進(jìn)行調(diào)查依法進(jìn)行調(diào)查”而不具而不具 體告知調(diào)查事項(xiàng)，是因?yàn)榭紤]到以下兩方面的因素體告知調(diào)查事項(xiàng)，是因?yàn)榭紤]到以下兩方面的因素 若直接說若直接說“依法對(duì)你涉嫌無照經(jīng)營依法對(duì)你涉嫌無照經(jīng)營XXXXXX進(jìn)行調(diào)查進(jìn)行調(diào)查”，很，很 大可能會(huì)

10、引起當(dāng)事人的警惕、緊張和抵觸情緒，增加大可能會(huì)引起當(dāng)事人的警惕、緊張和抵觸情緒，增加 隨后問話的難度。案件正處于調(diào)查取證的環(huán)節(jié)，還隨后問話的難度。案件正處于調(diào)查取證的環(huán)節(jié)，還 沒有定性，雖說是沒有定性，雖說是“涉嫌涉嫌”，總難免會(huì)給被詢問人一，總難免會(huì)給被詢問人一 種執(zhí)法人員還沒開始詢問調(diào)查就已有種執(zhí)法人員還沒開始詢問調(diào)查就已有“無照經(jīng)營無照經(jīng)營”這這 個(gè)先入為主的觀點(diǎn)。個(gè)先入為主的觀點(diǎn)。 17 2、你需不需要我們回避，如果需要，請說明理由。 注：貫徹行政處罰法的第三十七條第三款的回 避規(guī)定，以書面的形式確定執(zhí)法人員與當(dāng)事人不存在直 接利害關(guān)系，以確保詢問筆錄的證明效力和執(zhí)法的公正 性。 3、

11、你與XX店（廠、公司等）是什么關(guān)系？ 注：確定詢問人是否當(dāng)事人，是否無照經(jīng)營責(zé)任的 承擔(dān)者。如該人是當(dāng)事人委托來接受問話的，要請其出 示委托書，且要確定該人是無照經(jīng)營的參與者或是了解 當(dāng)事人無照經(jīng)營情況的知情人。 18 4、請介紹你本人的基本情況。 注：如果此人是當(dāng)事人，要特別注意四點(diǎn)： 要通過查明當(dāng)事人的年齡來判斷當(dāng)事人的民事行為能 力和可承受的行政法律責(zé)任的程度。 問明當(dāng)事人的文化程度。這關(guān)系到當(dāng)事人是否有能力 通過閱讀核對(duì)詢問筆錄，關(guān)系到需不需要辦案人員宣讀 筆錄的問題。如果當(dāng)事人是文化程度低，還要了解其具 備什么程度的閱讀能力，詢問完成時(shí)還要確認(rèn)其能不能 看懂筆錄，需不需要宣讀。 問明

12、當(dāng)事人的住所、現(xiàn)住址、聯(lián)系電話，這關(guān)系到法 律文書的送達(dá)、行政處罰的執(zhí)行等方面的后續(xù)工作。 對(duì)當(dāng)事人的智能給予必要的注意。 19 5、請介紹一下你經(jīng)營的XX店（廠、公司）的基 本情況。 注：了解無照經(jīng)營的規(guī)模、營利能力和對(duì)罰款 數(shù)額的承受能力，以作為量罰參照。引導(dǎo)被詢問人 回答如下事項(xiàng)，可籍此保障行政處罰的可執(zhí)行性。 經(jīng)營地點(diǎn) 經(jīng)營面積 經(jīng)營范圍 從業(yè)人員 經(jīng)營成本（從業(yè)人員工資、店鋪?zhàn)饨鸷推渌麖氖陆?jīng)營活動(dòng) 的必要成本） 20 6、你（可因應(yīng)當(dāng)事人是否到場采取合適的稱呼） 是何時(shí)開始對(duì)外開展（生產(chǎn)）經(jīng)營活動(dòng)的？ 注：問明無照經(jīng)營繼續(xù)和持續(xù)的時(shí)間，以作為處 罰從輕或從重的考慮情節(jié)。 7、經(jīng)營場所

13、是自有還是租賃的，如果是租賃的， 請你出示房屋租賃合同和說明合同簽訂曰期。 注：了解經(jīng)營場所所有權(quán)情況，如果是租賃的， 通過租賃合同來確定被詢問人回答的開業(yè)時(shí)間的真實(shí) 性，如果合同的簽訂時(shí)間與上面回答的開業(yè)時(shí)間相差 很大，則要在下一項(xiàng)問話中要求其解釋。 21 （接上頁）在詢問經(jīng)營場所租憑事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)根據(jù)無照 經(jīng)營查處取締辦法第十五條的規(guī)定，詢問當(dāng)事人在租 賃關(guān)系期間，經(jīng)營場所出租方是否知道或應(yīng)當(dāng)知道其無 照經(jīng)營。 8、（本項(xiàng)適用于沒有查獲經(jīng)營收支的票據(jù)記錄時(shí)； 要根據(jù)經(jīng)營方式、特點(diǎn)，選擇適當(dāng)?shù)脑儐柗绞剑╅_業(yè)至 今，經(jīng)營額為多少？ 注：查請無照經(jīng)營違法所得?！斑`法所得”的確認(rèn) 是一個(gè)難點(diǎn)，建議在此

