競業(yè)禁止有關(guān)規(guī)定及注意事項(xiàng)

1、一、競業(yè)禁止概念的明晰競業(yè)禁止與保密義務(wù)是一組容易混淆的概念， 首先應(yīng)明確這兩者之間的區(qū)別， 員工的秘密保護(hù)義務(wù)與競業(yè)限制義務(wù)的區(qū)別點(diǎn)在于：1、在功能取向上，保密義務(wù)的功能主要是保護(hù)企業(yè)商業(yè)秘密；而競業(yè) 限制的功能既可能是商業(yè)秘密的保護(hù)， 也可能僅是約束其就業(yè)機(jī)會(huì)或應(yīng)對(duì)競爭對(duì) 手挖人。2、在產(chǎn)生基礎(chǔ)上，保密義務(wù)的產(chǎn)生基于法定，或者基于勞動(dòng)合同的附隨義 務(wù)，不管雙方是否有明示的約定， 員工在職期間和離職以后均承擔(dān)保守單位商業(yè) 秘密的義務(wù)；而競業(yè)限制義務(wù)則是基于雙方之間約定產(chǎn)生的， 無約定則無義務(wù)（需 在勞動(dòng)合同中加入競業(yè)限制條款或者另外簽訂競業(yè)限制合同） 。3、在期限約束上，保密義務(wù)的存在是沒有

2、期限的，只要商業(yè)秘密存在，義 務(wù)人的保密義務(wù)就存在； 而競業(yè)限制義務(wù)的存在是有期限的， 在職競業(yè)限制的期 限是勞動(dòng)合同的存續(xù)期間，離職競業(yè)限制的期限由當(dāng)事人約定，最長不超過 2 年。4、在對(duì)價(jià)補(bǔ)償上，員工承擔(dān)保密義務(wù)不需要權(quán)利人支付保密費(fèi)；而對(duì)于離 職后履行競業(yè)限制的勞動(dòng)者， 用人單位則需支付合理的補(bǔ)償費(fèi)。 如用人單位不給 與勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償， 競業(yè)限制的條款對(duì)勞動(dòng)者不產(chǎn)生法律上的約束力， 對(duì)于經(jīng)濟(jì) 補(bǔ)償?shù)臄?shù)額應(yīng)由用人單位和勞動(dòng)者協(xié)商一致。沒有約定的，如果產(chǎn)生訴訟糾紛， 勞動(dòng)者履行了競業(yè)限制義務(wù) ,要求用人單位按照勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同解除或者終止 前 12 個(gè)月平均工資的 30%按月支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?

3、, 人民法院應(yīng)予支持。 月平均工資 的 30%低于勞動(dòng)合同履行地最低工資標(biāo)準(zhǔn)的 , 按照勞動(dòng)合同履行地最低工資標(biāo)準(zhǔn) 支付。5、法律責(zé)任形式不同，違反保密義務(wù)的員工，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任， 如果符合民法等相關(guān)條文要件的， 則可能構(gòu)成犯罪， 而違反競業(yè)限制義務(wù)的責(zé)任 人則通常只需依據(jù)約定承擔(dān)民事責(zé)任。二、約定競業(yè)禁止時(shí)企業(yè)的注意事項(xiàng)企業(yè)在實(shí)際操作中， 可以將保密事項(xiàng)和競業(yè)限制事項(xiàng)放在同一個(gè)協(xié)議文本中 約定，也可以分開約定。 部分企業(yè)的做法是保密協(xié)議全員簽訂， 競業(yè)限制協(xié)議只 針對(duì)特別的管理人員和技術(shù)人員。 就競業(yè)限制事項(xiàng)部分， 在簽訂或履行競業(yè)限制協(xié)議或條款尤其注意以下問題:1、選擇約定方式。根

4、據(jù)勞動(dòng)合同法的相關(guān)規(guī)定，企業(yè)員工既可以在勞動(dòng)合同中約定競業(yè)限制條款，也可以單獨(dú)簽訂保密協(xié)議，也可以在勞動(dòng)合同中將 競業(yè)限制條款和保密條款一同約定，還可以在單獨(dú)協(xié)議中同時(shí)約定保密和競業(yè)限 制事項(xiàng)。這些約定方法均有效。2、注意主體范圍。競業(yè)限制協(xié)議的相對(duì)方是負(fù)有保密義務(wù)的員工，對(duì)于不 知悉或不可能知悉企業(yè)商業(yè)秘密的員工， 企業(yè)不需要也不可以與之簽訂競業(yè)限制 協(xié)議。企業(yè)在選擇簽訂競業(yè)限制的員工的時(shí)候， 要把握好尺度，要限于高級(jí)管理 人員，高級(jí)技術(shù)人員和確實(shí)負(fù)有保密義務(wù)的人員。 這樣不僅管理上更為簡單，同 時(shí)也避免了離職時(shí)的競業(yè)限制補(bǔ)償金開支。3、掌握競業(yè)范圍。勞動(dòng)合同法規(guī)定，負(fù)有競業(yè)限制義務(wù)的人員不

