第10章進出口貿(mào)易合同

1、第第 10 10 章章 進出口貿(mào)易合同進出口貿(mào)易合同第一節(jié)第一節(jié) 合同概述合同概述 合同：指兩個或兩個上的當事人，為合同：指兩個或兩個上的當事人，為設立、變更或終止民事權(quán)利與義務關(guān)系設立、變更或終止民事權(quán)利與義務關(guān)系而達成的協(xié)議。而達成的協(xié)議。 合同必須是當事人之間以發(fā)盤和接受合同必須是當事人之間以發(fā)盤和接受的方式達成的一種協(xié)議。的方式達成的一種協(xié)議。 、發(fā)盤：、發(fā)盤： 1、概念及必備條件、概念及必備條件 要約：指一方當事人以締結(jié)合同為目要約：指一方當事人以締結(jié)合同為目的向一個或一個以上的特定的人出發(fā)，且的向一個或一個以上的特定的人出發(fā)，且內(nèi)容十分確定的意思表示。內(nèi)容十分確定的意思表示。 發(fā)盤

2、人發(fā)盤人-受盤人受盤人一項有效的發(fā)盤必須具備下述條件：一項有效的發(fā)盤必須具備下述條件：（1）發(fā)盤人必須清楚表明愿意按照發(fā)盤的內(nèi)容）發(fā)盤人必須清楚表明愿意按照發(fā)盤的內(nèi)容訂立合同的意思。訂立合同的意思。(約束約束)（2）發(fā)盤必須是由發(fā)盤人向特定的受盤人發(fā)出。）發(fā)盤必須是由發(fā)盤人向特定的受盤人發(fā)出。（3）發(fā)盤的內(nèi)容必須十分確定。）發(fā)盤的內(nèi)容必須十分確定。（4）發(fā)盤只有傳達到受盤人方為有效。）發(fā)盤只有傳達到受盤人方為有效。 2、發(fā)盤的約束力發(fā)盤的約束力 （1）發(fā)盤對受盤人的約束力。）發(fā)盤對受盤人的約束力。 （2）發(fā)盤對發(fā)盤人的約束力。發(fā)盤對發(fā)盤人的約束力。 發(fā)盤的撤回發(fā)盤的撤回：指發(fā)盤人在發(fā)出發(fā)盤后，

3、在發(fā)盤尚：指發(fā)盤人在發(fā)出發(fā)盤后，在發(fā)盤尚未生效前，發(fā)盤人將發(fā)盤取消，阻止其生效的未生效前，發(fā)盤人將發(fā)盤取消，阻止其生效的行為。行為。( p309) 發(fā)盤的撤銷發(fā)盤的撤銷：指發(fā)盤生效后，發(fā)盤人將發(fā)盤取消，：指發(fā)盤生效后，發(fā)盤人將發(fā)盤取消，從而使發(fā)盤的效力喪失的行為。從而使發(fā)盤的效力喪失的行為。(p310) 下述情況發(fā)盤不得撤銷下述情況發(fā)盤不得撤銷 : :( (p310)p310) 1 1、在發(fā)盤中規(guī)定了有效期、在發(fā)盤中規(guī)定了有效期, , 或以其他方或以其他方式表示該發(fā)盤是不可能撤銷的式表示該發(fā)盤是不可能撤銷的; ; 2 2、受盤人對有理由信賴該發(fā)盤是不可撤、受盤人對有理由信賴該發(fā)盤是不可撤銷的，

