論集資詐騙罪非法占有目的之認(rèn)定 (3)

1、論集資詐騙罪非法占有目的之認(rèn)定 引 言 近年來，伴隨著我國經(jīng)濟(jì)的持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展，金融業(yè)也進(jìn)入飛速發(fā)展時期。與此同時，由于體制機(jī)制不完善、社會資金供需不平衡、全球性金融危機(jī)等多方面原因影響，以集資詐騙為主的金融詐騙犯罪呈現(xiàn)愈演愈烈的趨勢，據(jù)筆者統(tǒng)計， 2012年至今，上海各級檢察機(jī)關(guān)共計受理報捕、起訴集資詐騙案件 件 人，案件數(shù)量每年以10%以上的比例持續(xù)上升。這一時期，就筆者辦理的集資詐騙案件而言，也逐步顯現(xiàn)出涉案人數(shù)多、涉案金額大、輿論關(guān)注度高等特點。集資詐騙罪不僅嚴(yán)重侵犯了國家的金融管理秩序和民眾的財產(chǎn)權(quán)益，而且也是觸發(fā)系統(tǒng)性金融風(fēng)險的重要誘因之一，直接影響社會和諧穩(wěn)定。因此，我國司法機(jī)關(guān)近

2、年來將其作為重點打擊對象。我國刑法第192條規(guī)定：以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役 中華人民共和國刑法第一百九十二條由此可見，集資詐騙罪的主觀構(gòu)成要件要求行為人具有非法占有目的，換言之，非法占有目的的認(rèn)定，對于集資詐騙罪的罪與非罪，包括此罪與彼罪間的區(qū)別均具有十分重要的意義。司法實踐中，控辯雙方通常也總是圍繞行為人是否具有非法占有目的來進(jìn)行爭論。然而，非法占有目的作為行為人的一種心理狀態(tài)，若非自行闡述，很難為外界知曉并加以認(rèn)定。基于此，司法機(jī)關(guān)通常采用推定的方法來加以具體判斷，即圍繞行為人自身的經(jīng)濟(jì)能力、經(jīng)營狀況及對集資款項的后續(xù)使用等多種方面予以

3、認(rèn)定，與此同時，最高人民法院也通過司法解釋、會議紀(jì)要等形式對推定所要依據(jù)的基本事實進(jìn)行了明確，從而在一定程度上緩解了集資詐騙罪非法占有目的司法認(rèn)定這一擺在實務(wù)界面前的難題。然而，由于涉及該罪非法占有目的認(rèn)定的司法解釋缺乏系統(tǒng)、全面、及時的理論支撐，學(xué)術(shù)界對此多有批評之聲，另一方面，盡管學(xué)術(shù)界對于該罪非法占有目的的認(rèn)定進(jìn)行了一些研究，但就其本身的研究仍不夠深入，如對其內(nèi)涵與外延、產(chǎn)生時間、認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的研究通常只是在討論集資詐騙罪認(rèn)定時幾筆帶過而未系統(tǒng)闡述。恰恰這些問題，對于準(zhǔn)確認(rèn)定集資詐騙罪非法占有目的起著至關(guān)重要的作用。有鑒于此，筆者旨在結(jié)合日常辦理此類案件的經(jīng)驗總結(jié)和淺薄思考，對集資詐騙罪中非

4、法占有目的的具體認(rèn)定問題進(jìn)行分析研究。 第一章 集資詐騙罪非法占有目的之概述 集資詐騙罪非法占有目的作為一個法律概念，對其正確適用的前提是要對這一概念本身有所理解。因此，分析研究集資詐騙罪中的非法占有目的內(nèi)涵與外延，是討論集資詐騙罪非法占有目的的認(rèn)定等問題之前提。 第一節(jié) 刑法意義上的“占有”和“非法占有” 一、刑法中“占有”和“非法占有”的概念 通說認(rèn)為，集資詐騙罪侵犯的客體是復(fù)雜客體，即金融管理秩序和公私財產(chǎn)所有權(quán)，具有財產(chǎn)性犯罪的一般特征。就該罪主觀目的而言，其與其他財產(chǎn)性犯罪中的非法占有目的一樣，都是由非法占有的意思表示和非法占有的客觀事實構(gòu)成。故而，正確理解集資詐騙罪非法占有目的的含

5、義，首先要對刑法意義上的占有和非法占有的相關(guān)概念有基本認(rèn)識。 同一法律概念，在不同的部門法體系中其內(nèi)涵、性質(zhì)及外延均有所不同。占有一詞亦是如此，其在民法體系中也頗有分量，故在研究刑法意義上的占有時，學(xué)界通常將其與民法中的占有之概念進(jìn)行對比分析。孫國祥教授認(rèn)為，“在理解非法占有目的時，應(yīng)注意把刑法上的非法占有與民法上的占有加以區(qū)別。民法上，占有是財產(chǎn)所有權(quán)的權(quán)能，是與使用、收益、處分并列的所有權(quán)四項權(quán)能之一。刑法上的非法占有，是指對所有權(quán)權(quán)能的全面破壞，雖然不能合法取得他人財產(chǎn)所有權(quán)，但非法占有行為必然使所有權(quán)人的全部權(quán)能都無法行使?！?孫國祥：非法占有目的芻議，載南京大學(xué)法律評論2001 年春

6、季號。劉憲權(quán)教授指出，“刑法上的非法占有不同于民法的非法占有，刑法意義上的非法占有應(yīng)該理解為非法所有?！?劉憲權(quán)、吳允鋒：論金融詐騙罪的非法占有目的，載法學(xué)2001 年第 7 期。趙秉志教授則強調(diào)“其真實含義，在于表明犯罪行為人將他人的財物轉(zhuǎn)為己有，也即自己非法行駛針對該財物的所有權(quán)，并因此排除原財物所有人對于該財物行使所有權(quán)的可能性。也就是說，這里的非法占有應(yīng)當(dāng)是不法所有的意思?！?趙秉志：論金融詐騙罪的概念和構(gòu)成特征，載國家檢察官學(xué)院學(xué)報2001 年第 1 期。顯而易見，根據(jù)通說觀點，刑法意義上的占有即民法意義上的所有，其內(nèi)涵不僅有民法所有權(quán)中所包含的“占有”權(quán)能，同時還包括使用、處分、收

7、益等權(quán)能。從近些年出現(xiàn)的集資詐騙等財產(chǎn)性案件也不難看出，行為人通常也并非僅僅占有被害人的錢款，同時還通過各種形式行駛了使用、處分、收益的權(quán)能。刑法意義上的占有即所有，非法占有即非法所有。 二、刑法中“占有”與“非法占有”的構(gòu)成要素 顯然，在我國比較通行的理論下，刑法中的占有實際上就是民法上的所有，非法占有也就是非法所有。根據(jù)主客觀相統(tǒng)一原理，占有和非法占有的構(gòu)成要素應(yīng)該同時兼顧主觀要素和客觀要素。換言之，占有應(yīng)該是占有意思和占有實事實的統(tǒng)一，而非法占有也應(yīng)該是非法占有意思和非法占有事實的統(tǒng)一。因為“占有即所有”，因而刑法中的占有由“所有”的意思和“所有”的事實構(gòu)成。前者表現(xiàn)為行為人具有永久性地

