論公民的生育權(quán)-文檔資料(20210405224950)

1、論公民的生育權(quán)自吉林省人口及計劃生育條例試行以來，生育權(quán)問題在 我國鬧得沸沸揚(yáng)揚(yáng)： 理論界圍繞生育權(quán)是夫妻共有權(quán)， 還是已婚 成年男女的個人人身權(quán)；是女性專有權(quán)，還是成年男性（包括單 身）也享有的一種人身權(quán) : 學(xué)者們也各執(zhí)一端，爭論不休。本文 試圖通過闡述生育權(quán)的歷史發(fā)展、 法律性質(zhì)、 主體范圍以及男女 生育權(quán)平等問題，實現(xiàn)生育權(quán)的一定程度上的理論分析。一、生育權(quán)的概念 生育是指自然人通過自然或人工授精受孕、懷胎、分娩、以 及通過無性生殖的方法繁衍撫育后代。 生育權(quán)利這一概念正式出 現(xiàn)在聯(lián)合國的文件中是 1994 年開羅國際人口與發(fā)展會議通過的 行動綱領(lǐng)。關(guān)于這一概念，理論界通說認(rèn)為，生育權(quán)

2、是指自 然人擁有的依法決定是否生育子女以及如何生育子女的一種資 格或自由， 包括生育的自由、 不生育的自由和選擇生育方式的自 由以及在自主地為生育或不生育的行為受到阻礙侵害時有請求 法律保護(hù)的權(quán)利。理論上還沒有對于生育權(quán)具體權(quán)能的解釋， 從生育權(quán)概念出 發(fā)，筆者認(rèn)為，生育權(quán)的權(quán)能結(jié)構(gòu)可以包括生育請求權(quán)、生育決 定權(quán)和生育方式選擇權(quán)。 1二、生育權(quán)的性質(zhì)（一）生育權(quán)是一項基本人權(quán)生育作為人的自然屬性和社會屬性， 其體現(xiàn)的是人的自然權(quán) 利和人類生存發(fā)展的需要， 是“人之為人”所應(yīng)當(dāng)享有的一項基 本人權(quán)每個自然人都平等地享有這種權(quán)利， 按照自己的意愿決定 是否生育子女。在國外實踐中， 生育權(quán)作為一項

3、基本人權(quán)， 得到了國際社會 的普遍關(guān)注并寫進(jìn)了聯(lián)合國人權(quán)文件。 1968 年的德黑蘭宣言 中宣告，“父母享有自由負(fù)責(zé)地決定子女人數(shù)及其出生間隔的基 本人權(quán)?！?1974 年世界人口行動計劃、 1984 年墨西哥城 宣言和 1994 年國際人口與發(fā)展大會行動綱領(lǐng) 均指出， “所 有夫婦和個人都享有負(fù)責(zé)自由地決定其子女人數(shù)和生育間隔以 及為達(dá)此目的而獲得信息、 教育與方法的基本權(quán)利。 ”上述關(guān)于 世界人口問題的國際性會，我國都派了政府代表團(tuán)出席予以認(rèn) 可。反過來看中國立法， 我國憲法未明確規(guī)定生育權(quán)是公民所應(yīng) 當(dāng)享有的一項基本人權(quán)， 但規(guī)定了“夫妻雙方有實行計劃生育的 義務(wù)”。婦女權(quán)益保障法第 4

4、7 條“婦女有按照國家規(guī)定生 育子女的權(quán)利，也有不生育的自由”以及人口與計劃生育法 第 17 條“公民有生育的權(quán)利”的規(guī)定，彌補(bǔ)了我國憲法中關(guān)于 生育權(quán)規(guī)定的不足， 生育權(quán)不再停留在自然權(quán)利階段， 而是上升 為一項法定權(quán)利受到了相關(guān)法律的保護(hù)。以上國際公約和我國法律規(guī)定均充分說明， 生育權(quán)作為一種 基本人權(quán)已經(jīng)成為人們的普遍共識。（二）生育權(quán)屬于人身權(quán)中的人格權(quán) 對于生育權(quán)的人身權(quán)性質(zhì)， 理論上不存在爭議， 生育權(quán)是自 然人與生俱有的一項基本權(quán)利， 與特定主體的人身不可分離、 不 可轉(zhuǎn)讓， 且不具有直接的財產(chǎn)內(nèi)容。 但生育權(quán)究竟屬于人身權(quán)中 的人格權(quán)還是身份權(quán)，學(xué)界存在較大的爭議。筆者認(rèn)為，生