4、并本著對該發(fā)盤的信賴采取了行動。銷的，并本著對該發(fā)盤的信賴采取了行動。3、發(fā)盤的終止：指發(fā)盤的失效（、發(fā)盤的終止：指發(fā)盤的失效（4種情況種情況) （1）發(fā)盤因過期而失效。）發(fā)盤因過期而失效。 （2）發(fā)盤因被發(fā)盤人的撤回或依法撤銷而失效。）發(fā)盤因被發(fā)盤人的撤回或依法撤銷而失效。（案例）（案例） 香港香港a a商行于商行于1010月月2020日來電向上海日來電向上海b b公司發(fā)盤出售公司發(fā)盤出售木材一批，發(fā)盤中列明各項必要條件，但未規(guī)定有效木材一批，發(fā)盤中列明各項必要條件，但未規(guī)定有效期。期。b b公司于當天（公司于當天（2020日）收到來電，經(jīng)研究后，于日）收到來電，經(jīng)研究后，于2222日上午日

5、上午1111時正向上海電報局發(fā)對上述發(fā)盤表示接受的時正向上海電報局發(fā)對上述發(fā)盤表示接受的電報，該電報于電報，該電報于2222日下午日下午1 1時正送達香港時正送達香港a a商行。在此商行。在此期間，因木材價格上漲，香港期間，因木材價格上漲，香港a a商行于商行于2222日上午日上午9 9時時1515分向香港電報局交發(fā)電報，其電文如下：分向香港電報局交發(fā)電報，其電文如下：“由于木材由于木材價格上漲，我價格上漲，我1010月月2020日電發(fā)盤撤銷。日電發(fā)盤撤銷?！盿 a商行的電報于商行的電報于2222日上午日上午1111時時2020分送達分送達b b公司。公司。 試問：（試問：（1 1）根據(jù)有關(guān)國

6、際貿(mào)易法律，）根據(jù)有關(guān)國際貿(mào)易法律，a a公司是否已成公司是否已成功撤銷了功撤銷了1010月月2020日的發(fā)盤？為什么？（日的發(fā)盤？為什么？（2 2）a a公司與公司與b b公公司之間是否已成立了合同？為什么？司之間是否已成立了合同？為什么？（3）發(fā)盤因被受盤人拒絕或?qū)嵸|(zhì)性更改而失效。）發(fā)盤因被受盤人拒絕或?qū)嵸|(zhì)性更改而失效。 實質(zhì)性變更要約：指受盤人更改了發(fā)盤的重要實質(zhì)性變更要約：指受盤人更改了發(fā)盤的重要條件，是一種反發(fā)盤或新發(fā)盤（中國外貿(mào)業(yè)務習慣上條件，是一種反發(fā)盤或新發(fā)盤（中國外貿(mào)業(yè)務習慣上稱之為還盤或還價、反還盤）。稱之為還盤或還價、反還盤）。 按照按照中國合同法中國合同法第第30、31

7、條的規(guī)定：條的規(guī)定： 只有當受要約人更改了要中有關(guān)合同只有當受要約人更改了要中有關(guān)合同的標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或報酬、履行期的標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議的方法時，才被視為實質(zhì)性更改了要約的內(nèi)的方法時，才被視為實質(zhì)性更改了要約的內(nèi)容。容。 我某進出口公司向國外某商人詢購某商品，不我某進出口公司向國外某商人詢購某商品，不久，我方收到對方久，我方收到對方8 8月月1515日的發(fā)盤，發(fā)盤有效期至日的發(fā)盤，發(fā)盤有效期至8 8月月2222日。我方于日。我方于8 8月月2020日向?qū)Ψ綇碗姡喝障驅(qū)Ψ綇碗姡骸叭魞r格能若價格能

8、降至降至5656美元美元/ /件，我方可以接受。件，我方可以接受。”對方未作答復。對方未作答復。8 8月月2121日我方得知國際市場行情有變，于當日又向日我方得知國際市場行情有變，于當日又向?qū)Ψ饺ル姳硎就耆邮軐Ψ綄Ψ饺ル姳硎就耆邮軐Ψ? 8月月1515日的發(fā)盤。日的發(fā)盤。 問：我方的接受能否使合同成立？為什么？問：我方的接受能否使合同成立？為什么？ 某進出口公司欲進口包裝機一批，對方發(fā)盤的內(nèi)某進出口公司欲進口包裝機一批，對方發(fā)盤的內(nèi)容為：容為：“茲可供普通包裝機茲可供普通包裝機200臺，每臺臺，每臺500美元美元cif青青島，島，6至至7月份裝運，限本月月份裝運，限本月21日復至我方有交效

