重整制度理論與實(shí)務(wù)新論

1、重整制度理論與實(shí)務(wù)新論文章來源 畢業(yè)論文網(wǎng) 我國新的企業(yè)破產(chǎn)法借鑒國外經(jīng)驗(yàn)設(shè)制了重整程序。重整制度目前已經(jīng)被世界各國公認(rèn)為是防范破產(chǎn)、挽救企業(yè)最為有效的法律制度。新破產(chǎn)法自2007年生效實(shí)施后，各地法院已經(jīng)審理了很多重整案件，重整制度對困境企業(yè)的挽救發(fā)揮了重要的積極示范效應(yīng)，引起人們的廣泛重視。在破產(chǎn)重整的司法實(shí)踐中，出現(xiàn)了一些新的理論與實(shí)務(wù)問題迫切需要研究解決，以保障法律的順利實(shí)施。本文試就這些問題進(jìn)行探索，拋磚引玉，以求各位同仁共同深入研究。一、重整制度的設(shè)置目的與實(shí)施模式談到重整制度的設(shè)置目的，人們會(huì)異口同聲地回答，是為了挽救企業(yè)。這個(gè)答案不錯(cuò)，但是，什么叫做挽救企業(yè)，我們要挽救的是企業(yè)

2、的什么社會(huì)功能，什么才是企業(yè)現(xiàn)實(shí)中最需要的重整挽救措施，只有對這些問題做出正確的回答，才能真正理解重整制度設(shè)置的實(shí)質(zhì)目的，也才能使其在我國充分發(fā)揮出重要的作用。傳統(tǒng)的破產(chǎn)清算制度在保障債務(wù)公平清償，維護(hù)債權(quán)人、債務(wù)人的正當(dāng)權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序等方面具有重要的意義與作用，但也存在一些難以協(xié)調(diào)解決的問題。破產(chǎn)清算程序耗時(shí)長、費(fèi)資多、成本高，而債權(quán)人實(shí)際分配所得往往很少。破產(chǎn)企業(yè)及其經(jīng)營事業(yè)被清算消滅，企業(yè)各項(xiàng)有形、無形的構(gòu)成因素被分解變賣，喪失作為完整運(yùn)營體的社會(huì)價(jià)值，許多財(cái)產(chǎn)或權(quán)利完全喪失經(jīng)濟(jì)價(jià)值，或大幅貶值，在清算中很難以合理價(jià)格及時(shí)變現(xiàn)，不僅使企業(yè)的股東、債權(quán)人受到嚴(yán)重?fù)p失，甚至血本無歸，

3、對社會(huì)財(cái)富與生產(chǎn)力來說也是一種破壞。企業(yè)的破產(chǎn)倒閉還會(huì)造成職工失業(yè)，乃至發(fā)生其供應(yīng)商、銷售商、連環(huán)擔(dān)保企業(yè)等相關(guān)企業(yè)的連鎖破產(chǎn)，對企業(yè)所在城市與社區(qū)的經(jīng)濟(jì)、稅收、社會(huì)發(fā)展都可能產(chǎn)生消極影響，危及社會(huì)穩(wěn)定與和諧。重整制度的設(shè)置，就是要在可能的情況下盡力解決這些問題，挽救企業(yè)的經(jīng)濟(jì)與社會(huì)價(jià)值，減輕社會(huì)損失。具體而言，就是要避免或減少職工失業(yè)，努力保護(hù)社會(huì)投資與事業(yè)經(jīng)營，實(shí)現(xiàn)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)價(jià)值的最大化，保障債權(quán)人的權(quán)益，避免造成企業(yè)事業(yè)與財(cái)產(chǎn)的嚴(yán)重?fù)p失，維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定。從各國的立法與實(shí)務(wù)情況看，重整有三種模式：第一種是傳統(tǒng)的企業(yè)存續(xù)型重整;第二種是事業(yè)即營業(yè)讓與型重整;第三種是在部分國家與地區(qū)存在的清算型重

4、整。其中前兩種模式最具有典型意義，是重整制度在實(shí)踐中發(fā)揮其社會(huì)調(diào)整作用的主要操作模式。我國臺灣地區(qū)學(xué)者對這三種類型的重整進(jìn)行了界定，“其一是企業(yè)存續(xù)型，由債務(wù)人與債權(quán)人等協(xié)議減免或猶豫債務(wù)之額度或期限，以謀求企業(yè)之重建;其二是企業(yè)清算型，將債務(wù)人之財(cái)產(chǎn)個(gè)別變價(jià)，而以所得對價(jià)(清算價(jià)值)分配于諸債權(quán)人等;其三是營業(yè)讓與型，將債務(wù)人營業(yè)之全部或主要部分讓與他人，而以所得對價(jià)(繼續(xù)企業(yè)價(jià)值)分配于諸債權(quán)人”。1結(jié)合我國之國情，筆者認(rèn)為，企業(yè)存續(xù)型重整，是通過債務(wù)減免、延期清償以及債轉(zhuǎn)股等方式解決債務(wù)負(fù)擔(dān)，并輔之以企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)、經(jīng)營管理的改善，注冊資本的核減或增加，乃至營業(yè)