8、占有他人財物的意思。相應(yīng)的，非法占有由非法“所有”的意思和非法“所有”的事實構(gòu)成。 第二節(jié) 集資詐騙罪非法占有目的的界定 一、我國學(xué)界關(guān)于集資詐騙罪非法占有目的的觀點 以我國刑法占有和非法占有的通行觀點出發(fā)，我國有學(xué)者對集資詐騙罪中的非法占有目的進(jìn)行了界定。主要形成了以下幾種觀點。 第一種觀點認(rèn)為，集資詐騙罪中的非法占有目的，是指行為人在主觀上具有將非法募集的資金據(jù)為己有的目的。這里的據(jù)為己有也稱非法所有，即主觀上具有獲得非法募集的資金的所有權(quán)，從而永久性占有非法募集的資金的意圖。 曹子丹、候國云主編：中華人民共和國刑法精釋，中國政法大學(xué)出版社 1997 年版，第 175 頁；王立志：論集資詐

9、騙罪中的“非法占有目的”，載河南金融管理干部學(xué)院學(xué)報2005 年第 6 期。第二種觀點認(rèn)為，集資詐騙罪中的非法占有目的，是指犯罪人在主觀上將非法募集的資金據(jù)為己有的目的。這與第一種觀點是一樣的。但是該觀點同時指出，這里的非法占有應(yīng)從廣義上加以理解。其不僅包括將非法募集到的資金的所有權(quán)轉(zhuǎn)歸為自己所有，還包括將非法募集的資金置于個人或者單位控制之下，或者占有非法募集的資金后任意揮霍、攜款潛逃等，或者意圖對以非法募集的資金的永久性保持。 胡康生、李福成主編：中華人民共和國刑法釋義，法律出版社 1997 年版，第 259 頁；陳澤憲主編：新刑法單位犯罪的認(rèn)定與處罰，中國檢察出版社 1997 年版，第

10、297 頁。第三種觀點認(rèn)為，集資詐騙罪中的非法占有目的具有兩層含義：一是行為人主觀上具有非法占有募集的資金的意圖；二是行為人主觀上根本沒有回報投資者的意圖。并進(jìn)而指出，第二點即行為人主觀上根本沒有回報投資者的意圖是決定性的。在集資詐騙罪中，行為人主觀上具有不給投資者任何回報而將非法募集到的資金徹底據(jù)為己有的目的。 陳甦：析集資詐騙罪罪狀中的“以非法占有為目的”，載河北法學(xué)1998 年第 6 期。二、對學(xué)界關(guān)于集資詐騙罪非法占有目的觀點的評析 第一種觀點將集資詐騙罪中的非法占有理解為對非法募集資金的非法所有目的，即主觀上具有獲得非法募集的資金的所有權(quán)，從而永久性占有非法募集的資金的意圖。這與上文

11、提及的學(xué)界關(guān)于占有和非法占有的主流觀點是保持一致的。但是，司法實踐中的有些案例，很難從行為人的客觀行為判斷出行為人主觀上具有非法所有的目的。比如，行為人并未以虛構(gòu)投資開發(fā)項目、偽造投資開發(fā)協(xié)議書、偽造合作經(jīng)營意向書等典型的、詐騙特征明顯的方式實施非法集資，盡管其對業(yè)務(wù)、業(yè)績等方面存在一定的夸大或虛假宣傳，但確實是出于企業(yè)擴(kuò)大生產(chǎn)經(jīng)營的融資需求，且這些單位原本是合法存在且具有一定經(jīng)營能力和償還能力。其案發(fā)原因則主要是因為生產(chǎn)經(jīng)營虧損，單位或個人無力足額償還投資人的投資款項，給投資者造成巨額的財產(chǎn)損失。這種情況下，盡管有案例被認(rèn)定為集資詐騙罪，但是很難判斷非法集資人主觀上是否具有獲得非法募集的資金

12、的所有權(quán)，從而永久性占有非法募集的資金的意圖。因此，第一種觀點所認(rèn)定的集資詐騙罪非法占有目的范圍過于狹窄。 第三種觀點雖然從兩個層次界定集資詐騙罪的非法占有目的，但是第一個層次“行為人主觀上具有非法占有募集的資金的意圖”可以說是集資詐騙罪非法占有目的的當(dāng)然含義，因而并不具有實質(zhì)上的意義。換言之，只要是集資詐騙罪中的非法占有目的，就必然是行為人主觀上想要占有非法募集的資金，這是不言而喻的。而該種觀點所提及的第二層含義即“行為人主觀上根本沒有回報投資者的意圖”，顯然也過于嚴(yán)格。按照該論者觀點，“行為人主觀上根本沒有回報投資者的意圖”是指“行為人主觀上具有不給投資者任何回報而將非法募集到的資金徹底據(jù)

13、為己有的目的”，果真如此，則與司法實踐中所發(fā)生的集資詐騙案件明顯不符。因為在司法實踐中，絕大多數(shù)集資詐騙案件的行為人都會以高額回報為誘餌，且在一開始均會向投資者履行實現(xiàn)承諾的回報，盡管其一般采用以新還舊、拆東墻補西墻的方式償還投資人的本金和利息，但是畢竟在客觀上給投資者以回報。因此，第三種觀點將集資詐騙罪中的非法占有目的限定為“行為人主觀上具有不給投資者任何回報而將非法募集到的資金徹底據(jù)為己有的目的”過于絕對，也與集資詐騙罪的客觀實際不符。 第二種觀點則對集資詐騙罪中的非法占有目的進(jìn)行了廣義的理解。在第二種觀點看來，集資詐騙罪中的非法占有目的不僅包括將非法募集到的資金的所有權(quán)轉(zhuǎn)歸為自己所有，還

14、包括將非法募集的資金置于個人或者單位控制之下，這在很大程度上克服了第一種觀點和第三種觀點關(guān)于集資詐騙罪非法占有目的界定中過于狹窄和絕對的弊端，也與集資詐騙罪個案的實際情況相符合。因而具有可取性。但是該觀點也存在一定的問題，比如，“將非法募集的資金置于個人或者單位控制之下”是指一時控制還是永久性控制？其并沒有進(jìn)一步說明。又比如，該觀點將“占有非法募集的資金后任意揮霍、攜款潛逃等”作為集資詐騙罪中非法占有目的的內(nèi)涵之一，顯然不恰當(dāng)。因為，“占有非法募集的資金后任意揮霍、攜款潛逃等”充其量是行為人占有非法募集的資金后的一種客觀行為，盡管從這個客觀行為可以推定行為人主觀上具有非法占有的意圖，但是其并不

