實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)特別程序?qū)崉?wù)問題

1、實(shí)用標(biāo)準(zhǔn)文案實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)特別程序?qū)崉?wù)問題查看更多不良資產(chǎn)清收法律實(shí)務(wù)文章可關(guān)注公眾號(hào)“不良資產(chǎn)法律實(shí)務(wù)”編者按： 2012 年修訂的新民事訴訟法增加了“實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件”的特別程序， 極大的提高了有擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)人實(shí)現(xiàn)債權(quán)的效率（審限 30 天，且一審終審） ，對(duì)于金融 不良債權(quán)清收具有重要意義。但 民事訴訟法 、民事訴訟法司法解釋 對(duì)該程序的部分問 題規(guī)定不明確， 實(shí)踐中各地法院做法不一?，F(xiàn)筆者對(duì)“實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)” 特別程序的法律規(guī)定 及一些實(shí)踐做法作出梳理，以供參考。、當(dāng)事人申請(qǐng)人擔(dān)保物權(quán)人：抵押權(quán)人、質(zhì)權(quán)人、留置權(quán)人民訴法 196 條民訴法解釋 361 條其他有權(quán)請(qǐng)求實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的人：抵押

2、人、出質(zhì)人、財(cái)產(chǎn)被留置的債務(wù)人或者所有權(quán)人等。登記在后的擔(dān)保物權(quán)人 在之前順位的擔(dān)保物 權(quán)人債權(quán)未實(shí)現(xiàn)的情況下，也可提出實(shí)現(xiàn)擔(dān)保 物權(quán)。民訴法解釋 366 條被申請(qǐng)人擔(dān)保法律關(guān)系中的主體 。擔(dān)保人、擔(dān)保物權(quán)人均可作為被申請(qǐng)人。/文檔大全實(shí)用標(biāo)準(zhǔn)文案其他浙江擔(dān)保財(cái)產(chǎn)的 實(shí)際占有人可以 作為被申請(qǐng)人浙江省高級(jí)人民法院關(guān)于審理實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件若干問題的解答主債務(wù)人 未以自有財(cái)產(chǎn)提供擔(dān)保時(shí)， 不能 作為被申請(qǐng)人北京建設(shè)工程承包人 可以申請(qǐng)實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)北京市高級(jí)人民法院關(guān)于立案工作中適用 若干問題的解答擔(dān)保財(cái)產(chǎn)被 第三人實(shí)際占有 的，可以將第三人 一并列為 被申請(qǐng)人 。江蘇建設(shè)工程合同關(guān)系中的承包人 可

3、以申請(qǐng)實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)。江蘇省高級(jí)人民法院關(guān)于做 好修改后的 施行后立案審判 工作的討論紀(jì)要、管轄1 、一般規(guī)定一般管轄法院擔(dān)保財(cái)產(chǎn)所在地 或者 擔(dān)保物權(quán)登記地基層 人民法院民訴法 196 條實(shí)現(xiàn)票據(jù)、倉單、提單等 有權(quán)利憑證 的權(quán)利質(zhì) 權(quán)案件，可以由 權(quán)利憑證持有人住所地 人民法 院管轄。民訴法解釋 362 條文檔大全實(shí)用標(biāo)準(zhǔn)文案無權(quán)利憑證 的權(quán)利質(zhì)權(quán)，由 出質(zhì)登記地 人民法 院管轄。特別管轄法院屬于海事法院等專門人民法院管轄的，由 專門人民法院 管轄。民訴法解釋 363 條最高人民法院關(guān)于北京、上海、廣州知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院案件管轄的規(guī)定第1 條規(guī)定，知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院管轄所在市轄區(qū)內(nèi)的專利、植物新品種、集

4、成電路布圖設(shè) 計(jì)、技術(shù)秘密、計(jì)算機(jī)軟件民事和行政案件。故對(duì)于北京、上海及廣東省申請(qǐng)實(shí)現(xiàn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)質(zhì)押案件，筆者認(rèn)為應(yīng)遵守該專 屬管轄規(guī)定為宜。擔(dān)保物有多個(gè)且所在地不同分別 向有管轄權(quán)的法院申請(qǐng)的，應(yīng)予受理。民訴法解釋 364 條實(shí)踐中，分別向有管轄權(quán)的法院申請(qǐng)會(huì)增加申請(qǐng)人的成本，故一般都是向其 中一個(gè)有管轄權(quán)的法院申請(qǐng)，從各地法院規(guī)定及案例來看，受理法院有權(quán)處理 同一債權(quán)涉及的不同擔(dān)保物。福建申請(qǐng)人 可以向其中一個(gè) 有管轄權(quán)的 法院申請(qǐng)， 申請(qǐng)的效力及于其他法院 轄區(qū)的擔(dān)保財(cái)產(chǎn)。福建省高院 關(guān)于依法規(guī)范金融案件審理和執(zhí)行的若干意見（試行）重慶如果各個(gè)法院都有管轄權(quán)， 申請(qǐng)人 可以選擇向其中一個(gè)

