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文檔簡介

1、中國董事及高管責任保險的發(fā)展及前景謝大衛(wèi)上海財經(jīng)大學課題背景介紹國內(nèi)需求過低問題分析如何把握機遇開創(chuàng)事業(yè)近年來國內(nèi)發(fā)展態(tài)勢及其特點1.課題背景董事及高級管理人員責任險概述n董事及高級管理人員責任保險(Directors and Officers Liability Insurance),就是公司董事及高級管理人員在行使職權(quán)時,因過錯導致第三者遭受經(jīng)濟損失,依法應承擔相應經(jīng)濟賠償責任的風險,將它轉(zhuǎn)嫁給保險公司,由保險公司按合同約定來承擔經(jīng)濟賠償責任。n該險種涉及的過錯行為包括:違反義務的行為過失行為與事實不符的陳述誤導股東的陳述應作為而不作為或其他過錯行為n主要保障對象為公司董事、獨立董事、公司

2、高級職員以及外派到其他公司的董事和高級職員。國內(nèi)外現(xiàn)狀n 董事責任保險起源于20世紀30年代,當時倫敦勞埃德保險協(xié)會(Lloyds)為公司董事和高級職員設計了董事責任保險項目。隨著商業(yè)經(jīng)濟的迅猛發(fā)展, 第三者起訴等商業(yè)訴訟的頻繁發(fā)生,越來越多的公司高級管理人員意識到自己的責任和能力不對等, 董事責任保險市場逐漸成熟起來。n 我國董事責任保險的產(chǎn)生源自2002年1月7日中國證監(jiān)會和國家經(jīng)貿(mào)委發(fā)布的上市公司治理準則,該準則第39條規(guī)定:“經(jīng)股東大會批準,上市公司可以為董事購買責任保險。但董事因違反法律法規(guī)和公司章程規(guī)定而導致的責任除外。n 2002年1月23日,由平安保險和美國丘博(chubb)公

3、司聯(lián)合推出了中國第一個董事責任保單,并當場給深萬科老總王石免費提供了一份保險,價值500萬元人民幣。隨后,我國許多上市公司在公司年報中提出要為公司董事及高管人員購買該保險,如北大高科、重慶路橋、福建雙菱等。我國上市公司投保狀況n 但事實上,我國上市公司共有1400多家,對更多的上市公司來說,它們多持一種積極關(guān)注、謹慎購買的態(tài)度。n 美國Tillinghast-Towers Perrin公司2003年的一份調(diào)查報告顯示,有97%的美國上市公司購買了董事責任險,某些行業(yè)的投保率甚至達到100%,加拿大公司購買董事責任險的比率為86%,董事責任險的參保率在我國香港也達到了76%。而國內(nèi)上市公司購買該

4、保險的比率不足2%。2.國內(nèi)需求過低原因分析國內(nèi)需求過低原因分析法律體系n 最主要原因是法律制度存在的缺陷。我國的公司董事在經(jīng)營過程中實際承擔的責任相對較小,尤其是對第三者的責任,至于民事賠償責任的風險更是微不足道。n 由于相關(guān)規(guī)定和條款的零散性、不系統(tǒng)性、缺乏可操作性的緣故及其他諸多因素的制約,使得以股東代表訴訟、投資者集團訴訟為核心內(nèi)容的投資者權(quán)益訴訟制度無法真正建立,相應的民事賠償制度難以落到實處。國內(nèi)需求過低原因分析管理機制n 其次,管理者激勵機制不完善。我國上市公司大多先天不足,企業(yè)沒有象西方國家的企業(yè)那樣經(jīng)歷一個由小到大,新舊股東相互磨合的過程。n 管理者普遍缺乏與投資者合作,回報