9、。日復至我方有交效?！蔽曳绞盏綄Ψ桨l(fā)盤后，在發(fā)盤規(guī)定的有效期內(nèi)復電：我方收到對方發(fā)盤后，在發(fā)盤規(guī)定的有效期內(nèi)復電：“你方發(fā)盤接受，請內(nèi)用泡沫，外加木條包裝。你方發(fā)盤接受，請內(nèi)用泡沫，外加木條包裝。” 問：我方的接受是否可使合同成立？為什么？問：我方的接受是否可使合同成立？為什么？ （4）發(fā)盤因某種法律事實的出現(xiàn)而歸于終止。）發(fā)盤因某種法律事實的出現(xiàn)而歸于終止。二、接受二、接受 1、概念及必備條件。、概念及必備條件。 接受：指受盤人在發(fā)盤的有效期內(nèi)作出聲明接受：指受盤人在發(fā)盤的有效期內(nèi)作出聲明或以其他行為對一項發(fā)盤表示同意的行為。或以其他行為對一項發(fā)盤表示同意的行為。 一項有效的承諾必須具備下列

10、條件：一項有效的承諾必須具備下列條件：（1）接受必須由特定的受盤人本人或其授權(quán)）接受必須由特定的受盤人本人或其授權(quán)的代理人作出。的代理人作出。（2）接受必須與發(fā)盤的內(nèi)容一致。）接受必須與發(fā)盤的內(nèi)容一致。 （3）接受必須是在有效期限內(nèi)作出（案例接受必須是在有效期限內(nèi)作出（案例 ）（4）接受的傳遞方式必須符合發(fā)盤所提出的接受的傳遞方式必須符合發(fā)盤所提出的要求。要求。 我某進出口公司向國外某客商詢售某商品，我某進出口公司向國外某客商詢售某商品，不久我方接到外商發(fā)盤，有效期至不久我方接到外商發(fā)盤，有效期至7 7月月2222日。我日。我方于方于7 7月月2424日用電傳表示接受對方發(fā)盤，對方一日用電傳表

11、示接受對方發(fā)盤，對方一直沒有音訊。因該商品供求關(guān)系發(fā)生變化，市直沒有音訊。因該商品供求關(guān)系發(fā)生變化，市價上漲，價上漲，8 8月月2626日對方突然來電要求我方必須在日對方突然來電要求我方必須在8 8月月2828日前將貨發(fā)出，否則，我方將要承擔違約日前將貨發(fā)出，否則，我方將要承擔違約的法律責任。的法律責任。 問：我方是否應該發(fā)貨？為什么？問：我方是否應該發(fā)貨？為什么？ 銷售合同公約銷售合同公約規(guī)定：規(guī)定：逾期接受如果得逾期接受如果得到發(fā)盤人認可并及時通知受盤人，則該項到發(fā)盤人認可并及時通知受盤人，則該項接受仍然有效；如果載有逾期接受的信件接受仍然有效；如果載有逾期接受的信件或其他書面文件表明，它

12、是在傳遞正常就或其他書面文件表明，它是在傳遞正常就能及時送達發(fā)盤人的情況下寄發(fā)的，則該能及時送達發(fā)盤人的情況下寄發(fā)的，則該項接受仍然有效，除非發(fā)盤人毫不遲延地項接受仍然有效，除非發(fā)盤人毫不遲延地用口頭或書面通知受盤人，認為其發(fā)盤因用口頭或書面通知受盤人，認為其發(fā)盤因逾期接受而失效。（案例逾期接受而失效。（案例） 1 1、一中國商人甲向美國商人乙發(fā)出一發(fā)盤，表示有、一中國商人甲向美國商人乙發(fā)出一發(fā)盤，表示有一批貨物要出售，有效期于一批貨物要出售，有效期于20032003年年1010月月1 1日止，乙于日止，乙于9 9月月1 1日作出接受，按常理可以在日作出接受，按常理可以在1010月月1 1日前