15、等于非法占有目的本身，也不應(yīng)劃入非法占有目的本身的內(nèi)涵之中。 三、集資詐騙罪非法占有目的之構(gòu)成要素筆者認(rèn)為，集資詐騙罪中的非法占有目的是指非法控制、支配非法募集的資金的目的或意思。其中，非法控制、支配非法募集到的資金的意思不僅包括非法“所有”意思，即剝奪投資者財產(chǎn)所有權(quán)、永久性占有投資者財物的意思，還包括不具有永久性占有投資者財物的對財物長期支配和控制的意思。換言之，集資詐騙罪中的非法占有包括“據(jù)為己有”和“據(jù)為控制”。因此，筆者初步贊同上述第二種觀點對集資詐騙罪非法占有目的所作的劃分（即將非法募集到的資金的 所有權(quán)轉(zhuǎn)歸為自己所有和將非法募集的資金置于個人或者單位控制之下），但同時認(rèn)為其在論證

16、上需要進(jìn)一步深入。 第三節(jié) 對集資詐騙罪非法占有目的界定的必要性 一、符合刑法中占有和非法占有的應(yīng)有含義 誠然，根據(jù)我國刑法學(xué)主流觀點，刑法中的占有即所有，非法占有即非法所有，因而非法占有的意思就是非法所有的意思，具體而言就是永久性占有他人財物的意思。但是，這種對占有和非法占有的理解會帶來一些實踐中的難題，比如行為人基于非法占用的意思，客觀上占用了別人的財物時應(yīng)當(dāng)如何處理，便成為問題。比較典型的如行為人以練習(xí)開車、游樂為目的，偷開他人機(jī)動車并將車輛丟失。如果按照以往理論對刑法中占有和非法占有的理解，顯然難以將該種行為定罪。因為以練習(xí)開車、游樂為目的，偷開機(jī)動車并將車輛丟失的，行為人對于機(jī)動車的

17、使用很難說是基于非法所有（即永久性地占有他人財物）的故意，特別是機(jī)動車的丟失不是由于行為人主動丟棄而是被偷、被搶等意外因素所致。但是，基于非法占用的目的盜用他人財產(chǎn)，即使具有歸還的意思，有時候也具有社會危害性和刑罰當(dāng)罰性。因為，判斷對某種使用盜竊行為有無必要動用刑罰處罰，關(guān)鍵要看其社會危害性程度是否嚴(yán)重。而決定這種行為的社會危害性程度的因素，主要來自于客觀方面。比如，行為人與所有者的關(guān)系（是親戚朋友還是互不相識），財物的價值大?。ㄊ菢O為貴重之物還是廉價之物），對財物價值的損耗程度（損耗程度明顯還是不明顯），以及使用時間的長短，對所有者的影響等等。只有把這些因素綜合起來考慮，才能作出準(zhǔn)確判斷。

18、劉明祥：刑法中的非法占有目的，載法學(xué)研究2000 年第 2 期。因此，“對于極為重視使用權(quán)的財物，即便出于短時間的擅自使用的意思，也能成立盜竊”。 張明楷：論財產(chǎn)罪的非法占有目的，載法商研究2005 年第 5 期。這種情況下，如果依然堅持以往刑法理論關(guān)于“占有即所有”的觀點，對于某些社會危害性嚴(yán)重的使用盜竊行為就無法規(guī)制，這顯然不合理，也不符合社會發(fā)展的客觀要求。 因此，近來的刑法理論在論述刑法中的占有和非法占有時，便作出了較為緩和的解釋。比如有學(xué)者指出，占有是指事實上的支配，不僅包括物理支配范圍內(nèi)的支配，而且包括社會觀念上可以推知財物的支配人的狀態(tài)。刑法上的占有重在事實上的支配，占有意思往往

19、只是對認(rèn)定是否占有起補充作用。 張明楷：刑法學(xué)（第三版），法律出版社 2007 年版，第 724725 頁?！皩嶋H支配或者控制是刑法占有的核心要素。” 黎宏：論財產(chǎn)犯中的占有，載中國法學(xué)2009 年第 1 期。由此看來，現(xiàn)有刑法理論中的占有強調(diào)的是人對財物事實上支配、管理的狀態(tài)，它不是權(quán)利，而是一種客觀事實?！靶谭ㄉ系恼加校馕吨聦嵣系闹?，與民法上的占有相比其含義要窄，歸根結(jié)底也只是一種事實上的關(guān)系。” 日山口厚：從新判例看刑法（第二版），中國人民大學(xué)出版社 2009 年版，第 129130 頁。與此相對應(yīng)，刑法中占有的意思也發(fā)生了改變?！皬恼加幸馑急旧矸治?，一般而言，刑法上的占有意思是概

20、括的意思，它不需要有明確完整的意思內(nèi)容，只需要潛在的，甚至是推定的意思就可以成立。至于占有人是為自己占有還是為他人占有，是基于所有權(quán)人、用益權(quán)人的意思，還是暫時管有的意思，都不要太過深究。只需要足以表明占有人支配、控制財物的狀況即可?？v使并非以繼續(xù)為目的，也不妨礙成立刑法上的占有?！?王玉玨：刑法中的財產(chǎn)性質(zhì)及財產(chǎn)控制關(guān)系研究，法律出版社 2009 年版，第 164 頁。很顯然，現(xiàn)有刑法理論中占有的意思已經(jīng)不再是“所有”意思，而是包括“所有”意思在內(nèi)的對財物支配和控制的意思。因此，即使不具有永久占有他人財物的意思，但只要有對他人財物非法控制和支配的意思，也不否定非法占有意思的存在?；谶@種理解

21、，上文提到的不具有非法所有目的的使用盜竊行為也應(yīng)當(dāng)進(jìn)入刑法調(diào)整的視野。刑法用語應(yīng)統(tǒng)一和協(xié)調(diào)。如上文所述，非法占有的應(yīng)然含義是指人對財物非法的事實上的支配和控制狀態(tài)，相應(yīng)的，非法占有意思則是指人對財物非法的支配和控制的意思?！巴环芍斜磉_(dá)同一意思的詞語，應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一，這是法律文體規(guī)范化的應(yīng)有之義?！?陳興良：刑法哲學(xué)（修訂三版），中國政法大學(xué)出版社 2004 年版，第 588 頁?；谛谭ㄕZ言統(tǒng)一和協(xié)調(diào)的考慮，筆者認(rèn)為，這應(yīng)該是我國刑法中所有“非法占有”的基本涵義。根據(jù)我國刑法第 192 條之規(guī)定，集資詐騙罪的成立必須具備以非法占有為目的。因此，集資詐騙罪非法占有目的中的“占有”和“非法占有”也應(yīng)

22、該遵循上述關(guān)于占有和非法占有的一般性解釋。即集資詐騙罪中的非法占有由非法控制、支配財物的客觀事實和非法控制、支配財物的意思構(gòu)成。非法控制、支配財物的意思不僅包括非法“所有”意思，還包括不具有永久性占有他人財物的對財物長期支配和控制的意思。 二、符合集資詐騙罪非法占有目的的性質(zhì)在集資詐騙罪中，其故意內(nèi)容為：明知自己的集資詐騙行為會發(fā)生侵害公私財產(chǎn)和破壞金融秩序的危害后果，并且希望或者放任這種結(jié)果的發(fā)生。更進(jìn)一步，集資詐騙行為人既然明知自己的行為會發(fā)生侵害公私財產(chǎn)和破壞金融秩序之危害后果，那么就不可能不明知是自己的什么行為會導(dǎo)致產(chǎn)生這種危害后果。法人、其他組織或者個人，未經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，采取虛構(gòu)集