5、能到與 本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位。 或者自己開 業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品或業(yè)務(wù)。 競業(yè)范圍既包括自己生產(chǎn)經(jīng)營，也包括到與本 單位有競爭關(guān)系的其他用工單位。 協(xié)議中要特別約定能夠預(yù)計(jì)到的、在法律規(guī)定 范圍內(nèi)的所有可能區(qū)間。限制從事的競爭性行業(yè)及限制從業(yè)地域應(yīng)在合同中列出， 限制從業(yè)的范圍越窄，競業(yè)限制條款越容易被法院認(rèn)定為有效。4、設(shè)置競業(yè)期限。關(guān)于競業(yè)限制的具體期限可以由雙方進(jìn)行協(xié)商約定，但 最長不得超過2年。相關(guān)法條：勞動(dòng)合同法第 24條規(guī)定： 競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級(jí)管理人員、 高級(jí)技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單

6、位與勞動(dòng)者約定。在解-除或終止勞動(dòng)合同后前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從 事同類業(yè)務(wù)的競爭關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、 從事同類業(yè)務(wù)的競業(yè)限制期限，不得超過二年。5、明確法律責(zé)任。競業(yè)限制員工如果違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照協(xié)議的約定向企業(yè)支付違約金（協(xié)議中要擬定違約條款）法律對(duì)違反競業(yè)限制的違約 金上限沒有規(guī)定，但違約金的具體數(shù)額應(yīng)在公平合理的基礎(chǔ)上由用人單位和職工 協(xié)商一致。當(dāng)然，員工履行競業(yè)限制義務(wù)的前提， 是企業(yè)在解除或終止勞動(dòng)合同 后，在競業(yè)限制期間內(nèi)按月支付員工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。同時(shí)，如果員工違反勞動(dòng)合同中的保密義務(wù)或者競業(yè)限制，給企業(yè)造成損失的，

7、還應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。6、嚴(yán)格依約履責(zé)。競業(yè)限制協(xié)議中約定的企業(yè)和員工的權(quán)利義務(wù)關(guān)系其實(shí) 是對(duì)等的，作為企業(yè)而言，需要在解除或終止勞動(dòng)合同后按月支付補(bǔ)償金， 而員 工則需要與此同時(shí)履行競業(yè)限制義務(wù)。 但是，企業(yè)履行補(bǔ)償金支付義務(wù)，不能圖 簡便而自行設(shè)定為提前支付，而要嚴(yán)格按照勞動(dòng)合同法和競業(yè)限制協(xié)議的約定在 員工離職以后按月支付。這里需要注意3個(gè)細(xì)節(jié)：一是時(shí)間，即解除或終止勞動(dòng) 合同；二是方式，按月支付；三是證據(jù)，必須要有支付憑證。相關(guān)法條：勞動(dòng)合同法第 23條規(guī)定： 用人單位與勞動(dòng)者可以在勞動(dòng)合同中約定保守用 人單位的商業(yè)秘密和與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合

8、同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或終止勞動(dòng)合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者違反競業(yè)限制約定的，當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金?！?、應(yīng)對(duì)情勢(shì)變更。情勢(shì)變更主要是指由于行業(yè)競爭的減弱，原來簽訂競業(yè) 限制協(xié)議的員工沒有必要實(shí)行競業(yè)限制， 企業(yè)希望與員工解除競業(yè)限制協(xié)議的情 形。此時(shí)最好是由企業(yè)與員工進(jìn)行協(xié)商處理， 在支付相應(yīng)補(bǔ)償費(fèi)后解除合同。 要 主要的是，這里的補(bǔ)償費(fèi)不等于競業(yè)限制補(bǔ)償金， 僅是企業(yè)解除競業(yè)限制協(xié)議的 對(duì)價(jià)。相關(guān)法條：最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）第6條規(guī)定：當(dāng)事人在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中約定了競業(yè)限制，但