5、的轉(zhuǎn)變或資產(chǎn)的置換等措施，達(dá)到企業(yè)重建再生之目的。其標(biāo)志性的特點(diǎn)，是保持原企業(yè)的法人資格存續(xù)，在原企業(yè)的外殼之內(nèi)進(jìn)行重整，雖然企業(yè)的主人——股東可能會(huì)發(fā)生變更。事業(yè)讓與型重整，又稱出售式重整，是將債務(wù)人具有活力的營業(yè)事業(yè)之全部或主要部分出售讓與他人，使之在新的企業(yè)中得以繼續(xù)經(jīng)營存續(xù)，而以轉(zhuǎn)讓所得對價(jià)即繼續(xù)企業(yè)價(jià)值，以及企業(yè)未轉(zhuǎn)讓遺留財(cái)產(chǎn)(如有)的清算所得即清算價(jià)值，清償債權(quán)人。其標(biāo)志性的特點(diǎn)，是不保留原債務(wù)人企業(yè)的存續(xù)，在事業(yè)轉(zhuǎn)讓之后將債務(wù)人企業(yè)清算注銷，事業(yè)的重整是以在原企業(yè)之外繼續(xù)經(jīng)營的方式進(jìn)行。此外，在一些國家與地區(qū)還允許在重整程序中直接制定清算計(jì)劃，由此形成清算

6、型重整，構(gòu)成第三種重整模式。所謂清算計(jì)劃，是指以清償債務(wù)為目的，對債務(wù)人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清算、出售、分配的計(jì)劃，與破產(chǎn)清算并無實(shí)質(zhì)區(qū)別。如日本公司更生法(1997年法案)第191條規(guī)定，更生程序開始后，以公司的延續(xù)合并、 新公司的設(shè)立或營業(yè)的轉(zhuǎn)讓等為內(nèi)容的計(jì)劃草案的制訂有明顯困難時(shí)，法院可根據(jù)計(jì)劃草案制訂人的申請，許可制訂以清算為內(nèi)容的計(jì)劃草案。美國破產(chǎn)法第 1123條(a)(5)(d)，允許提出一個(gè)進(jìn)行清算的計(jì)劃，盡管其最終效果與第7章下的破產(chǎn)清算相同，但是債務(wù)人在重整程序中可以對清算有較大的控制權(quán)，有更多的時(shí)間對其業(yè)務(wù)進(jìn)行清盤，因而提高破產(chǎn)財(cái)團(tuán)的最終價(jià)值。2筆者認(rèn)為，從實(shí)務(wù)功能上講，清算式重整中的

7、清算計(jì)劃，相當(dāng)于破產(chǎn)清算程序中的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變價(jià)與分配方案;當(dāng)其為債權(quán)人會(huì)議表決通過后，在法律性質(zhì)上又有些與和解協(xié)議類似。就我國的情況而言，單獨(dú)將其作為一種重整的方式尚無必要，但是可以考慮在重整程序啟動(dòng)之后、重整計(jì)劃草案難以制定或未能通過時(shí)，允許直接制定清算計(jì)劃，在債權(quán)人會(huì)議表決通過并經(jīng)法院批準(zhǔn)后執(zhí)行，而不再將重整程序轉(zhuǎn)為破產(chǎn)清算程序。這一方式可以節(jié)省許多程序成本，減少時(shí)間、費(fèi)用、人力的浪費(fèi)，更有利于維護(hù)債權(quán)人的權(quán)益。企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定，在重整計(jì)劃不能通過、批準(zhǔn)，或不能執(zhí)行，或因其他原因被終止時(shí)，必須轉(zhuǎn)換至破產(chǎn)清算程序，按照破產(chǎn)清算的規(guī)定重新進(jìn)行全套程序。這不僅缺乏靈活性，而且會(huì)造成程序浪費(fèi)，產(chǎn)生較高

8、社會(huì)成本，如可在重整程序中通過清算計(jì)劃的制訂與實(shí)施解決破產(chǎn)清算問題，將更有利于社會(huì)資源的節(jié)省，并使債權(quán)人獲得較多清償。在分析重整的多種模式后，我們要糾正對重整制度認(rèn)識的一個(gè)誤區(qū)，有人認(rèn)為，重整就必須要保持債務(wù)人企業(yè)的繼續(xù)存續(xù)，如果債務(wù)人企業(yè)被注銷就不是重整，而是清算，這種看法是不符合重整制度實(shí)質(zhì)和立法本意的。重整制度設(shè)置的目的是挽救企業(yè)的經(jīng)濟(jì)與社會(huì)價(jià)值，避免其因破產(chǎn)清算造成的各種不良社會(huì)影響，同時(shí)使債權(quán)人得到較之清算更多的清償。但所謂挽救企業(yè)，并不局限于使債務(wù)人企業(yè)繼續(xù)存續(xù)一種方式，更不是一定要保留其外殼，特別是當(dāng)其成為不利于企業(yè)事業(yè)更生的負(fù)擔(dān)時(shí)。重整的實(shí)質(zhì)作用，是要挽救債務(wù)人所經(jīng)營的事業(yè)，而不是形式主義地維持債務(wù)人企業(yè)本身的繼續(xù)存續(xù)。明確了這一基本原則，我國在重整中就可以進(jìn)行出售式重整，將債