建設(shè)工程合同當(dāng)事人約定合同債務(wù)由第三人承擔(dān),但債權(quán)人對債務(wù)人保留訴權(quán)的,則視為債務(wù)未發(fā)生轉(zhuǎn)移

1、精品文檔你我共享AAAAAA建設(shè)工程合同當(dāng)事人約定合同債務(wù)由第三人承擔(dān)，但債權(quán)人對債務(wù)人保留訴權(quán)的，則視為債務(wù)未發(fā)生轉(zhuǎn)移某某股份有限公司與沈陽市某某建筑工程公司建設(shè)工程合同糾紛上訴案分析（本文為原創(chuàng)作品，未經(jīng)作者書面授權(quán)，禁止轉(zhuǎn)載）編者注：本文摘自北京建設(shè)工程與房地產(chǎn)專業(yè)律師唐湘凌編著的中國建設(shè)工程施工合同糾紛案例百案評析。唐湘凌畢業(yè)于中國人民大 學(xué)，法學(xué)碩士，從事法律職業(yè)十余年。其北京建設(shè)工程與房地產(chǎn)專業(yè) 律師團(tuán)隊處理過大量涉及工程建設(shè)、 房地產(chǎn)的法律事務(wù)，在該領(lǐng)域有 豐富經(jīng)驗，歡迎委托處理該領(lǐng)域的法律事務(wù)（地址：北京市朝陽區(qū)東 三環(huán)北路 38號北京國際中心；電話： 186-0190-063

2、6 ，郵箱： ）。一、案件要旨2008年9月19日，原告沈陽市某某建筑工程公司與被告某某股份有限公司簽訂了松遼廠區(qū)內(nèi)道路修整工程施工承包合同一份，由原告為被告廠區(qū)內(nèi)道路進(jìn)行修整，該工程總造價為1325195元，雙方簽訂合同后，原告按合同約定進(jìn)行施工，于2008年10月31日交付被告驗收使用。2009年7月21日，被告對原告施工的工程進(jìn) 行決算，最后確定該工程總價款為1230745元。2010年7月7日,精品文檔你我共享AAAAAA被告委托某某汽車控股有限公司已付原告 738500元，尚欠原告工程 款本金492245元至今未付。沈陽市某某建筑工程公司及原告項目經(jīng) 理朱某某與某某汽車控股有限公司三

3、方簽訂了協(xié)議書，明確約定，某某汽車控股有限公司替代被告履行債務(wù)， 而且同時約定，如某某汽車 控股有限公司沒能履行義務(wù)，原告保留對被告的訴訟權(quán)利。一審法院 審理認(rèn)為，依據(jù)沈陽市某某建筑工程公司及原告項目經(jīng)理朱某某與某 某汽車控股有限公司三方簽訂的協(xié)議書， 因該協(xié)議中明確約定，某某 汽車控股有限公司替代被告履行債務(wù)， 而且同時約定，如某某汽車控 股有限公司沒能履行義務(wù)，原告保留對被告的訴訟權(quán)利。因此，對被 告認(rèn)為債務(wù)已轉(zhuǎn)移給某某汽車控股有限公司的辯解不予采信。二審法院審理認(rèn)為，債務(wù)轉(zhuǎn)移，是指債務(wù)人經(jīng)債權(quán)人同意，將自己的合同義 務(wù)轉(zhuǎn)移給第三人承擔(dān)，債務(wù)人自己退出與債權(quán)人之間的合同關(guān)系。 對 于本案被

4、上訴人沈陽市某某建筑工程公司與被上訴人項目經(jīng)理朱某 某及某某汽車控股有限公司簽訂的給付工程款協(xié)議書，該協(xié)議書 第（5 ）條約定“待支付最后一筆工程款是乙（被上訴人）、丙方（朱 某某）應(yīng)同步進(jìn)行將原合同主體變更為某某汽車控股有限公司”，根據(jù)這一條款可知， 在工程欠款被完全支付之前， 上訴人仍保留原施工 合同相對人的地位，結(jié)合第（4）款“如果甲方不能按照本協(xié)議第（2） 條約定付款，丙方（朱某某）保留繼續(xù)起訴某某股份有限公司的權(quán)利”， 應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該協(xié)議書約定內(nèi)容并非免責(zé)的債務(wù)轉(zhuǎn)移，而是在保留了 既有的債權(quán)債務(wù)關(guān)系基礎(chǔ)上，將第三人某某汽車控股有限公司加入到 債務(wù)履行中來，上訴人并未脫離債的關(guān)系。因此，被