5、有管轄權(quán)的法院重慶市高級(jí)人民法院 關(guān)于實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)特別程序若干問文檔大全實(shí)用標(biāo)準(zhǔn)文案提出申請(qǐng)。題的解答2、約定管轄法院?jiǎn)栴}實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的管轄法院由民事訴訟法明確規(guī)定，故當(dāng)事人的約定管轄并不能對(duì)抗民訴法規(guī)定，當(dāng)事人也不能約定實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的法院。江蘇省南京中院（ 2013 ）寧商轄終字第 192 號(hào)當(dāng)事人不能自行約定實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件的管轄法 院。3 、約定仲裁當(dāng)事人約定仲裁的情況下能否適用實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)特別程序， 實(shí)踐中存在兩種觀點(diǎn)， 一種認(rèn)為： 約 定仲裁排除了法院的管轄， 故法院不應(yīng)受理； 但也有觀點(diǎn)認(rèn)為： 實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)特別程序是對(duì)當(dāng)事人無 實(shí)質(zhì)性爭(zhēng)議的擔(dān)保物權(quán)作出裁定， 故不受管轄限制。筆者認(rèn)

6、為，實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)雖屬特別程序， 但也屬 于民事訴訟法規(guī)定的人民法院管轄范疇，和仲裁委員會(huì)管轄的仲裁程序有所不同， 應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事 人的仲裁約定，不宜直接由人民法院作出裁定。約定仲裁，駁回申請(qǐng)重慶巴南區(qū)、江津區(qū)、渝北區(qū)法院（ 2015 ）巴法民特字第 00053 號(hào)、（ 2016 ）渝 0116 民特140 號(hào)、（ 2015 ）渝北法民特字第 00097 號(hào)：當(dāng)事人約定發(fā)生爭(zhēng)議后由仲裁機(jī)構(gòu)裁決，該約定排斥了人 民法院對(duì)案件的管轄。湖南張家界永定區(qū)法院（2015 ）張定民特字第 5 號(hào)：主合同和抵押合同均約定仲裁，不能回避該等條款而由法文檔大全實(shí)用標(biāo)準(zhǔn)文案院徑行審查。福建泉州鯉城區(qū)法院（2015 ）

7、鯉民特字第 5 號(hào)：主合同約定仲裁，抵押合同約定訴訟，因擔(dān)保法司法解釋規(guī)定應(yīng)根據(jù)主合同確定管轄，故不能回避仲裁條款。約定仲裁，支持申請(qǐng)杭州西湖區(qū)法院（ 2016 ）浙 0106 民特 6 號(hào)：仲裁問題，屬于程序性異議，其并沒有針對(duì)本案案件事實(shí) 提出實(shí)質(zhì)性異議，支持申請(qǐng)人的申請(qǐng)。4 、管轄異議問題摘要： 因?qū)崿F(xiàn)擔(dān)保物權(quán)屬于特別程序， 司法實(shí)踐中普遍觀點(diǎn)和做法是不應(yīng)適用管轄異議制度， 由法院自行審查自身的管轄權(quán)，但也有部分法院對(duì)當(dāng)事人的管轄異議作出了處理。不能提 出管轄異議浙江省高院關(guān)于審理實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件若干問題的解答 ：實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件屬非訟案件， 不適用管轄權(quán)異議制度。 立案庭在立案審查階段

8、發(fā)現(xiàn)案件不屬于本院管轄的，應(yīng)向 申請(qǐng)人釋 明，告知申請(qǐng)人向有管轄權(quán)的基層法院提出申 請(qǐng)；立案后發(fā)現(xiàn)不屬 于本院管轄的，裁定駁回申請(qǐng)，告知 申請(qǐng)人向有管轄權(quán)的基層法院 提出申請(qǐng)。福建省高院關(guān)于依法規(guī)范金融案件審理和執(zhí)行的若干意見（試行）:11 、實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件屬非訟案件， 不適用管轄異議制度。文檔大全實(shí)用標(biāo)準(zhǔn)文案江蘇省南京中院（ 2013 ）寧商轄終字第 192 號(hào)：實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件作為特別程序，實(shí)行一審終審，當(dāng)事人可以對(duì)管轄法院提出不同的意見，但人民法院不必以裁 定的方式處理。江蘇揚(yáng)州廣陵區(qū)法院（ 2014 ）揚(yáng)廣商特字第 0002 號(hào)：管轄異議條款是針對(duì)一審訴訟案件作出的規(guī)定。而實(shí)現(xiàn) 擔(dān)保