13、到達，但由于郵局日前到達，但由于郵局的原因，使得該接受在的原因，使得該接受在1010月月5 5日才到達，甲是否有理由拒日才到達，甲是否有理由拒絕此接受？絕此接受？ 2 2、我某外貿(mào)公司與美國的一家客戶洽談一筆交易。、我某外貿(mào)公司與美國的一家客戶洽談一筆交易。我方在我方在20022002年年4 4月月7 7日以電報發(fā)盤，規(guī)定在日以電報發(fā)盤，規(guī)定在4 4月月1212日前復到日前復到有效。對方在有效。對方在4 4月月1010日以電報表示接受。我方在日以電報表示接受。我方在1414日才收日才收到該項復電。業(yè)務員因其為逾期接受，應屬無效，未予理到該項復電。業(yè)務員因其為逾期接受，應屬無效，未予理睬。該貨又

14、售另一個客戶。日后對方堅持合同已成立，要睬。該貨又售另一個客戶。日后對方堅持合同已成立，要我發(fā)貨。我方應如何處理，有何法律依據(jù)？我發(fā)貨。我方應如何處理，有何法律依據(jù)？ 2、接受的生效時間：、接受的生效時間： “投郵主義投郵主義”和和“到達主義到達主義”。 3、接受的撤回、接受的撤回 撤回承諾：指承諾人阻止其承諾發(fā)生法撤回承諾：指承諾人阻止其承諾發(fā)生法律效力的一種行為。律效力的一種行為。 4、合同成立的時間與地點。、合同成立的時間與地點。 中國合同法中國合同法有如下規(guī)定：有如下規(guī)定： （1）接受生效時合同成立。）接受生效時合同成立。 （2）接受）接受生效的地點為合同成立的地點。生效的地點為合同成

15、立的地點。 第二節(jié)第二節(jié) 違約及對違約的救濟方法違約及對違約的救濟方法 一、賣方違約時買方的救濟方法一、賣方違約時買方的救濟方法 （一）要求賣方實際履行合同義務（一）要求賣方實際履行合同義務 （二）（二）要求賣方交付替代物或不符合合同之物進要求賣方交付替代物或不符合合同之物進行修理。行修理。 根據(jù)根據(jù)銷售合同公約銷售合同公約第第4646條的規(guī)定，當條的規(guī)定，當賣方交貨與合同不符時，買方可以視情況采取賣方交貨與合同不符時，買方可以視情況采取以下兩種救濟方法：以下兩種救濟方法： 1、 要求賣方交付替代物。要求賣方交付替代物。 前提條件是：賣方所交貨物不符合合同前提條件是：賣方所交貨物不符合合同的情

16、形相當嚴重，業(yè)已構(gòu)成了根本違反合同。的情形相當嚴重，業(yè)已構(gòu)成了根本違反合同。 2、要求賣方對不符合合同之貨物進行修理。要求賣方對不符合合同之貨物進行修理。 （三）（三）給予賣方履約寬限期給予賣方履約寬限期 1、當賣方延遲履行義務并未構(gòu)成根本違反合同、當賣方延遲履行義務并未構(gòu)成根本違反合同時，買方得給予賣方一段合理的額外時間，讓賣方時，買方得給予賣方一段合理的額外時間，讓賣方在額外時間內(nèi)補救，但是，如果賣方延遲履行義務在額外時間內(nèi)補救，但是，如果賣方延遲履行義務本身就已構(gòu)成了本身就已構(gòu)成了根本違約根本違約，買方則可以不給賣方規(guī)，買方則可以不給賣方規(guī)定寬限期，有權(quán)定寬限期，有權(quán)立即宣告解除合同立即