5、告仍應(yīng)承擔(dān)支付精品文檔你我共享AAAAAA工程款的責(zé)任。本案要旨為，債務(wù)轉(zhuǎn)移，是指債務(wù)人經(jīng)債權(quán)人同意，將自己的合 同義務(wù)轉(zhuǎn)移給第三人承擔(dān)，債務(wù)人自己退出與債權(quán)人之間的合同關(guān) 系。若債務(wù)人與第三人、債權(quán)人簽訂的協(xié)議除了約定債務(wù)由第三人承 擔(dān)外，還約定在債務(wù)完全履行前，債權(quán)人保留對債務(wù)人的求償權(quán)利的， 應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為該協(xié)議書約定內(nèi)容并非免責(zé)的債務(wù)轉(zhuǎn)移，而是在保留 了既有的債權(quán)債務(wù)關(guān)系基礎(chǔ)上， 將第三人加入到債務(wù)履行中來， 債務(wù) 人并未脫離債的關(guān)系。本案的爭議焦點主要為，本案的債務(wù)是否發(fā)出轉(zhuǎn)移，被告是否應(yīng) 當(dāng)承擔(dān)還款責(zé)任。一審法院審理認(rèn)為， 因協(xié)議書中明確約定，某某汽 車控股有限公司替代被告履行債務(wù)，

6、而且同時約定，如某某汽車控股 有限公司沒能履行義務(wù)，原告保留對被告的訴訟權(quán)利。因此，債務(wù)未 發(fā)生轉(zhuǎn)移。二審法院審理認(rèn)為，該協(xié)議書約定內(nèi)容并非免責(zé)的債 務(wù)轉(zhuǎn)移，而是在保留了既有的債權(quán)債務(wù)關(guān)系基礎(chǔ)上，將第三人某某汽車控股有限公司加入到債務(wù)履行中來， 上訴人并未脫離債的關(guān)系。因 此，被告仍應(yīng)承擔(dān)支付工程款的責(zé)任。二、案件來源沈陽市某某區(qū)人民法院（2011 ）某民二初字第120號，遼寧省 沈陽市中級人民法院（2011）沈中民二終字第1161號三、基本案情精品文檔你我共享AAAAAA2008年9月19日，原告沈陽市某某建筑工程公司與被告某某 股份有限公司簽訂了松遼廠區(qū)內(nèi)道路修整工程施工承包合同一份，由原

7、告為被告廠區(qū)內(nèi)道路進(jìn)行修整，該工程總造價為1325195元，雙方簽訂合同后，原告按合同約定進(jìn)行施工，于2008年10月31日交付被告驗收使用。2009年7月21日，被告對原告施工的工程進(jìn) 行決算，最后確定該工程總價款為1230745元。2010年7月7日, 被告委托某某汽車控股有限公司已付原告 738500元，尚欠原告工程 款本金492245元至今未付。2010年7月6日，某某汽車控股有限 公司與原告沈陽市某某建筑工程公司及原告項目經(jīng)理朱某某簽訂協(xié) 議書一份，協(xié)議簽訂后，雙方?jīng)]有按協(xié)議履行義務(wù)。原告于2010年12月30日起訴至原審法院，請求判令被告給 付尚欠工程款本金492245元及利息。四

8、、法院審理一審法院認(rèn)為，原告沈陽市某某建筑工程公司與被告某某股份有 限公司于2008年9月19日所簽訂的松遼廠區(qū)內(nèi)道路修整工程施工 承包合同合法有效，原告已按合同約定的內(nèi)容完全履行了合同，并已經(jīng)進(jìn)行了決算，被告理應(yīng)按合同的約定給付工程款。 被告長期拖欠原 告工程款不付的做法是錯誤的，對造成的糾紛應(yīng)付全部責(zé)任。關(guān)于被 告辯稱的沈陽市某某建筑工程公司及原告項目經(jīng)理朱某某與某某汽 車控股有限公司三方簽訂了協(xié)議書， 依據(jù)該協(xié)議約定，被告的債務(wù)已 精品文檔你我共享AAAAAA轉(zhuǎn)移給某某汽車控股有限公司一節(jié)，因該協(xié)議中明確約定，某某汽車控股有限公司替代被告履行債務(wù)，而且同時約定，如某某汽車控股有 限公司沒

9、能履行義務(wù)，原告保留對被告的訴訟權(quán)利。因此，對被告認(rèn) 為債務(wù)已轉(zhuǎn)移給某某汽車控股有限公司的辯解不予采信。關(guān)于原告的主體資格問題，原、被告在簽訂松遼廠區(qū)內(nèi)道路修整工程施工承包合 同書及工程結(jié)算書時，直至給付部分工程款項，均表明雙方主體資格 清楚，法律關(guān)系明確。2010年7月6日，原告與某某汽車控股有限 公司簽訂協(xié)議書時，原告項目經(jīng)理朱某某雖以丙方身份簽字， 并不影 響本案原告的訴訟主體資格。被告認(rèn)為原告訴訟主體錯誤的觀點， 缺 乏事實依據(jù)，其主張無據(jù)認(rèn)定。一審法院判決：被告某某股份有限公 司給付原告沈陽市某某建筑工程公司工程款人民幣492245元，并給付利息二審法院認(rèn)為，上訴人與被上訴人之間簽訂