5、育權(quán) 的人身權(quán)屬性直接決定著生育權(quán)的主體范圍以及具體的法律關(guān) 系，需要予以嚴(yán)格論證。筆者認(rèn)為， “人格權(quán)說”更符合現(xiàn)代生育權(quán)的本質(zhì)。 主要理 由如下：第一，生育權(quán)具備人格權(quán)的一切屬性。 所謂人格權(quán)是指民事 主體依法所固有的， 以人格利益為客體的， 為維護(hù)主體獨(dú)立人格 所必備的權(quán)利。 2 生育權(quán)與生俱來，是自然人依法享有的一項基 本權(quán)利， 為自然人所固有； 生育權(quán)的客體生育利益所體現(xiàn)的是人 的行為自由， 即自然人可以自由決定是否生育子女以及如何生育 子女，生育自由屬于人格利益中的自由范疇；同時，生育權(quán)作為 人的尊嚴(yán)的重要體現(xiàn)， 也是維持自然人獨(dú)立人格的基本要求。 因 此，生育權(quán)是自然人所固有、

6、專屬和必備的權(quán)利， 是一種人格權(quán)。第二，生育權(quán)不符合民法關(guān)于身份權(quán)的基本理論。 所謂身份 權(quán)是指民事主體基于特定身份關(guān)系產(chǎn)生并由其專屬享有， 以其體 現(xiàn)的身份利益為客體，為維護(hù)該種關(guān)系所必需的權(quán)利。 3 史尚寬 先生認(rèn)為， “民法上身份云者， 謂基于親屬法上之相對關(guān)系之身 份，有一定身份然后得享有之權(quán)利也”。 4 身份權(quán)主要體現(xiàn)為夫 妻之間、父母子女之間以及親屬之間的權(quán)利義務(wù)， 它的產(chǎn)生是基 于特定的身份，而非民事主體所與生俱來，具有身份性、專屬性、 義務(wù)性等特征。而生育是自然人延續(xù)后代的自然需求， 生育權(quán)是 自然人與生俱來的基本權(quán)利， 與婚姻家庭沒有必然的聯(lián)系， 夫妻 身份權(quán)不符合生育權(quán)的本

7、質(zhì)。第三，從實務(wù)看，生育權(quán)應(yīng)當(dāng)是一種絕對權(quán)，而不是基于身 份權(quán)的相對權(quán)。如果將生育權(quán)視為配偶權(quán)的范疇，則意味著生育 權(quán)是一種相對權(quán)?！耙环矫娣蚱藁闄?quán)利義務(wù)主體，當(dāng)夫妻一方要求行使生育權(quán)時，另一方則必須采取作為的方式積極主動協(xié) 助，否則構(gòu)成侵權(quán)；另一方面生育權(quán)是夫妻雙方的權(quán)利，當(dāng)夫妻 一方希望生育而另一方不希望生育時，就會出現(xiàn)選擇生育或不生 育都可能構(gòu)成侵權(quán)的不符合生活情理的尷尬之事。盡管權(quán)利沖突在一個社會里不可避免，但法律上應(yīng)盡量減少這種沖突?！?然而從絕對權(quán)出發(fā)，其義務(wù)主體為權(quán)利人以外的任何人（包括配 偶），夫妻中任何一方都享有生育的權(quán)利，但另一方僅負(fù)有消極 的不作為義務(wù)，并無以自己積極行