9、物權(quán)并非訴訟案件，特別程序案件中沒有被告，管轄 異議條款則無從適用。浙江金華婺城區(qū)法院（ 2014 ）金婺商特字第 20 號(hào)：實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件屬非訟案件，不適用管轄異議制度可以提 管轄異議江蘇鎮(zhèn)江中院（ 2015 ）鎮(zhèn)商轄終字第 00051 號(hào)：一審作出裁定駁回管轄權(quán)異議，二審駁回上訴，維持原 裁定。重慶渝北區(qū)法院（ 2015 ）渝北法民管異初字第 00155 號(hào)：對(duì)管轄異議作出駁回異議的裁定。三、案件受理費(fèi)經(jīng)檢索各地法院案例， 實(shí)踐中對(duì)實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件收費(fèi)較為混亂， 同一省份的不同地區(qū)， 甚至同文檔大全實(shí)用標(biāo)準(zhǔn)文案一地級(jí)市下屬的各基層法院的收費(fèi)方式都有不同， 同一法院在不同時(shí)期收費(fèi)方式也可能

10、不同 （一般是 前期不收費(fèi)或按件收，后面變更為按標(biāo)的額收取） 。下表以地方法院發(fā)布的相關(guān)規(guī)定和我們?cè)诠_渠道查詢到的 2016 年后法院作出的裁定為依據(jù)， 對(duì)各地法院的收費(fèi)方式作出說明（不排除后續(xù)受理費(fèi)有所變化） 。地區(qū)收費(fèi)方式福建省高院 2014 年 10 月發(fā)布關(guān)于依法規(guī)范金融案件審理和執(zhí)行的若干意見（試行） ，福建省規(guī)定 ：申請(qǐng)實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)按照 財(cái)產(chǎn)案件受理費(fèi)的三分之一 交納訴訟費(fèi)。經(jīng)查福建各地法院作出的一些裁定，目前福建法院仍按這一規(guī)定執(zhí)行。北京市北京市高院 2014 年 12 月發(fā)布的 關(guān)于立案工作中適用 民事訴訟法 若干問題的解 答規(guī)定：申請(qǐng)實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的，應(yīng)比照 財(cái)產(chǎn)案件受理費(fèi)標(biāo)

11、準(zhǔn)的 1/3 交納申請(qǐng)費(fèi)。 經(jīng)查北京各地法院作出的一些裁定，目前北京法院仍按這一規(guī)定執(zhí)行。浙江省浙江省高院 2012 年 12 月發(fā)布的關(guān)于審理實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件的意見 規(guī)定： 實(shí)現(xiàn)擔(dān) 保物權(quán)案件不收取案件申請(qǐng)費(fèi)用。但經(jīng)查浙江各地法院近期作出的一些裁定，目前浙 江法院 已不再執(zhí)行這一規(guī)定， 大部分法院基本是 按財(cái)產(chǎn)案件受理費(fèi)的二分之一 收取申 請(qǐng)費(fèi)。江蘇省未有統(tǒng)一的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，各地法院收費(fèi)方式差異較大，以南京為例，各區(qū)存在不同的收費(fèi)方式，依據(jù)能查到的裁定 （括號(hào)內(nèi)是能查到的最新裁定作出的日期） ，存在下列幾種情況：按件收取： 玄武區(qū)（ 2016.7.22 ）、六合區(qū)（ 2015.9.22 ）、建鄴