23、資用途，以虛假的證明文件和高回報率為誘餌，向社會公眾募集資金從而騙取集資款，這種情況下，行為人顯然明知自己實施的集資詐騙行為的性質(zhì)和所欲達(dá)到的目的，即顯然知道自己所實施的對集資款的非法控制、支配行為會發(fā)生侵害公私財產(chǎn)和破壞金融秩序的危害后果，并且希望或者放任這種結(jié)果的發(fā)生。因此，集資詐騙罪中的非法占有目的完全符合我國刑法中犯罪故意的一般原理，屬于犯罪故意之內(nèi)的主觀要素，而不屬于主觀的超過要素。據(jù)此，行為人在非法占有目的支配下，未經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，采取虛構(gòu)集資用途，以虛假的證明文件和高回報率為誘餌，向社會公眾募集資金從而騙取到集資款，也就同時非法占有了投資人的巨額錢款，實現(xiàn)了非法占有的目的，非法占

24、有目的的實現(xiàn)是行為的本身或附帶的結(jié)果，不需要其他的行為來附加和證明。換言之，行為人對于騙取的集資款的控制、支配就是其主觀目的的實現(xiàn)，而無需進(jìn)一步探究可以表征行為人非法占有目的的客觀行為。反之，如果將集資詐騙罪非法占有目的定性為主觀的超過要素（犯罪故意之外的主觀要素），那么在行為人使用詐騙的方法非法集資并控制、支配了集資款項后，即便最終導(dǎo)致了數(shù)額較大的集資款不能歸還（比如被盜等突發(fā)性原因），其非法占有的目的也沒有實現(xiàn)，而需要實施新的、獨立的行為來實現(xiàn)非法占有目的。但是很顯然，在這種情形下（行為人使用詐騙的方法非法集資并控制、支配了集資款項后，由于被盜等突發(fā)性原因最終導(dǎo)致數(shù)額較大的集資款不能歸還）

25、，已經(jīng)不可能有新的、獨立的行為來表征行為人的非法占有目的，因而就無法認(rèn)定行為人的非法占有目的，進(jìn)而也就無法將這種行為按集資詐騙罪處理。這種做法顯然是不合理的。因此，本文就集資詐騙罪非法占有目的之界定符合集資詐騙罪非法占有目的的性質(zhì)。 三、適應(yīng)司法實踐的現(xiàn)實需要 實際上，將集資詐騙罪中非法占有目的的涵義確定為非法控制、支配他人財物的目的，而不是永久性地占有他人財物的目的，更為實質(zhì)性的理由是，這種解釋適應(yīng)了社會的發(fā)展變化和司法實踐的需要。 為了避免主觀歸罪或客觀歸罪，全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀(jì)要規(guī)定，在司法實踐中，認(rèn)定是否具有非法占有目的，應(yīng)當(dāng)堅持主客觀相一致的原則，既要避免單純根據(jù)損失

26、結(jié)果客觀歸罪，也不能僅憑被告人自己的供述，而應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件具體情況具體分析。在處理具體案件的時候，對于有證據(jù)證明行為人不具有非法占有目的的，不能單純以財產(chǎn)不能歸還就按金融詐騙罪處罰。這種原則性的規(guī)定，其出發(fā)點是好的。但是也應(yīng)當(dāng)看到，對于行為人主觀目的的證明，是非常復(fù)雜的一項工作。我們知道，非法占有目的系行為人的一種內(nèi)心的想法和意圖，對于這種意圖的探究，在行為人不主動承認(rèn)的情況下只能借助于一些客觀的情形進(jìn)行推定。但是，推定的方式也是有局限的。局限之一表現(xiàn)在推定所得出的結(jié)論允許其他事實反證。局限之二，即便是運用推定的方法，也不能保證其得出的行為人主觀目的就是客觀存在的主觀目的，即“推定的主觀目的與客

27、觀存在的主觀目的并不是絕對等同的?！?陳興良：目的犯的法理探究，載法學(xué)研究2004 年第 3 期。從這個意義上來說，要從行為人非法獲取集資款后的客觀行為推定行為人是否具有永久性占有集資款的主觀目的就變得非常困難，比如，行為人“使用集資款進(jìn)行違法犯罪活動”、“抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財產(chǎn)，以逃避返還資金”和“隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，以逃避返還資金”或者“集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營活動或者用于生產(chǎn)經(jīng)營活動與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還”，均無法排除行為人歸還集資款的可能性，也就無法推出行為人主觀上系永久性占有集資款的目的。為此，我國學(xué)界有人主張取消集資詐騙罪中的非法占有目的，也

28、有學(xué)者建議修改金融犯罪的條款，將其規(guī)定為基本條款和加重條款兩種。對于不能證明行為人非法占有目的的，適用基本條款，而對于能夠證明行為人非法占有目的的，則適用加重條款。 汪曉：集資詐騙罪研究，上海社會科學(xué)院 2008 年碩士學(xué)位論文，第 29 頁；許其勇：金融詐騙罪的立法重構(gòu)從非法占有目的談起，載中國刑事法雜志2004 年第 3 期。以往刑法非法占有觀點支配下的集資詐騙罪非法占有目的認(rèn)定上的困難，無疑給司法實踐帶來了諸多困擾，與集資詐騙罪的嚴(yán)峻形勢和懲治集資詐騙罪的現(xiàn)實需要不相適應(yīng)。 這種情況下，將集資詐騙罪中非法占有目的的涵義確定為非法控制、支配他人財物（集資款）的目的，而不是永久性地占有他人財

29、物的目的，在一定程度上降低了司法機(jī)關(guān)在集資詐騙罪非法占有目的上的證明標(biāo)準(zhǔn)，使得對集資詐騙罪的刑法規(guī)制更為及時和有效，從而適應(yīng)了司法實踐的現(xiàn)實需要。 第二章 我國現(xiàn)有集資詐騙罪非法占有目的認(rèn)定規(guī)范之梳理 集資詐騙罪非法占有目的的認(rèn)定，是困擾刑法學(xué)界和司法實踐多年的一個難題。這可以從具體個案中集資詐騙罪非法占有目的之認(rèn)定出現(xiàn)的諸多爭議看出。另外，為了更好的指導(dǎo)司法實踐，加大對集資詐騙犯罪的打擊力度，我國最高司法機(jī)關(guān)一直比較重視對集資詐騙罪非法占有目的的解釋。應(yīng)該看到，這些司法解釋的出臺，為審理集資詐騙犯罪起到了重要的指導(dǎo)作用。同時，這些司法解釋中關(guān)于集資詐騙罪非法占有目的認(rèn)定之規(guī)定，也成為集資詐騙