5、投資者的意識,公司治理水平低下。而且股權(quán)相對集中,“一股獨大”的現(xiàn)象普遍存在,導致了絕大部分的董事及重要的經(jīng)營管理人員都是既定行政命令的產(chǎn)物,或者是大股東操縱的結(jié)果,完全不是經(jīng)理人市場優(yōu)勝劣汰的自發(fā)調(diào)節(jié)和投資者作為經(jīng)理人進行理性選擇的結(jié)果。國內(nèi)需求過低原因分析保險范圍n 再次,現(xiàn)有保險合同保險范圍過分狹窄,且國內(nèi)目前未發(fā)生一起賠付案例,使得公司缺乏投保興趣。n 現(xiàn)有的訴訟案例表明,大多數(shù)情況是上市公司相關(guān)人員的故意、蓄意的行為,保險公司對此類行為在產(chǎn)品免責條款里做了明確的規(guī)定。又比如,對于罰款或懲罰性賠償,保險公司不負賠償責任。而從上市公司相關(guān)責任人的情況看,目前的主要風險之一即是被罰款,這就

6、在一定程度上降低了該險種的吸引力。國內(nèi)需求過低原因分析條款模糊n 保險公司對許多條款的理解都未作詳細的說明,導致保險條款缺乏統(tǒng)一的規(guī)范和標準,也增加了公司的疑慮。如過失行為如何認定,是否遵循西方國家普遍采取的“經(jīng)營判斷原則(Business Judgment Rule)”?這一點是上市公司相關(guān)人員最關(guān)注的問題之一。3.我國在該領域的發(fā)展態(tài)勢初現(xiàn)端倪n 隨著證券市場的發(fā)展,加強上市公司管理人員民事責任,完善公司治理結(jié)構(gòu)已經(jīng)提上議事日程。修訂后的公司法及證券法規(guī)定,董事和高管人員在履職過程中,如果對公司或者第三人造成損失,個人要承擔經(jīng)濟賠償責任。同時還制定了股東代表訴訟制度,規(guī)定在某些情況下,持股

7、超過1%的股東可以提起股東代表訴訟。政策逐漸出臺n 同時,政府和監(jiān)管部門已經(jīng)認識到“一股獨大”帶來的種種危害,并于2005年重新啟動擱置多年的股權(quán)分置改革,解決了制約中國資本市場發(fā)展的重大制度性缺陷,使上市公司大小股東利益趨同,優(yōu)化了公司治理結(jié)構(gòu),為中國股市穩(wěn)定健康發(fā)展奠定了良好的基礎。n 而高管險也一直在得到監(jiān)管層的支持,早在06年6月,國務院就在國務院關(guān)于保險業(yè)改革發(fā)展的若干意見中提出,要推動“董事責任保險”的發(fā)展,在07年的全國金融工作會議上,溫家寶總理也將“責任保險”作為大力推進保險產(chǎn)品創(chuàng)新的重點之一。海外上市問題凸顯n 企業(yè)的海外上市加快了董事責任險的引進步伐。近幾年來,中國企業(yè)赴海

8、外上市成為一股潮流,目前已達到上百家的規(guī)模,而海外上市的地點很多選擇在集體訴訟司空見慣的美國。據(jù)統(tǒng)計,迄今為止,約18.4%的美國上市公司被訴,在美上市的外國公司被訴比例也高達14%。海外上市的中國概念股,也不能幸免。n 自從2001年6月29日,中華網(wǎng)被告上美國法庭以來,先后有網(wǎng)易、中國人壽、UT斯達康、中航油、新浪、前程無憂等7家公司遭遇了集體訴訟。除了網(wǎng)易以賠償435萬美元的代價與投資者達成庭外和解之外,其余6家尚未結(jié)案。而董事責任訴訟所涉及的訴訟費用與賠償金額對企業(yè)和管理者來講,都是一個沉重的負擔。我國董事及高管責任保險的發(fā)展n 總之,董事責任保險制度是市場經(jīng)濟不斷發(fā)展的產(chǎn)物。隨著公司

9、治理狀況的不斷改善與相關(guān)法律法規(guī)的建設,法律的震懾力和董事責任訴訟的壓力將日益凸顯,上市公司對董事及高級管理人員責任險的潛在需求勢必逐漸釋放出來,成為強大的有效需求。董事及高管責任保險任重而道遠n制度仍需不斷完善建立健全民事賠償機制和股東訴訟機制在董事責任歸責制度中引入經(jīng)營判斷原則政企分開,培育經(jīng)理人市場n保險公司要設計更加實用的保單確定合理的承保責任范圍合理設計賠付方法,降低道德風險民事賠償機制和股東訴訟機制n 我國現(xiàn)行法律制度仍重在強調(diào)董事和高級職員的行政責任和刑事責任,而在民事責任方面尤其真正與受害人經(jīng)濟利益密切相關(guān)的民事責任方面相對比較薄弱。n 美國公司的董事責任險參保率之所以高,是因