14、處要緊扣總局對(duì)無照經(jīng)營違法所 得計(jì)算方法的解釋來仔細(xì)設(shè)計(jì)問話細(xì)項(xiàng)。 22 9、以上所說的經(jīng)營收支情況有沒有正式單據(jù)或其他 證明？ 注：尋找詢問筆錄中問明的非法所得的證據(jù)，難以 確認(rèn)或計(jì)算非法所得的個(gè)人無照經(jīng)營案件，可以工商行 政管理機(jī)關(guān)確認(rèn)的違法行為人的口述或提供的書面清單， 作為確定其經(jīng)營額及非法所得的依據(jù)。 10、（需前置審批的要問）開業(yè)到現(xiàn)在，你有沒有辦 理什么前置審批？ 注：確定屬于哪種無照經(jīng)營行為。 23 11、你經(jīng)營的XX店（廠、公司）有沒有領(lǐng)取工商 營業(yè)執(zhí)照？ 注：確認(rèn)當(dāng)事人是否存在無照經(jīng)營的客觀事實(shí)， 以作定性之用。 12、問：以上問話筆錄請你閱讀核對(duì)，若你不具 備閱讀能力或有

15、其他因素導(dǎo)致無法自行閱讀，請你申 明，我們可以為你宣讀。核對(duì)時(shí)，若發(fā)現(xiàn)我們有差錯(cuò)、 遺漏的地方，你有權(quán)要求我們補(bǔ)充更正。 注：證明筆錄的客觀性，證明辦案人員履行法定 “詢問筆錄應(yīng)當(dāng)交被詢問人核對(duì)”的義務(wù)。 24 （三）關(guān)于無照經(jīng)營案件的“違法所得”問 題 1、違法所得的計(jì)算方法：根據(jù)國家工商總局的 有關(guān)解釋或答復(fù)，無照經(jīng)營案件違法所得的計(jì)算方 法是：凡有進(jìn)銷差價(jià)的，以銷價(jià)與進(jìn)價(jià)之差作為違 法所得；屬生產(chǎn)加工的，以生產(chǎn)加工產(chǎn)品的銷價(jià)與 成本價(jià)之差作為違法所得。交稅的還應(yīng)減去稅金。 2、通常的辦案實(shí)踐中，對(duì)于帳目健全的經(jīng)營者， 其違法所得相對(duì)容易計(jì)算，但實(shí)際上，大多數(shù)的無 照經(jīng)營行為是沒有任何帳目

16、的個(gè)人無照經(jīng)營行為， 這是如何計(jì)算違法所得？ 25 *國家工商總局關(guān)于查處無照經(jīng)營違法違章案件 非法所得計(jì)算方法的問題的答復(fù)中這樣規(guī)定：“難 以確認(rèn)或計(jì)算非法所得的個(gè)人無照經(jīng)營案件，可以工 商行政管理機(jī)關(guān)確認(rèn)的違法行為人的口述或提供的書 面清單作為確定其經(jīng)營額及非法所得的依據(jù)?！?因此，對(duì)于沒有任何帳目的個(gè)人無照經(jīng)營案件， 調(diào)查其違法所得主要是通過詢問當(dāng)事人的方式進(jìn)行， 當(dāng)然在詢問中要注意兩點(diǎn)：一是明知當(dāng)事人沒有帳目， 在詢問中也要問當(dāng)事人有沒有帳目，并要求提供相關(guān) 帳目等書證，這是為了避免當(dāng)事人事后偽造帳目翻供。 根據(jù)行政訴訟證據(jù)若干問題的解釋在行政程序中 依法要求當(dāng)事人提供有關(guān)證據(jù)，當(dāng)事人

17、拒不提供的， 在訴訟階段又提供的證據(jù)視為無效證據(jù)。 26 最高人民檢察院、公安部關(guān)于 公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定 第七十九條 非法經(jīng)營案(刑法第二百二十五條)違反國家 規(guī)定，進(jìn)行非法經(jīng)營活動(dòng)，擾亂市場秩序，涉嫌下列情形之一的， 應(yīng)予立案追訴: (一)違反國家有關(guān)鹽業(yè)管理規(guī)定，非法生產(chǎn)、儲(chǔ)運(yùn)、銷售食 鹽，擾亂市場秩序，具有下列情形之一的: 1.非法經(jīng)營食鹽數(shù)量在二十噸以上的; 2.曾因非法經(jīng)營食鹽行為受過二次以上行政處罰又非法經(jīng)營 食鹽，數(shù)量在十噸以上的。 27 (二)違反國家煙草專賣管理法律法規(guī)，未經(jīng)煙草專賣行政主 管部門許可，無煙草專賣生產(chǎn)企業(yè)許可證、煙草專賣批發(fā)企業(yè)許 可證、

18、特種煙草專賣經(jīng)營企業(yè)許可證、煙草專賣零售許可證等許 可證明，非法經(jīng)營煙草專賣品，具有下列情形之一的: 1.非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在二萬元 以上的; 2.非法經(jīng)營卷煙二十萬支以上的; 3.曾因非法經(jīng)營煙草專賣品三年內(nèi)受過二次以上行政處罰， 又非法經(jīng)營煙草專賣品且數(shù)額在三萬元以上的。 28 (五)出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行嚴(yán)重危害社會(huì)秩序和擾亂市場秩序 的非法出版物，具有下列情形之一的: 1.個(gè)人非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上的，單位非法經(jīng)營數(shù)額在十 五萬元以上的; 2.個(gè)人違法所得數(shù)額在二萬元以上的，單位違法所得數(shù)額在五 萬元以上的; 3.個(gè)人非法經(jīng)營報(bào)紙五千份或者期刊五千本或者圖書二千冊或 者音像制品、電子出版物五百張(盒)以上的，單位非法經(jīng)營報(bào)紙一萬 五千份或者期刊一萬五千本或者圖書五千冊或者音像制品、電子出版