8、為滿足對方行使生育權(quán)的作為 義務(wù)，且另一方同時也享有不生育的權(quán)利。因此任何一方均不能強(qiáng)迫對方生育或不生育，雙方必須協(xié)商一致才能行使生育權(quán)。三、生育權(quán)的主體范圍（一）主體范圍的法律界定我國的婦女權(quán)益保障法和人口與計劃生育法已經(jīng)分 別將生育權(quán)的主體界定為“婦女”和“公民”。但是這種籠統(tǒng)的規(guī)定無法解決和解釋現(xiàn)實中的生育權(quán)問題。我們可以從生育權(quán)的人權(quán)屬性和人格權(quán)本質(zhì)入手， 認(rèn)為生育權(quán)主體為自然人 （應(yīng)包括 未婚男女、罪犯等特殊群體）。著名法學(xué)家、參與起草人口與計劃生育法 的巫昌禎教授在接受記者采訪時 回憶說，未婚婦女能不能生孩子，當(dāng)年制定法律時也討論過。女口 果規(guī)定只有已婚公民才有生育權(quán)， 未婚公民沒

9、有生育權(quán)，不合適, 所以法律沒有規(guī)定，而是規(guī)定公民有生育的權(quán)利。 從這個側(cè)面來 講，現(xiàn)行法律一般來說只承認(rèn)婚內(nèi)生育，但吉林省的人口與計 劃生育條例已經(jīng)賦權(quán)單身女子有權(quán)實現(xiàn)人工生育?！斑@一地方立法的出臺雖然贊嘆和斥責(zé)之聲都很強(qiáng)烈， 但它讓我們看到了一 種立法的發(fā)展趨勢，其功績不可小覷?！?（二）夫妻之間生育權(quán)的問題在現(xiàn)代法律制度中，基于生育權(quán)的人格權(quán)屬性，一些學(xué)者認(rèn) 為生育權(quán)歸每個自然人所有，只是權(quán)利的享有和權(quán)利的行使存在 區(qū)別。而另一些學(xué)者基于長期以來的男女兩性婚內(nèi)自然生育認(rèn) 為，生育權(quán)歸夫妻共同所有，即在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻雙方 有依照法律規(guī)定共同生育或者不生育以及采取一定的生育方式 的權(quán)

10、利。兩種說法各執(zhí)一詞，都有其合理性。筆者認(rèn)為，生育權(quán)應(yīng)該是一種個人所有權(quán)。生育權(quán)是一項基 本人權(quán)，是自然人的人格權(quán)，自然人可以自行選擇生育方式而不 限于婚內(nèi)生育。特別是單身男女、有生育障礙的夫妻雙方，在技 術(shù)進(jìn)步的前提下，完全可以實現(xiàn)自己的生育權(quán)， 而法律未予以禁止。其實，“夫妻共同生育權(quán)說”之所以產(chǎn)生，在我國法律上， 是由于我國長期實行嚴(yán)格的婚內(nèi)生育制和計劃生育制， 生育權(quán)作 為一種人身權(quán)自然表現(xiàn)為夫妻雙方共同享有。 而在傳統(tǒng)生育常態(tài) 上，生育權(quán)的實現(xiàn)確實需要兩性共同參與，因此毫無疑問，這些 學(xué)者認(rèn)為生育權(quán)應(yīng)屬于配偶雙方共享。但是，我們應(yīng)當(dāng)明確，正 如權(quán)利的行使區(qū)別于權(quán)利的享有，人口與計劃生