17、宣告解除合同。 2、當賣方延遲履行義務，買方宣告給予賣方一當賣方延遲履行義務，買方宣告給予賣方一段額外時間讓賣方補救的情況下，買方在其所允諾段額外時間讓賣方補救的情況下，買方在其所允諾的寬限期限屆滿前，不得采取接觸合同等補救措施，的寬限期限屆滿前，不得采取接觸合同等補救措施，除非賣方在寬限期限內(nèi)仍不履約或已聲明他將不在除非賣方在寬限期限內(nèi)仍不履約或已聲明他將不在此寬限期間內(nèi)履行義務。此寬限期間內(nèi)履行義務。 3、賣方如果在合理的寬限期內(nèi)仍未履行義務或、賣方如果在合理的寬限期內(nèi)仍未履行義務或已聲明他將已聲明他將不在合理的寬限期限內(nèi)履行義務不在合理的寬限期限內(nèi)履行義務時，時，即使買方延遲履行義務的行

18、為原來并未達到構(gòu)即使買方延遲履行義務的行為原來并未達到構(gòu)成根本違法，買方也有權(quán)解除合同并要求損害成根本違法，買方也有權(quán)解除合同并要求損害賠償。賠償。 4、賣方如果在寬限期限內(nèi)履行了合同義務，也、賣方如果在寬限期限內(nèi)履行了合同義務，也并未解除他延遲履行義務所應承擔的責任。并未解除他延遲履行義務所應承擔的責任。 5、賣方在規(guī)定寬限期限時，一般應做到明確合賣方在規(guī)定寬限期限時，一般應做到明確合理。理。 （四）（四）撤銷合同撤銷合同 1 1、買方撤銷合同的條件。、買方撤銷合同的條件。 （1）賣方不交貨或拒絕交貨或延遲交貨或交貨）賣方不交貨或拒絕交貨或延遲交貨或交貨與合同不符或預期違約等違約行為已構(gòu)成或

19、達到了與合同不符或預期違約等違約行為已構(gòu)成或達到了根本違反合同根本違反合同的程度，買方可立即解除合同，解除的程度，買方可立即解除合同，解除合同的通知自買方將該通知以合理的方式向賣方發(fā)合同的通知自買方將該通知以合理的方式向賣方發(fā)出時生效。出時生效。 （2）如果賣方違約行為未到達根本違反合同的如果賣方違約行為未到達根本違反合同的程度，買方得給予一段合理時間的寬限期讓賣方進程度，買方得給予一段合理時間的寬限期讓賣方進行補救，如果行補救，如果賣方在寬限期內(nèi)仍不進行補救或拒絕賣方在寬限期內(nèi)仍不進行補救或拒絕進行補救，買方可以解除合同。進行補救，買方可以解除合同。 （五）（五） 要求賣方減低貨價要求賣方減

20、低貨價 （六）（六） 要求損害賠償要求損害賠償 （七）中止合同（七）中止合同 中止合同：指暫時停止履行合同，而不是解除中止合同：指暫時停止履行合同，而不是解除合同。合同。 根據(jù)根據(jù)銷售合同公約銷售合同公約第第71條的規(guī)定：如果訂條的規(guī)定：如果訂立合同后，一方當事人由于其履行義務的能力或立合同后，一方當事人由于其履行義務的能力或信用有嚴重缺陷，或者其履行合同的行為已顯示信用有嚴重缺陷，或者其履行合同的行為已顯示將不履行或不能履行起大部分重要義務時，另一將不履行或不能履行起大部分重要義務時，另一方當事人可以采取中止履行合同的救濟措施。方當事人可以采取中止履行合同的救濟措施。 （八）（八）當賣方提前