10、的 松遼廠區(qū)內(nèi)道路 修整工程施工承包合同是雙方真實意思表示，且不違反法律、法規(guī) 的強(qiáng)制性規(guī)定，是合法有效的協(xié)議，雙方應(yīng)按照合同約定的內(nèi)容恪守 履行。被上訴人依照合同約定完成了工程施工， 上訴人應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng) 工程款。債務(wù)轉(zhuǎn)移，是指債務(wù)人經(jīng)債權(quán)人同意，將自己的合同義務(wù)轉(zhuǎn) 移給第三人承擔(dān)，債務(wù)人自己退出與債權(quán)人之間的合同關(guān)系。 對于本 案被上訴人沈陽市某某建筑工程公司與被上訴人項目經(jīng)理朱某某及 某某汽車控股有限公司簽訂的給付工程款 協(xié)議書，該協(xié)議書第（5） 條約定“待支付最后一筆工程款是乙（被上訴人）、丙方（朱某某） 精品文檔你我共享AAAAAA應(yīng)同步進(jìn)行將原合同主體變更為某某汽車控股有限公司”，根

11、據(jù)這一 條款可知，在工程欠款被完全支付之前，上訴人仍保留原施工合同相 對人的地位，結(jié)合第（4）款“如果甲方不能按照本協(xié)議第（2 ）條 約定付款，丙方（朱某某）保留繼續(xù)起訴某某股份有限公司的權(quán)利”， 應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該協(xié)議書約定內(nèi)容并非免責(zé)的債務(wù)轉(zhuǎn)移，而是在保留了 既有的債權(quán)債務(wù)關(guān)系基礎(chǔ)上，將第三人某某汽車控股有限公司加入到 債務(wù)履行中來，上訴人并未脫離債的關(guān)系。關(guān)于被上訴人的訴權(quán)問題， 本案爭議工程上訴人、被上訴人簽訂工程施工承包合同書及工程結(jié)算 書，直至給付部分工程款項的過程，表明雙方主體資格清楚，法律關(guān) 系明確；2010年7月6日，被上訴人與某某汽車控股有限公司簽訂 協(xié)議書時，被上訴人項目經(jīng)理朱某

12、某雖以丙方身份簽字并約定由其保 留訴權(quán)，但并不能認(rèn)定本案被上訴人的訴訟主體資格因此消滅。因此， 原審法院認(rèn)定事實并無不當(dāng)，對于上訴人提出債務(wù)已經(jīng)轉(zhuǎn)移，被上訴 人并無訴權(quán)的訴訟主張，本院不予支持。對于上訴人某某股份有限公司提出原審判決認(rèn)定利息存在重復(fù) 計算的問題，經(jīng)本院審查，原判決對于債務(wù)利息的計算方式確實有誤， 應(yīng)予調(diào)整。結(jié)合松遼廠區(qū)內(nèi)道路修整工程施工承包合同第六條， 以及工程竣工驗收單及松遼廠區(qū)內(nèi)道路修整工程工程預(yù)（結(jié)） 算審查定案表確定的日期，本案遲延給付利息應(yīng)分為兩個階段：第 一階段以430707.75元（工程余款492245元扣除質(zhì)保金61537.25 元）為基準(zhǔn)，從2009年7月22

13、日（審定結(jié)算次日）起至 2009年 11月10日（驗收合格滿一年）止；第二階段以 492245元為基準(zhǔn)， 精品文檔你我共享AAAAAA從2009年11月11日起至給付之日止。綜上，依照中華人民共和國民事訴訟法第一百五十三條第一款第三項的規(guī)定，判決如下：一、變更沈陽市某某區(qū)人民法院（2011 ）某民二初字第120號 民事判決為：被告某某股份有限公司給付原告沈陽市某某建筑工程公 司工程款人民幣492245元，并給付利息（利息以430707.75元為基 準(zhǔn)，從2009年7月22日起至2009年11月10日止，按中國人民 銀行同期同類貸款利率計算；從 2009年11月11日起，以本金 492245元為基準(zhǔn)給付利息，至本判決發(fā)生法律效力確定給付時止， 按中國人民銀行同期同類貸款利率計算 ）此款于本判決生效后五日內(nèi) 一次付清。五、與本案及類似案例相關(guān)的法規(guī)索引中華人民共和國合同法第六十五條 當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約 責(zé)任。第八十四條債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人 的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。北京建設(shè)工程與房地產(chǎn)專業(yè)律師團(tuán)我們努力做中國最專業(yè)的建設(shè)工程與房地產(chǎn)專業(yè)律師 聯(lián)系人：唐湘凌律師精品文檔你我共享AAAAAA電話：1