小議在華避稅及法律的適用

1、小議在華避稅及法律的適用 一、跨國公司國際避稅的含義及表現(xiàn)形式 根據(jù)聯(lián)合國跨國公司行動守則定義，跨國公司是指分布于兩個或兩個以上的國家的企業(yè)實(shí)體，各個實(shí)體通過一個或數(shù)個決策中心，在一個決策系統(tǒng)的統(tǒng)轄之下開展經(jīng)營活動。由于經(jīng)營的跨國性、戰(zhàn)略的全球性、管理的集中性以及母子公司之間的相互關(guān)聯(lián)性，產(chǎn)生了跨國公司國際避稅這一特殊的法律問題，即跨國公司跨國境或稅境，利用各國稅法規(guī)定的差別和漏洞，以種種公開的、不違法的手段，減輕其總體稅負(fù)的行為。主要手段有： 1.轉(zhuǎn)讓定價，指跨國公司違背市場公平定價，在母公司與子公司之間、子公司與子公司之間訂立有關(guān)商品、資本、技術(shù)、勞務(wù)、信貸等的內(nèi)部交易價格，從而使跨國公司

2、總體稅負(fù)大大減少。它是國際避稅中最常見的一種手段。 2.利用避稅港避稅，指跨國公司在避稅港注冊一個只具法人實(shí)體形式而不作實(shí)質(zhì)經(jīng)營的基地公司，將在避稅港境外的財產(chǎn)和所得匯集到基地公司的賬戶上，從而實(shí)現(xiàn)避稅的目的。 3.實(shí)施資本弱化，指跨國公司利用國際市場上債權(quán)融資稅負(fù)低于股權(quán)融資的優(yōu)勢，把本來應(yīng)以股份形式投入的資金轉(zhuǎn)為采用貸款方式提供，從而逃避或減輕其本應(yīng)承擔(dān)的稅負(fù)。 4.利用稅收優(yōu)惠政策，指跨國公司利用一些國家吸引外資的稅收優(yōu)惠政策避稅，這種形式在發(fā)展中國家運(yùn)用較多。 二、跨國公司在華避稅行為分析 （一）通過轉(zhuǎn)移定價避稅的行為分析 1.通過購銷業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)移定價。這是在我國最為普遍的轉(zhuǎn)移定價避稅手段

3、，即在購銷環(huán)節(jié)采用關(guān)聯(lián)交易定價來達(dá)到轉(zhuǎn)移利潤的目的。體現(xiàn)在：（1）利用我國行業(yè)間、地區(qū)間稅收優(yōu)惠政策的不同，采取轉(zhuǎn)移定價的手段將利潤由高稅率的行業(yè)和地區(qū)向低稅率的行業(yè)和地區(qū)轉(zhuǎn)移，達(dá)到降低稅負(fù)的目的。（2）利用我國廉價的勞動力資源和環(huán)保標(biāo)準(zhǔn)相對寬松的條件，在我國設(shè)立加工車間生產(chǎn)產(chǎn)品，節(jié)約本企業(yè)的人工成本和環(huán)保成本，然后利用“高價進(jìn)、低價出”的轉(zhuǎn)移定價手段將利潤從我國轉(zhuǎn)移出去。 2.通過勞務(wù)服務(wù)實(shí)施轉(zhuǎn)移定價。指外資企業(yè)對與境外關(guān)聯(lián)企業(yè)發(fā)生的勞務(wù)服務(wù)實(shí)施轉(zhuǎn)移定價，增加勞務(wù)費(fèi)用支出，從而將利潤轉(zhuǎn)移出境。勞務(wù)服務(wù)包括向境外關(guān)聯(lián)企業(yè)提供市場調(diào)查信息、供求狀況信息等服務(wù)，或境外關(guān)聯(lián)企業(yè)向境內(nèi)外資企業(yè)提供技術(shù)

4、咨詢、技術(shù)培訓(xùn)等。 3.通過設(shè)備供給轉(zhuǎn)移定價。主要有兩種方式：一種是以設(shè)備作價投資入股，另一種是以經(jīng)營租賃方式提供設(shè)備。前者是投資者通過抬高設(shè)備的價格，增加資產(chǎn)原值，多提折舊，實(shí)現(xiàn)沖減利潤，同時還享有較大的股權(quán)比重，分得較多的稅后利潤，在初始投資時這種現(xiàn)象較明顯。后者是通過在稅前列支較高的租賃費(fèi)造成當(dāng)期利潤的減少。 （二）通過避稅港避稅的行為分析 這種形式往往與轉(zhuǎn)移定價和資本弱化方式密切相關(guān)： 1.在境外設(shè)立基地公司。即在華子公司以高價向設(shè)在避稅地的母公司或關(guān)聯(lián)子公司購進(jìn)原材料，又以低于成本的價格返銷給母公司或銷售給其他關(guān)聯(lián)公司，造成子公司虧損的假象，利潤轉(zhuǎn)移至避稅地的母公司或關(guān)聯(lián)子公司。 2