30、罪非法占有目的研究中無法回避的一個課題。 第一節(jié) 集資詐騙罪非法占有目的認(rèn)定的規(guī)范依據(jù)及其評析 我國司法機(jī)關(guān)在對集資詐騙罪非法占有目的的認(rèn)定中，主要采用了一種推定的方法。對此，我國于 1996 年、2001 年和 2010 年先后頒行了最高人民法院關(guān)于審理詐騙案件具體應(yīng)用法律的若干問題的解釋（以下簡稱96 解釋）、全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀(jì)要（以下簡稱紀(jì)要）和最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（以下簡稱解釋），就如何認(rèn)定集資詐騙罪（或金融詐騙罪）中的非法占有目的問題作了規(guī)定。 一、96 解釋中關(guān)于集資詐騙罪非法占有目的之規(guī)定及評析 96 解釋第 3 條規(guī)定

31、，行為人實施決定第八條規(guī)定的行為，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其行為屬于“以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資”：（1）攜帶集資款逃跑的；（2）揮霍集資款，致使集資款無法返還的；（3）使用集資款進(jìn)行違法犯罪活動，致使集資款無法返還的；（4）具有其他欺詐行為，拒不返還集資款，或者致使集資款無法返還的。應(yīng)該看到，96 解釋中的第一種情形即攜帶集資款逃跑和第二種情形即揮霍集資款致使集資款無法返還，都可以推斷出行為人主觀上沒有歸還集資款的意圖，這是沒有疑問的。而從第三種情形即“使用集資款進(jìn)行違法犯罪活動，致使集資款無法返還的”能否推出行為人主觀上具有非法占有的目的，則不無疑問。對此，理論界也存在爭議

32、。比如有學(xué)者認(rèn)為，“從事販毒走私等活動，一旦集資款被用作這樣的活動就會轉(zhuǎn)變?yōu)榉缸锟铐?，案發(fā)后被國家沒收也是行為人意料之中，故此也可以推定行為人主觀上具有非法占有目的?！?陳興良：論金融詐騙罪主觀目的的認(rèn)定，載陳興良：當(dāng)代中國刑法新境域（第二版），中國人民大學(xué)出版社 2007 年版，第 740 頁。也有學(xué)者則認(rèn)為，“行為人將騙取來的資金從事高風(fēng)險營利活動的并不能排除其在贏利之后主動歸還集資款項的可能性。否則，沒有造成虧損就是一種非法占用資金的行為，如果造成虧損就推定其主觀上具有非法占有目的，僅僅以造成的后果定罪，實際上就是客觀歸罪。” 王立志：論集資詐騙罪中的“非法占有目的”，載河南金融管理干部

33、學(xué)院學(xué)報2005 年第 6 期。筆者認(rèn)為，由96 解釋中的第三種情形（“使用集資款進(jìn)行違法犯罪活動，致使集資款無法返還的”）能否推出行為人主觀上具有非法占有目的，這一問題還涉及到一個更為前提性的問題，即如何理解這里的非法占有目的。行為人使用集資款進(jìn)行違法犯罪活動，致使集資款無法返還的，如果按照主流的占有即所有，非法占有即剝奪他人財產(chǎn)所有權(quán)、永久性占有他人財產(chǎn)之理解，則很難據(jù)此認(rèn)定行為人具有非法占有的目的。因為從事違法犯罪或者高風(fēng)險等活動，完全具備歸還集資款的可能性。但是，在司法解釋的立場上，由“使用集資款進(jìn)行違法犯罪活動，致使集資款無法返還的”是可以推出行為人主觀上的非法占有目的的。據(jù)此可以看

34、出，96 解釋關(guān)于集資詐騙罪非法占有目的之認(rèn)定實際上是對傳統(tǒng)刑法理論下非法占有目的內(nèi)涵的一種突破。將非法募集的資金用于違法犯罪、高風(fēng)險活動，但是這種行為也系對資金的一種非法的、長期的控制，而如果這種對募集到的資金的非法控制最終導(dǎo)致了無法返還的結(jié)果，其無論對于金融管理秩序還是投資者的切身利益均造成了侵犯，應(yīng)該依照集資詐騙罪處理。這或許便是司法解釋將“使用集資款進(jìn)行違法犯罪活動，致使集資款無法返還的”作為集資詐騙罪非法占有目的推定基礎(chǔ)事實的根據(jù)。從這里我們可以看出，司法解釋對于集資詐騙罪非法占有目的的理解也是比較緩和的，其在一定程度上將對非法集資款的長期占用（并最終導(dǎo)致集資款無法返還）納入了集資詐

35、騙罪非法占有目的的內(nèi)涵，這與本文關(guān)于集資詐騙罪非法占有目的之界定存在某種共通之處。因為根據(jù)本文的觀點，集資詐騙罪中的非法占有目的是指非法控制、支配非法募集的資金的目的或意思。其中，非法控制、支配非法募集到的資金的意思不僅包括非法“所有”意思，還包括不具有永久性占有投資者財物的對財物長期支配和控制的意思。 二、紀(jì)要中關(guān)于集資詐騙罪非法占有目的之規(guī)定及評析 隨著社會經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，實踐中出現(xiàn)了集資詐騙的一些新的行為方式，96解釋已經(jīng)難以適應(yīng)認(rèn)定集資詐騙罪非法占有目的從而懲治集資詐騙罪的現(xiàn)實需要，因此，紀(jì)要對于認(rèn)定集資詐騙罪非法占有目的進(jìn)行了重新規(guī)定。根據(jù)紀(jì)要之規(guī)定，對于行為人通過詐騙的方法非法獲取

36、資金，造成數(shù)額較大資金不能歸還，并具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為具有非法占有的目的：（1）明知沒有歸還能力而大量騙取資金的；（2）非法獲取資金后逃跑的；（3）肆意揮霍騙取資金的；（4）使用騙取的資金進(jìn)行違法犯罪活動的；（5）抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財產(chǎn)，以逃避返還資金的；（6）隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，以逃避返還資金的；（7）其他非法占有資金、拒不返還的行為。與96 解釋相比，紀(jì)要新增了可以認(rèn)定為具有非法占有目的的三種情形，分別是：明知沒有歸還能力而大量騙取資金；抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財產(chǎn)，以逃避返還資金和隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，以逃避返還資金。從而使得據(jù)以推定行為人非法占

37、有目的的基礎(chǔ)事實更為具體和明確。其中，行為人明知沒有歸還能力仍然大量騙取資金，說明行為人非法集資當(dāng)時就沒有歸還投資者投資的意圖，也不具有回報投資者股權(quán)、債權(quán)的愿望，其非法占有目的并無多大異議，而且，這里的非法占有目的應(yīng)該是永久性占有投資者資金的目的。但是，“抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財產(chǎn)，以逃避返還資金”和“隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，以逃避返還資金”，并沒有排除行為人最終歸還集資款的可能性。在這種情況下，有關(guān)部門通過追蹤、取證、查處等程序，完全可以將行為人轉(zhuǎn)移、隱匿的資金找回。退一步而言，即便因為行為人抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財產(chǎn)，以逃避返還資金和隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，以逃避