9、未約定解除或者終止勞動(dòng)合同后給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，勞動(dòng)者履行了競業(yè)限制義務(wù)，要求用人單位按照勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同解除 或者終止前12個(gè)月平均工資的30%按月支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。前款規(guī)定的月 平均工資的30%低于勞動(dòng)合同履行地最低工資標(biāo)準(zhǔn)的，按照勞動(dòng)合同履行地最低工資標(biāo)準(zhǔn)支 付。”三、職工違反競業(yè)禁止的救濟(jì)途徑面對(duì)簽訂有競業(yè)限制協(xié)議的員工，除了加強(qiáng)對(duì)其進(jìn)行人為的管理外，還要客 觀面對(duì)其離職所必然帶來的或然風(fēng)險(xiǎn)。作為企業(yè)而言，對(duì)于員工泄露或侵犯商業(yè) 秘密，不僅可以追究其侵權(quán)責(zé)任。還可以追究其違約責(zé)任，甚至還可以通過行政 投訴、刑事報(bào)案等方式進(jìn)行相應(yīng)的應(yīng)對(duì)。這些可選擇的方法主要有：1、協(xié)商解

10、決。協(xié)商解決是日常解決民事糾紛的方法。如果企業(yè)的商業(yè)秘密 被侵犯，可以與侵權(quán)人進(jìn)行調(diào)解、和解，要求停止侵權(quán)、恢復(fù)名譽(yù)并做適當(dāng)賠償。但是，應(yīng)當(dāng)注意到的是，如果采取行政、刑事和民事訴訟等法律途徑解決糾紛， 可能會(huì)造成商業(yè)秘密進(jìn)一步擴(kuò)散，所以協(xié)商解決是解決企業(yè)商業(yè)秘密被侵犯的首 要方案。2、民事仲裁。企業(yè)日常往來中，有時(shí)商業(yè)秘密會(huì)被客戶泄露和侵犯。在此 情況下，可以依據(jù)雙方買賣合同、加工合同、轉(zhuǎn)讓合同或合作合同之中的仲裁條 款申請(qǐng)仲裁。如果實(shí)現(xiàn)沒有約定仲裁條款，但侵權(quán)行為發(fā)生后雙方自愿達(dá)成仲裁 協(xié)議的，也可以到當(dāng)?shù)刂俨脵C(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁。3、勞動(dòng)仲裁。勞動(dòng)者違反勞動(dòng)合同中約定的保密事項(xiàng)，對(duì)企業(yè)造成經(jīng)濟(jì)損

11、失的，以及勞動(dòng)者跳槽到新的用人單位，共同侵犯商業(yè)秘密導(dǎo)致原用人單位經(jīng)濟(jì) 損失的，企業(yè)可以按照勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法 向當(dāng)?shù)貏趧?dòng)爭議仲裁委員會(huì)申請(qǐng) 仲裁。對(duì)仲裁裁決不服的，可以在 15日內(nèi)向人民法院起訴。這種方法屬于勞動(dòng) 法上的救濟(jì)，主要適用于職工流動(dòng)違反保密協(xié)議、競業(yè)限制協(xié)議等情況。4、行政投訴。反不正當(dāng)競爭法第25條規(guī)定，“違反本法第十條規(guī)定侵犯商業(yè)秘密的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為， 可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以 上二十萬元以下的罰款。”因此，企業(yè)商業(yè)秘密被侵犯還可以尋求政府機(jī)關(guān)的保 護(hù)，在向工商部門舉報(bào)時(shí)應(yīng)當(dāng)提供商業(yè)秘密及侵權(quán)行為的有關(guān)證據(jù)，并且應(yīng)當(dāng)按照案件重要、復(fù)雜程度，向不同管轄級(jí)別的

12、工商行政部門提出。 企業(yè)采用這種途 徑維權(quán)的，除了可以申請(qǐng)責(zé)令停止侵權(quán)外，還可要求賠償或返還載有商業(yè)秘密的 資料。5、刑事報(bào)案。刑法第220條規(guī)定，“單位犯本節(jié)第二百一十三條至第二 百一九條規(guī)定之罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直 接責(zé)任人員，依照本節(jié)各該條的規(guī)定處罰?！逼髽I(yè)商業(yè)秘密被侵犯后，可以及時(shí) 向所在地公安機(jī)關(guān)報(bào)案。因?yàn)樯虡I(yè)秘密保護(hù)涉及的專業(yè)性非常強(qiáng)， 所以企業(yè)在報(bào) 案后應(yīng)及時(shí)提交有關(guān)企業(yè)商業(yè)秘密方面的資料，并配合辦案人員開展偵查工作。 相關(guān)法條：刑法第213條 【假冒注冊(cè)商標(biāo)罪】“未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金?！毙谭ǖ?19條【侵犯商業(yè)秘密罪】“有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán) 利人造成重大損失的， 處三年以下有期徒刑或者拘役， 并處或者單處罰金； 造成特別嚴(yán)重后 果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；（二）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的；（三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用 其所掌握的商業(yè)秘密的。明知或者應(yīng)知前款所列行為， 獲取、使用或者披露他人的商業(yè)