5、.增加在華子公司的貸款。母公司在解決在華子公司資金需求時，變原來的追加投資為增加在華子公司的貸款，利用稅法對支出利息免稅的規(guī)定，巧妙轉(zhuǎn)移利潤，規(guī)避稅收。 3.向在華子公司收取高額費(fèi)用。即避稅地的母公司對在華子公司收取高額特許權(quán)使用費(fèi)和勞務(wù)費(fèi)用，造成在華子公司虧損，逃避稅收。 （三）通過資本弱化避稅的行為分析 主要是通過關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的資金往來形成，通過資金借貸方式增加企業(yè)的利息費(fèi)用轉(zhuǎn)移利潤。比如跨國外資企業(yè)以貸款方式注入資本金，形成資本弱化，每年在稅前列支巨額的利息費(fèi)用以減少當(dāng)期應(yīng)納稅所得額，變相將利潤轉(zhuǎn)移出境。再如在中外合資企業(yè)中，外方投資者往往不愿采取權(quán)益資本的形式與中方合資，而是以流動資金

6、不足為借口，充分利用其境外的關(guān)聯(lián)企業(yè)，以債務(wù)資本的形式貸給企業(yè)，且貸款利息往往比正常水平高許多。 （四）利用稅收優(yōu)惠政策避稅的行為分析 即利用外商身份或行業(yè)優(yōu)惠政策獲取優(yōu)惠。外資企業(yè)深諳我國稅收政策，有些甚至濫用政策。如在2007年我國將外商投資企業(yè)和外商企業(yè)所得稅法和中華人民共和國企業(yè)所得稅暫行條例統(tǒng)一合并為中華人民共和國企業(yè)所得稅法（以下簡稱新企業(yè)所得稅法）之前，外資企業(yè)往往利用我國對外商的“兩免三減”政策千方百計避稅。據(jù)調(diào)查，深圳市10多年來累計登記開辦的外資、合資企業(yè)近萬家，但實(shí)際經(jīng)營的不足2/3，余下企業(yè)除極小部分轉(zhuǎn)產(chǎn)或停產(chǎn)外，大多數(shù)在免稅期滿后，通過換招牌變成了新辦企業(yè)，再次享受免

7、稅。合并之后，國家對生產(chǎn)性外資企業(yè)的優(yōu)惠政策設(shè)置了五年過渡期，對西部大開發(fā)地區(qū)繼續(xù)實(shí)行優(yōu)惠政策，一些外資企業(yè)又逐漸轉(zhuǎn)向行業(yè)優(yōu)惠尋求避稅。 三、我國現(xiàn)行法律對跨國公司國際避稅行為的規(guī)制及問題 目前，我國反國際避稅立法經(jīng)過多年實(shí)踐探索不斷完善，尤其在新企業(yè)所得稅法實(shí)施后，轉(zhuǎn)讓定價稅制已經(jīng)比較完整，對避稅港避稅、資本弱化避稅等行為的規(guī)制也首次有了集中統(tǒng)一的表述。但我國反國際避稅立法仍未形成完整體系，還存在不少問題。筆者對相關(guān)規(guī)定進(jìn)行逐一梳理。 （一）相關(guān)規(guī)制 1.對轉(zhuǎn)移定價的規(guī)制 （1）新企業(yè)所得稅法實(shí)施前對轉(zhuǎn)移定價的規(guī)制。新企業(yè)所得稅法實(shí)施前，我國對內(nèi)、外資企業(yè)稅收進(jìn)行區(qū)別管理，分別適用上述中華人

8、民共和國企業(yè)所得稅暫行條例（以下簡稱內(nèi)資企業(yè)稅法）和中華人民共和國外商投資企業(yè)與外國企業(yè)所得稅法（以下簡稱外資企業(yè)稅法）。外資企業(yè)稅法對轉(zhuǎn)移定價的規(guī)制雖處于初創(chuàng)階段，但對關(guān)聯(lián)企業(yè)的認(rèn)定、正常交易原則的確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)以及關(guān)聯(lián)企業(yè)間購銷業(yè)務(wù)、融通資金、提供勞務(wù)、轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)和管理費(fèi)等方面都作了專項規(guī)定，與內(nèi)資企業(yè)稅法對轉(zhuǎn)移定價的規(guī)定相比，更具操作性。這與當(dāng)時外資企業(yè)轉(zhuǎn)移定價行為比較普遍，需要法律約束的實(shí)際相符。不過當(dāng)時預(yù)約定價制度剛剛在美國實(shí)行，并未為經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織（OECD）成員國及其他國家所接受，因此我國外資企業(yè)稅法中還是以傳統(tǒng)的事后調(diào)整方法為主。新企業(yè)所得稅法實(shí)施后，內(nèi)外資企業(yè)所得稅稅率統(tǒng)一定為25，規(guī)范了稅前扣除范圍和稅收優(yōu)惠政策的適用，對轉(zhuǎn)移定價的規(guī)制與舊法相比也更加規(guī)范和完善。結(jié)合以往對關(guān)聯(lián)企業(yè)的法律規(guī)制，新企業(yè)所得稅法在第六章“特別納稅調(diào)整”中對關(guān)聯(lián)企業(yè)轉(zhuǎn)移定價行為做出了專項立法；第四十一條明確提出了關(guān)聯(lián)方關(guān)系、獨(dú)立交易原則和合理方法三項調(diào)整轉(zhuǎn)移定價的要素；第四十二條引入了國際上通行的預(yù)約定價