38、返還資金最終導(dǎo)致數(shù)額較大的資金不能歸還，也并不能說明行為人非法募集到的集資在客觀上不存在，也就不能排除行為人對于非法募集到的集資具有歸還的能力，只是這個時候行為人將非法募集到的資金轉(zhuǎn)移、隱匿了而已。與將非法募集到的資金肆意揮霍從而導(dǎo)致非法募集的資金在客觀上消失不同，通過一些手段將非法募集到的資金轉(zhuǎn)移、隱匿，很有可能的情況是該非法募集的資金在客觀上依然存在，其能否最終返還，實際上在很大程度上取決于有關(guān)部門的追蹤和查處力度。因此，從行為人“抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財產(chǎn)，以逃避返還資金”和“隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，以逃避返還資金”的行為中，難以判斷出其主觀上具有永久性占有投資者財產(chǎn)的目的，

39、更多的或許是一種長期的、非法的占用目的。這與96 解釋規(guī)定的“使用集資款進(jìn)行違法犯罪活動，致使集資款無法返還”和紀(jì)要繼續(xù)規(guī)定的“使用騙取的資金進(jìn)行違法犯罪活動”是一樣的，因為在這些情形中，行為人對非法募集到的資金非法“所有”即永久性占有的意圖很難證明，而更多的是一種對資金的非法的長期占用。而司法解釋將這種對非法集資款的長期占用解釋為非法占有，顯然是傳統(tǒng)刑法理論非法占有目的涵義的一種突破，換言之，紀(jì)要在96 解釋的基礎(chǔ)上進(jìn)一步將對非法集資款的長期占用納入了集資詐騙罪非法占有目的的內(nèi)涵。三、解釋中以非法占有為目的的集資詐騙罪詳解為加強打擊非法集資犯罪，尤其是集資詐騙犯罪行為，進(jìn)一步對認(rèn)定非法占有為

40、目的的集資詐騙行為進(jìn)行規(guī)范，在96解釋以及紀(jì)要等文件發(fā)布之后，解釋進(jìn)一步明確了以非法占有為目的的集資詐騙罪的行為認(rèn)定。其第四條明確規(guī)定，符合下列情形任意一條，即可認(rèn)定是非法占有為目的的集資詐騙：（一）集資資金沒有用于對應(yīng)生產(chǎn)經(jīng)營活動，集資規(guī)模明顯大于生產(chǎn)經(jīng)營需要，導(dǎo)致資金無法返還；（二）亂用挪用集資款，導(dǎo)致資金無法返還；（三）攜款潛逃；（四）利用集資進(jìn)行非法活動；（五）挪用轉(zhuǎn)移資金，虛報財產(chǎn)，逃避集資款返還；（六）通過虛假賬目或者假破產(chǎn)逃避集資款返還；（七）大量資金去向不明，無法返還；（八）其他以非法占有為目的集資詐騙的。在解釋中，進(jìn)一步擴(kuò)大了以非法占有為目的的集資詐騙的認(rèn)定范圍，與紀(jì)要相比，

41、認(rèn)定情形又增加了兩種。一種為“大量資金去向不明，以致無法返還資金”，這一點在96解釋中也有類似規(guī)定，因行為人的主觀拒絕交代資金去向，所以非常容易就能看出，這是行為人主觀上不愿意返還資金，非常明顯的非法占有為目的。但是解釋中的另外一條，“集資資金沒有用于生產(chǎn)經(jīng)營，資金規(guī)模明顯大于生產(chǎn)經(jīng)營需要，導(dǎo)致資金不能正常返還”，這一點需要我們進(jìn)一步的推敲和分析。第一、僅僅以集資資金沒有用于生產(chǎn)經(jīng)營活動，是不能判定集資人以非法占有為目的，永久侵占集資款的，集資資金規(guī)模明顯大于生產(chǎn)經(jīng)營需要，也不能直接判定行為人有主觀侵占目的。我們不能判定只要不是生產(chǎn)經(jīng)營，就一定是違法犯罪行，也就是說，即使行為人在籌集到集資款后

42、沒有用于生產(chǎn)經(jīng)營，也不能判定其就一定構(gòu)成犯罪，如果集資人將籌集的資金用于其他一些非犯罪活動，但是沒有用于生產(chǎn)經(jīng)營，是客觀存在的。例如，行為人將籌集的資金做了其他投資，給企業(yè)員工發(fā)放工資或者福利，借貸給第三方等等。雖然這些行為也可能導(dǎo)致集資款無法正常返還，但是其中的客觀因素占比很高，并不一定能判定是行為人主觀不愿意返還。所以，在解釋中的這一條規(guī)定，需要我們分成兩個方面來看待，一方面是集資款沒有用于生產(chǎn)經(jīng)營并不能直接判定行為人有永久占有集資資金的主觀意圖，另一方面，可以判定行為人有一定的占用集資資金的主觀意圖。第二，從解釋中規(guī)定的集資資金沒有用于生產(chǎn)經(jīng)營，或者是集資資金規(guī)模明顯大于生產(chǎn)經(jīng)營需要這一

43、解釋來分析，那么其隱含的另一層意思就是，只要集資資金是用于生產(chǎn)經(jīng)營以及資金規(guī)模與生產(chǎn)經(jīng)營需要相符，那么即使最初集資的目的是非法的，或者是用非法手段集資的，即使集資資金最后也不能正常返還，也不能判定行為人就存在侵占集資資金的主觀意圖，也不能以集資詐騙罪來定罪。這樣的話，判定行為人是否具有非法侵占集資資金的主觀意圖，不是從集資的最初目的，或者是集資手段來判定的，而是根據(jù)行為人有沒有將集資資金合理、合法使用，與最初的行為無關(guān)。第三，經(jīng)過以上分析可以得出，解釋中關(guān)于集資資金沒有用于生產(chǎn)經(jīng)營或者是集資資金規(guī)模明顯大于生產(chǎn)經(jīng)營需求，導(dǎo)致集資資金不能正常返還這一解釋來看，判定行為人集資行為是以非法占有為目的

44、的內(nèi)在含義表現(xiàn)為：一方面，最終能否返還集資款，是屬于必要條件；另一方面，行為人是否非法占有集資資金。從這個角度分析，解釋中的這一規(guī)定其根本在于規(guī)定了是否合理、合法使用集資款，集資資金能否返還，才是判定行為人非法占有為目的的集資詐騙犯罪的標(biāo)準(zhǔn)。也就是說，解釋比紀(jì)要和96解釋在判定非法占有為目的的集資詐騙罪方面，打破了傳統(tǒng)刑法理論的束縛，在內(nèi)涵方面更具有深刻意義。第2節(jié) 認(rèn)定非法占有為目的的集資詐騙罪的法理發(fā)展評析 上文中，我們列舉了解釋中關(guān)于集資詐騙罪中非法占有目的的認(rèn)定規(guī)范并做了詳細(xì)分析，由此可以看出，立法部門的每一次法律解釋，都在不斷深化集資詐騙罪中有關(guān)非法占有目的的認(rèn)定規(guī)范，可以看出其發(fā)展