12、區(qū)（ 2015.7.23 ）文檔大全實(shí)用標(biāo)準(zhǔn)文案按財(cái)產(chǎn)案件標(biāo)準(zhǔn)減半收?。?鼓樓區(qū)( 2015.12.11 )、棲霞區(qū)( 2015.1.26 ) 按財(cái)產(chǎn)案件標(biāo)準(zhǔn)全額收取： 秦淮區(qū)( 2015.10.10 ) 其他地區(qū)也未見統(tǒng)一收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，從查詢的裁定來看同一地級(jí)市不同基層法院、不同時(shí) 期存在不同收費(fèi)方式，建議申請(qǐng)人對(duì)于有管轄權(quán)的法院均提前咨詢，以便選擇費(fèi)用較 少的地區(qū)進(jìn)行申請(qǐng)。四、送達(dá)一般規(guī)定人民法院受理申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在 五日內(nèi) 向被申請(qǐng)人送達(dá)申請(qǐng)書副 本、異議權(quán)利告知書等文書。被申請(qǐng)人有異議的，應(yīng)當(dāng)在收到人民法院通知后的五日內(nèi)向人 民法院提出，同時(shí)說明理由并提供相應(yīng)的證據(jù)材料。民訴法解釋368 條

13、無法送達(dá)怎么辦？摘要： 在被申請(qǐng)人下落不明無法送達(dá)的情況下(根據(jù)最高院最新規(guī)定，當(dāng)事人在糾紛發(fā)生之前約定送達(dá)地址的，人民法院可以將該地址作為送達(dá)訴訟文書的確認(rèn)地址，故在此情況下被申請(qǐng)人下落 不明也視為送達(dá)成功) ，司法實(shí)踐中一般觀點(diǎn)是 特別程序不適用公告送達(dá)， 但是在無法送達(dá)的情況下， 法院是否可以直接審查后作出裁定，還是以不能送達(dá)駁回申請(qǐng)人的申請(qǐng)則各地法院的做法有較大差 異。適用公告送達(dá)陜西大荔縣法院( 2014 )大民特字第 00007 號(hào)不適用公告送江蘇南京市六合區(qū)法院(2015) 六民特字第 17 號(hào)文檔大全實(shí)用標(biāo)準(zhǔn)文案達(dá)， 直接審查江蘇海門市法院（ 2016 ）蘇 0684 民特 6

14、 號(hào)福建福建省高院關(guān)于依法規(guī)范金融案件審理和執(zhí)行的若干意見（試行） 被申請(qǐng)人下落不明的，對(duì)事實(shí)清楚、債權(quán)債 務(wù)關(guān)系明確、登記手續(xù)和權(quán)利憑證齊備的案 件，經(jīng)審查符合法律規(guī)定的，可以直接裁定 準(zhǔn)許拍賣、變賣擔(dān)保財(cái)產(chǎn)。浙江浙江慶元縣法院（ 2016 ）浙 1126 民特 151 號(hào)臺(tái)州椒江區(qū)法院（ 2015 ）臺(tái)椒商特字第 12 號(hào)不適用公告送達(dá)，駁回申請(qǐng)江蘇淮安市清浦區(qū)法院（ 2016 ）蘇 0811 民特 7 號(hào)南京市江寧區(qū)法院（ 2013 ）江寧商特字第 3 號(hào)蘇州市吳江區(qū)法院（ 2014 ）吳江商特字第 0059 號(hào)重慶重慶市北碚區(qū)法院（ 2015 ）碚法民特字第 00004 號(hào)湖南長(zhǎng)沙市雨

15、花區(qū)法院（ 2015 ）雨民特字第 02816 號(hào)廣東深圳市南山區(qū)法院（ 2015 ）深南法民二擔(dān)字第 1 號(hào)浙江浙江東陽市法院（ 2015 ）東商特字第 100 號(hào)紹興市越城區(qū)法院（ 2013 ）紹越商特字第 5 號(hào)文檔大全實(shí)用標(biāo)準(zhǔn)文案北京北京市海淀區(qū)法院（ 2016 ）京 0108 民特 73 號(hào)五、審理及裁定1 、一般規(guī)定審理人員實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件 可以 由審判員一人 獨(dú)任審查 。擔(dān)保財(cái)產(chǎn) 標(biāo)的額 超過基層人民法院管轄范圍 的，應(yīng)當(dāng)組成合議庭 進(jìn) 行審查。民訴法解釋 369 條審查內(nèi)容人民法院應(yīng)當(dāng)就主合同的效力、期限、履行情況，擔(dān)保物 權(quán)是否有效設(shè)立、擔(dān)保財(cái)產(chǎn)的范圍、被擔(dān)保的債權(quán)范圍、 被