11、育法第 17 條規(guī)定 “公民有生育的權(quán)利，也有依法實行計劃生育的義務(wù)， 夫妻雙方在實行計劃生育中負(fù)有共同的責(zé)任。 ”權(quán)利和義務(wù)具有 統(tǒng)一性， 自然人的生育權(quán)受到計劃生育的限制， 法律約束并不能 改變權(quán)利的本質(zhì)。 事實上， 我國已出現(xiàn)的合法為他人供精的人工 生育現(xiàn)象已經(jīng)突破了以往禁止非婚生育的法律障礙。已頒布的 吉林省人口與計劃生育條例 規(guī)定， 達(dá)到法定魂靈決定終生不 再結(jié)婚并無子女的婦女， 可以采取合法的醫(yī)學(xué)輔助生育技術(shù)手段 生育一個子女。 這樣， 就從立法上肯定了利用人工生育技術(shù)進(jìn)行 生育行為的合法性。 7（三）現(xiàn)行法律婚姻關(guān)系中男女的生育權(quán)平等問題 對于男性是否生育權(quán)的主體， 目前理論界基

12、于人格權(quán)屬性已 取得認(rèn)同。 而由于女性在生育方面所具有的天然優(yōu)勢， 因此理論 上存在一種男女生育權(quán)不平等的誤解，忽略了男性的平等生育 權(quán)。筆者認(rèn)為，在現(xiàn)行法律制度的規(guī)定中，男性不僅是生育權(quán)的 主體，而且與女性具有平等的生育權(quán)， 這種平等不僅是形式上的 平等，也是實質(zhì)上的平等。筆者認(rèn)為，理解男女生育權(quán)的平等，應(yīng)當(dāng)從一下角度入手： 在自然生育狀態(tài)下，男性的個人生育權(quán)是一種不完整、不徹底、 不充分的權(quán)利。確切的說，男性真正享有不生育的決定權(quán)，而要 享有生育權(quán)的決定權(quán)，則必須有配偶方女性的協(xié)商一致。在非自 然狀態(tài)下，非婚男女一方找一個供卵人或者精子銀行，通過人工技術(shù)，再找一個代孕女性或者干脆通過試管培

13、育出來。這樣，男 性的生育權(quán)也可以在人工生育技術(shù)的幫助喜愛，獨(dú)立享有，此時男性的生育權(quán)成為完整的、 充分的、獨(dú)立的并可完全支配的一項 權(quán)利。當(dāng)然，對于無法實現(xiàn)生育權(quán)利的情況， 我們也應(yīng)當(dāng)予以關(guān)注。 雖然生育權(quán)主體不能要求他人為實現(xiàn)生育權(quán)而進(jìn)行一定的積極 行為，婚姻關(guān)系中一方的生育權(quán)要另一方的配合才能實現(xiàn)，若對方不配合，則不能強(qiáng)行主張權(quán)利。男方不能強(qiáng)迫妻子生育子女或 者禁止妻子墮胎。妻子自主墮胎是對自己身份的一種處分，是對不生育權(quán)的一種自由選擇，不構(gòu)成對丈夫的侵權(quán)。但是，為了保 護(hù)夫妻一方或雙方的生育權(quán)利， 筆者認(rèn)為，如果因夫妻一方長期 拒絕生育，只是另一方生育權(quán)利無法實現(xiàn)， 無法實現(xiàn)生育的一方 當(dāng)事人有選擇離婚的權(quán)利。亦即雖然一方無法強(qiáng)制要求另一方為 實現(xiàn)其生育權(quán)而予以積極配合， 但是可以一次為理由依據(jù)婚姻法 規(guī)定申請斷定“感情破裂”而結(jié)束婚姻關(guān)系。從文章討論看，生育權(quán)作為一項基本的人格權(quán)， 在國際上或 者我國歷史上都有深刻淵源， 現(xiàn)實社會的發(fā)展中， 雖出現(xiàn)了關(guān)于 生育權(quán)的諸多糾紛，但國家理應(yīng)盡快通過立法和制度程序的完 善，將這一基本人權(quán)加以保護(hù)和發(fā)揚(yáng)， 填補(bǔ)我國公民生育權(quán)保護(hù) 的空白。注釋：1 王虎，范學(xué)謙 . 論生育權(quán) J. 華中科技大學(xué)學(xué)報， 2001，（5）： 23.2 王利明 . 人格權(quán)法新論 M. 長春：吉林人民出版社， 199