45、趨勢基本為：在判斷行為人非法占有目的的主觀意圖上，可以認(rèn)定的情形越來越豐富，涉及的范圍也在不斷擴(kuò)大；一直以來，刑法學(xué)界在判定非法占有方面都保持著一種思想，即“非法占有決定非法所有”，而解釋在不斷打破這一傳統(tǒng)思想的束縛，從更廣泛的角度，更寬的層面規(guī)定和解釋長期占有和非法占有這一行為，讓集資詐騙罪的判定更為嚴(yán)密。96解釋中，認(rèn)定對集資款的非法占有只提到一種情形，那就是“利用集資資金從事違法行為”，發(fā)展到紀(jì)要就拓寬為“轉(zhuǎn)移集資資金、隱瞞不報”、“制作虛假賬目，假破產(chǎn)”和“利用集資資金從事違法行為”和三個方面，到了解釋中，增加了導(dǎo)致集資資金不能返還這一要件，還增加了集資資金不用于生產(chǎn)經(jīng)營以及與生產(chǎn)經(jīng)營

46、資金需求規(guī)模不符這一項，由此可見，在認(rèn)定集資詐騙罪中關(guān)于非法占有目的的認(rèn)定更為豐富、廣泛和嚴(yán)密。但是，這里也有個問題，那就是非法占有和非法占用的關(guān)系到底是什么？集資詐騙罪中關(guān)于非法占有目的的認(rèn)定，如果行為人長期占有或者占用集資款，導(dǎo)致集資資金不能返還，是否可以認(rèn)定為非法占有。我們可以看出，這里的非法占有已經(jīng)突破了刑法學(xué)中關(guān)于“非法占有決定非法所有”的范疇，占有目的的含義更為廣泛，其中包括了長期非法占用，而長期非法占用進(jìn)一步認(rèn)定為非法占有目的，也正是本文對于集資詐騙罪中關(guān)于非法占有的認(rèn)定內(nèi)涵。從這個角度講，解釋中關(guān)于非法占有目的的認(rèn)定，對本文界定集資詐騙罪中關(guān)于非法占有目的有佐證的意義。第三章

47、集資詐騙罪非法占有目的的產(chǎn)生時間 我國法學(xué)界目前對集資詐騙罪中關(guān)于非法占有目的的研究中，關(guān)于產(chǎn)生時間的研究都是在認(rèn)定非法占有目的的時候順帶確認(rèn)，沒有人專門針對這一問題進(jìn)行研究。所以，本文對于該犯罪認(rèn)定的產(chǎn)生時間研究具有非常重要的意義。第一節(jié) 針對非法占有目的產(chǎn)生時間的研究現(xiàn)狀研究集資詐騙罪以及該犯罪行為中的非法占有目的，其產(chǎn)生時間的研究是非常值得關(guān)注的，這個問題的意義非常重大。在研究這個問題的時候，首先要以非法占有目的產(chǎn)生時間的相關(guān)研究理論為基礎(chǔ)。然而，經(jīng)過大量的查閱資料發(fā)現(xiàn)，我國刑法界以及法學(xué)界關(guān)于這一問題的研究一直處于發(fā)展緩慢的狀態(tài)。直到最近幾年，才有個別學(xué)者開始關(guān)注這一問題，并逐步認(rèn)識到

48、研究這一問題的價值和意義所在。但是，大多數(shù)的人還是將精力投入到非法占有目的的研究上，而關(guān)于其產(chǎn)生時間的研究一直沒有大的發(fā)展，投入的時間和精力也非常之少，導(dǎo)致這一問題的研究一直處于滯后狀態(tài)。但是，我們不可否認(rèn)，關(guān)于非法占有目的產(chǎn)生時間的研究在研究非法占有目的中具有重要的地位和作用。也就是說，如果要深入研究非法占有目的，必然要對其產(chǎn)生時間進(jìn)行深入研究，這個問題是不可避免的，也是不可忽視的。因為，非法占有目的的產(chǎn)生時間，對于認(rèn)定非法占有目的的有著至關(guān)重要的作用，而且是決定性的作用。在查閱資料過程中筆者發(fā)現(xiàn)，人民大學(xué)博士劉志偉的論著侵占罪研究中，曾經(jīng)對非法占有目的的產(chǎn)生時間進(jìn)行過專門的論述，并且在研究

49、這一問題上達(dá)到了一定深度。還有一點值得關(guān)注，曾任浙江省高院刑事審判庭副審判長的陳增寶也做過一些關(guān)于非法占有目的產(chǎn)生時間的研究。雖然這些研究包含的信息量較少，但是不影響其作為本文研究的重要參考理論。 第二節(jié) 集資詐騙罪非法占有目的的形成時間 一、非法占有目的之產(chǎn)生時間的相關(guān)概念根據(jù)陳增寶的研究，非法占有目的之產(chǎn)生時間是某個時間點或者某段時間的特定點，主要針對行為人決定非法占有或者開始非法占有的時間點 陳增寶：“非法占有目的的產(chǎn)生時間”之研究，載中國刑事法雜志2004 年第 2 期。 。本文研究認(rèn)為，這個定義基本是符合其內(nèi)涵的，但是具體到集資詐騙罪中，要分為兩個部分去分析，一方面是行為人非法占有意

50、圖，也就是決定非法占有和控制財物，另一方面是非法占有事實的發(fā)生，只有這兩者形成統(tǒng)一，才是非法占有目的，而且這里的非法占有不僅包含了占有，也包含了占用，表達(dá)的是非法所有的意思。因此這里的定義更為廣泛。在集資詐騙罪中，研究非法占有目的之產(chǎn)生時間，不能僅僅以試圖占有、支配他人財物的決定時間點或者某個特定時間段來認(rèn)定，而且也要包含非法占用他人財物的行為決定時間以及特定的時間段。所以，在集資詐騙罪中，所說的非法占有目的之產(chǎn)生時間，應(yīng)該是非法所有、控制、占用他人財物的行為決定時間點或者是特定時間段。二、非法占有目的之產(chǎn)生時間的相關(guān)特特征 在集資詐騙罪中，要將非法占有產(chǎn)生時間和實際占有時間區(qū)分開來，這兩者是

51、有本質(zhì)區(qū)別的。雖然這兩者都與非法占有時間的問題有關(guān)。但是從概念上講是完全不同的。非法占有產(chǎn)生時間是指決議占有他人財物的某個時間點；而非法占有時間是指行為人非法占有他人財物的實際持續(xù)時間，是一個時間段的問題。按照時間的角度分析，非法占有產(chǎn)生時間主要著重在決議產(chǎn)生時間以及決議產(chǎn)生所處的時間段；而非法占有時間則主要著重于某一個時間跨度的長短。在集資詐騙罪中，非法占有產(chǎn)生時間不僅有與其他非法占有產(chǎn)生時間的共同特征，而且也有其特殊之處。在這一點上，法學(xué)界學(xué)者提出了很多不同意見，最為主要的就是集資詐騙罪中，涉及到非法占有的產(chǎn)生時間是具有一定的暫時性的，一旦行為人主觀的意圖實現(xiàn)或者達(dá)到某一目的，這個產(chǎn)生時間