16、擔(dān)保的債權(quán)是否已屆清償期等擔(dān)保物權(quán)實(shí)現(xiàn)的條件，以 及是否損害他人合法權(quán)益等內(nèi)容進(jìn)行審查。被申請(qǐng)人或者利害關(guān)系人提出異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)一并 審查。民訴法解釋 371 條審查后裁定（一）無實(shí)質(zhì)性爭(zhēng)議且實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)條件成就的，裁定準(zhǔn)許拍賣、變賣擔(dān)保財(cái)產(chǎn)；（二）有部分實(shí)質(zhì)性爭(zhēng)議的，可以就無爭(zhēng)議部分裁定準(zhǔn)許 拍賣、變賣擔(dān)保財(cái)產(chǎn)；（三）有實(shí)質(zhì)性爭(zhēng)議的，裁定駁回申請(qǐng)，并告知申請(qǐng)人向人民法院提起訴訟。民訴法解釋 372 條文檔大全實(shí)用標(biāo)準(zhǔn)文案2 、關(guān)于“實(shí)質(zhì)性爭(zhēng)議”當(dāng)事人是否存在“實(shí)質(zhì)性爭(zhēng)議” ，是法院能否做出拍賣、變賣擔(dān)保物裁定的關(guān)鍵性因素，各地法院 對(duì)于哪些問題屬于“實(shí)質(zhì)性爭(zhēng)議”并未有明確規(guī)定，一般來說

17、，如主債務(wù)的成立、主債務(wù)金額、擔(dān)保 關(guān)系的成立等問題存在爭(zhēng)議且申請(qǐng)人未有足夠證據(jù)證明的話， 法院就可能以存在 “實(shí)質(zhì)性爭(zhēng)議” 而駁 回申請(qǐng)人的申請(qǐng)。江西江西省高院 關(guān)于審理金融債權(quán)糾紛案件的若干意見被申請(qǐng)人對(duì) 主合同和擔(dān)保合同的訂立、 生效、 履行、債權(quán)額確定等影響擔(dān)保物權(quán)實(shí)現(xiàn)的事 實(shí)提出異議并提供初步證據(jù)，人民法院在綜 合審查證據(jù)的基礎(chǔ)上認(rèn)定該異議是否成立。擔(dān)保物有爭(zhēng)議案外人對(duì)擔(dān)保物提出異議，被申請(qǐng)人亦認(rèn)可擔(dān)保物系案外人所有?；窗睬搴訁^(qū)法院 （ 2015 ）河商特字第0018 號(hào)抵押物系夫妻共同財(cái)產(chǎn)，申請(qǐng)人未提供證據(jù)證明抵押人的配偶同意抵押。重慶涪陵區(qū)法院 （ 2014 ）涪法民特字第 00

18、078 號(hào)主債權(quán)金額有爭(zhēng)議被申請(qǐng)人對(duì)抵押合同的真實(shí)性、債權(quán)金額提出異議，申請(qǐng)人證據(jù)不足以證明擔(dān)保物權(quán)實(shí)現(xiàn)條件已經(jīng)成就。重慶北碚區(qū)法院 （ 2015 ）碚法民特字第 00020 號(hào)被申請(qǐng)人提出已歸還部分本息，并提交了初步證據(jù)。重慶北碚區(qū)法院 （ 2015 ）碚法民特字第 00018 號(hào)文檔大全實(shí)用標(biāo)準(zhǔn)文案主債權(quán)到期時(shí)間有爭(zhēng)議被申請(qǐng)人提出主債權(quán)未屆清償期，且申 請(qǐng)人要求實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的金額與其提供 的證據(jù)不一致。金華婺城區(qū)法院 （ 2015 ）金婺商特字第 74 號(hào)債權(quán)未屆期，申請(qǐng)人未提供有權(quán)要求債務(wù)人提前還款的證據(jù)。南京玄武法院 （2015 ）玄商特字第 2號(hào)不能確定有無實(shí)質(zhì)性爭(zhēng)議（ 視為有實(shí)質(zhì)性爭(zhēng)議 ）無法送達(dá)申請(qǐng)材料參考前文“無法送達(dá)，直接駁回”的案例申請(qǐng)人提供的證據(jù)不足，無法確定是否不存在實(shí)質(zhì)性爭(zhēng)議濟(jì)南槐蔭區(qū)法院 （2015） 槐民特物字第3號(hào)3、被申請(qǐng)人經(jīng)合法傳喚不到庭如何處理雖申請(qǐng)實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)屬于特別程序， 但被申請(qǐng)人經(jīng)合法傳喚后未到庭參加聽證或?qū)彶榈模?人民法院可以缺席審理，自行審查相關(guān)材料后作出裁定。4、存在混合擔(dān)保情