21、違約時買方的救濟方法當賣方提前違約時買方的救濟方法 提前違約：也稱預期違約，指在合同履行日提前違約：也稱預期違約，指在合同履行日期前，一方當事人已聲明他將不履行義務，或者期前，一方當事人已聲明他將不履行義務，或者其行為已明顯顯示出他將不履行或不能履行義務其行為已明顯顯示出他將不履行或不能履行義務的行為。的行為。 根據(jù)根據(jù)銷售合同公約銷售合同公約的規(guī)定，當賣方預期的規(guī)定，當賣方預期違約時，買方除采用上述的違約時，買方除采用上述的中止履行合同中止履行合同的救濟的救濟方法外，還可以采取方法外，還可以采取撤消合同撤消合同的具體方法。的具體方法。 （九）當賣方提前交貨時買方的救濟方法（九）當賣方提前交貨

22、時買方的救濟方法 根據(jù)根據(jù)銷售合同公約銷售合同公約第第52條的規(guī)定：如果賣條的規(guī)定：如果賣方在規(guī)定的履行日期前交付貨物，買方可以收取方在規(guī)定的履行日期前交付貨物，買方可以收取貨物，也可以拒絕收取貨物。貨物，也可以拒絕收取貨物。（十）當賣方超量交貨時買方的救濟方法（十）當賣方超量交貨時買方的救濟方法 根據(jù)根據(jù)銷售合同公約銷售合同公約的規(guī)定：如果賣方交付的規(guī)定：如果賣方交付的貨物數(shù)量大于合同規(guī)定的數(shù)量，買方可以收取的貨物數(shù)量大于合同規(guī)定的數(shù)量，買方可以收取也可以拒絕收取其多交部分的貨物，如果買方收也可以拒絕收取其多交部分的貨物，如果買方收取多交部分貨物的全部或一部分，他就必須按合取多交部分貨物的全

23、部或一部分，他就必須按合同價格付款。同價格付款。 （十一）當賣方在分批交貨合同中發(fā)生違約時買方的救（十一）當賣方在分批交貨合同中發(fā)生違約時買方的救濟方法濟方法 1、如果一方當事人不履行對其中任何一批貨物的、如果一方當事人不履行對其中任何一批貨物的義務，便已對該批貨物構(gòu)成根本違反合同，此時，義務，便已對該批貨物構(gòu)成根本違反合同，此時，另一方當事人可以宣告合同對該批貨物無效，但另一方當事人可以宣告合同對該批貨物無效，但不能撤銷整個合同。不能撤銷整個合同。 2、如果一方當事人不履行對其中任何一批貨物的如果一方當事人不履行對其中任何一批貨物的義務，使另一方當事人有充分理由斷定今后各批義務，使另一方當事

24、人有充分理由斷定今后各批貨物也將會發(fā)生根本違約，則該方當事人可以在貨物也將會發(fā)生根本違約，則該方當事人可以在一段合理時間內(nèi)宣告合同今后無效，但對在此以一段合理時間內(nèi)宣告合同今后無效，但對在此以前對方已履行義務的各批貨物不能予以撤銷。前對方已履行義務的各批貨物不能予以撤銷。 3 3、如果合同項下的貨物是互相依存的、不可分、如果合同項下的貨物是互相依存的、不可分割的整體，任何一批交貨都不能單獨用于買方預期割的整體，任何一批交貨都不能單獨用于買方預期的目的（如一套大型設備）的情況下，只要賣方其的目的（如一套大型設備）的情況下，只要賣方其中一批交貨達到了根本違反合同的程度，買方就可中一批交貨達到了根本違反合同的程度，買方就可以同時宣告合同對已經(jīng)交付及今后將要交付的各批以同時宣告合同對已經(jīng)交付及今后將要交付的各批貨物均為無效，即可撤銷整個合同，并可就整個合貨物均為無效，即可撤銷整個合同，并可就整個合同請求損害賠償。同請求損害賠償。 (案例）案例） 中國中國a a公司從德國公司從德國b b公司進口一套大型生產(chǎn)設備，公司進口一套大型生產(chǎn)設備，分三批交