52、就已經(jīng)消失了 薛瑞麟：論集資詐騙罪，載政法論壇（中國政法大學(xué)學(xué)報）2000 年第 4 期。因此，陳增寶對非法占有產(chǎn)生時間的定義雖然基本符合其內(nèi)涵。但是仍然存不嚴(yán)密和不完善之處。所以，本文研究認(rèn)為，要想認(rèn)定集資詐騙罪中的非法占有產(chǎn)生時間，還應(yīng)當(dāng)將其放在集資詐騙罪特定的環(huán)境中分析。在上文的論述中，我們已經(jīng)得出，集資詐騙最終關(guān)于非法占有的目的是行為人主觀故意的，這是其根本要件，所以按照犯罪故意的一般原理，它的產(chǎn)生時間也必須符合。“主觀要件就是行為人犯罪故意，是構(gòu)成要件的核心，認(rèn)定其犯罪故意的時間點，就是要確定其犯罪行為進(jìn)行實施的時間點，這個時間點構(gòu)成了犯罪要件?！?林鈺雄：新刑法總則，中國人民大學(xué)出

53、版社 2009 年版，第 142 頁。從這一點也可以看出，在集資詐騙罪中，對于非法占有目的的認(rèn)定，主要還是看構(gòu)成行為人犯罪要件的犯罪故意產(chǎn)生的時間點，首先是詐騙，這是要件的開始，才可以認(rèn)定行為人形成犯罪故意的時間起始。這樣看來，集資詐騙罪中，認(rèn)定非法占有產(chǎn)生時間，一方面可以認(rèn)定為行為人進(jìn)行詐騙集資的行為發(fā)生時，也可以認(rèn)定為行為人集資詐騙的犯罪故意實施之前。而且無論從哪個時間認(rèn)定，其最關(guān)鍵的還是行為人的主觀故意，從采用非法手段進(jìn)行集資就是非法占有目的的開始，不需要任何附加條件。一旦非法集資目的實現(xiàn)，那么非法占有目的也就完成了，其產(chǎn)生時間也就消失，因此，這個時間具有特殊的短暫性。 第三節(jié) 集資詐騙

54、罪非法占有目的產(chǎn)生時間的確定 在集資詐騙犯罪中，非法占有目的決意產(chǎn)生時間可以根據(jù)時間點不同分為三種，一種是事前非法占有目的，第二種是事中非法占有目的，第三種是事后非法占有目的。需要強調(diào)的是，這里所說的事前非法占有目的、事中非法占有目的和事后非法占有目的，都是在集資詐騙中的非法籌集款項特定條件下，與其他無關(guān)。再明確一點說就是募集到資金前、募集資金過程中已經(jīng)募集到資金后三個時間段。一、募集資金前非法占有目的集資詐騙中，行為人在募集到資金之前產(chǎn)生非法占有目的的主觀決意是很正常的事情，大多數(shù)非法占有目的的集資詐騙都屬于這一種。例如發(fā)生在2003年的田成志詐騙案，行為人田成志巧立名目，謊稱與他人合伙經(jīng)營

55、，并編造虛假的項目合同以及虛假合作經(jīng)營合同，面向社會進(jìn)行非法集資，謊稱低投入高回報，誘騙集資832.9萬元，受害人達(dá)82人。 中華人民共和國最高人民法院刑事審判第一、二、三、四、五庭主編：中國刑事審判指導(dǎo)案例（侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪），法律出版社 2009 年版，第 234 頁。還有就是轟動一時的斯茶仙非法集資詐騙案，行為人斯茶仙捏造公司虛假經(jīng)營狀況和相關(guān)數(shù)據(jù)，編造虛假項目，并通過媒體進(jìn)行虛假廣告，以高額回報為由，騙取投資人信任。 陳永輝：最高法院公布四起集資詐騙犯罪典型案，載人民法院報2009 年 8 月 6 日第 1 版。此外，包括所有利用虛假項目、虛假協(xié)議、虛假合伙經(jīng)營合同等方式向

56、他人非法集資的。 陳永輝：最高法院公布四起集資詐騙犯罪典型案，載人民法院報2009 年 8 月 6 日第 1 版。這些非法集資行為表現(xiàn)出明顯的詐騙特征，而且都具有募集資金前表現(xiàn)出非法占有目的的性質(zhì)。無論是捏造、編造虛假協(xié)議書、虛假項目或者是合同書，都是行為人已經(jīng)決意要實現(xiàn)非法占有目的的動機(jī)下產(chǎn)生的，而這些造假行為是騙取他人信任的手段，誘騙他人投資，實現(xiàn)其對他人錢財非法占有目的。這些案例中的非法占有目的就是體現(xiàn)了非法支配、控制集資款的內(nèi)涵。這里的非法支配和控制集資款，首先是包含了非法所有的內(nèi)涵，也就是剝奪或者侵害他人對財產(chǎn)的控制和所有權(quán)、將他人財物永久據(jù)為己有；其次，這里的非法占有目的也包括了非

57、永久性支配、控制他人財物或者非永久據(jù)為己有的內(nèi)涵。也就是說，在集資詐騙犯罪中，非法占有目的包含了所有和控制兩層意思，只要是行為人產(chǎn)生了所有和控制的主觀意圖，而且是通過非法手段進(jìn)行集資，騙取他人錢財，就可以認(rèn)定行為人屬于非法占有目的。二、事中非法占有的目的 行為人在募集資金的過程中，也會出現(xiàn)非法占有目的。本文研究認(rèn)為，這里有兩方面的問題需要關(guān)注，首先，行為人在合法集資過程中會產(chǎn)生非法占有目的；其次，行為人募集資金款項開始時，非法占有目的產(chǎn)生時間終止。第一、首先要區(qū)分行為人的集資手段是否合法，如果集資手段非法，那就符合了我國刑法192條之規(guī)定，也就是采用詐騙手段進(jìn)行集資，已經(jīng)可以非常明顯地看出行為

58、人非法占有的主觀意圖，不再需要更多佐證判定。也就是說，如果行為人采用了詐騙手段，就表明行為人產(chǎn)生了對集資資金非法支配和控制的主觀決意，根據(jù)本文之前給出的非法占有目的的相關(guān)界定，已經(jīng)產(chǎn)生了構(gòu)成非法占有目的詐騙的要件，可以直接判定其非法占有目的集資詐騙。這個過程中，行為人采取非法集資的手段募集資金，是為了實現(xiàn)其對資金非法所有和控制的目的，行為人完成了其非法占有目的，那么自然之后的行為中也就不可能再出現(xiàn)非法占有目的。這種情形是屬于募集資金前非法占有目的的范疇。所以，這一小節(jié)中評定事中非法占有目的，應(yīng)該局限于募集資金過程中產(chǎn)生非法占有目的。例如，行為人為了擴(kuò)大生產(chǎn)經(jīng)營或者是其他合法資金需求進(jìn)行集資，而且沒有采取編造虛假項目、虛假合同和協(xié)議等明顯的詐騙方式，只是在實際募集自己過程中由于主觀意圖的改變進(jìn)而采取了非法手段進(jìn)行集資，這時行為人就產(chǎn)生了非法支配和控制他人財物的主觀意圖，構(gòu)成了非法占有目的的集資詐騙。這里需要提醒的是，在對行為人進(jìn)行集資詐騙量刑或者認(rèn)定的時候，在非