10、為美國的法律對投資者的保護最為充分,美國的股東訴訟制度最為發(fā)達,董事和高管的執(zhí)業(yè)風險最高。 n 我國由于成文法的固有缺陷,訴訟常以法律沒有明確規(guī)定而被駁回,大量的公司糾紛不能得到及時解決,投資者利益無法得到有效保護,公司的健康運行受到嚴重威脅。引入經(jīng)營判斷原則n 按照我國的法律規(guī)定和保單條款,違反法律、法規(guī)和公司章程的行為造成的損失是禁止補償?shù)摹H绻桓耪J定過錯即違法,董事責任險根本就沒有存在的必要。n 為了使民事責任歸責適應董事及高級管理人員責任保險的引入,應當切斷違法性與過錯的紐帶聯(lián)系。經(jīng)營判斷原則給法院在針對公司經(jīng)營者過錯行為提出的指控時留下了較大的裁量余地,可以在對經(jīng)營者行為的違法性不

11、給予評價的情況下,依據(jù)經(jīng)營者的過錯判決其承擔民事責任,其賠償金額進而可由保險人代為支付。政企分開培育市場n 我國企業(yè)的管理者大多都是行政任命的,根本不是市場優(yōu)勝劣汰的結(jié)果。股票價格則更多地受到政策的影響,不能客觀反映管理者的經(jīng)營業(yè)績。競爭性的人力資本市場會根據(jù)經(jīng)理人過去的從業(yè)記錄和業(yè)績對其人力資本價值進行評估和定價。經(jīng)理人過去的成功和失敗直接影響到他現(xiàn)在所能得到的薪酬。因此,他們會十分重視樹立和維護自己的聲譽,盡力減少任何使其名譽受損的事件發(fā)生,從而有助于董事及高管險的發(fā)展。確定合理的承保責任范圍n 將被告董事的應訴費用等合理支出列入承保范圍。n 原來屬于保障范圍的誹謗、歧視、性騷擾,都是侵犯

12、人格權(quán)的行為,建議不再承保。n 建議刪除某些不合適宜的條款,例如違法不賠的規(guī)定。這是因為該條款的存在等于將董事應承擔的一切民事責任統(tǒng)統(tǒng)拒之門外。n 保險對象除了公司董監(jiān)事、高管外,還延伸至子公司管理層及公司自身,保障的行為包括董監(jiān)事及高管管理過失、勞動用工過失等。合理設計賠付方法,降低道德風險n 可以借鑒國外的做法,在免賠額之外另外規(guī)定一定比例的損失由被保險人自負。這不僅有助于鎖定保險公司的最大賠償風險,而且有助于公司加強內(nèi)控,防范重大過失行為。n 根據(jù)被保險公司治理狀況所提示的風險水平實行差別董事責任保險費率和差別保險額度制度。對于有良好執(zhí)業(yè)記錄的公司,可以采用較低的保險費率并提供較多的保險

13、額度;而對于有不良執(zhí)業(yè)記錄的公司,可以實行較高的保險費率而且提供金額較小的保單,甚至可以拒絕承保。4.如何把握機遇開創(chuàng)事業(yè)分析優(yōu)勢揚長避短n 隨著市場環(huán)境的逐步改善,高管險的開發(fā)勢在必行,星達作為專業(yè)性很強的中介機構(gòu),應該發(fā)揮自己的優(yōu)勢.n 但發(fā)揮優(yōu)勢絕不能流于形式,一定要調(diào)研清楚什么是我們的優(yōu)勢,這些優(yōu)勢對于行業(yè)究竟有多大影響,對于日新月異的市場這種優(yōu)勢是否穩(wěn)定等,這些都需要建立在前期有針對且詳細的調(diào)研基礎上。n 除了縱向的優(yōu)勢發(fā)掘,其次還要注重橫向的行業(yè)內(nèi)部比較,市場上很多與我們類似的公司存在,所以揚長避短,學習借鑒也在所難免,這樣才能在這塊新興的土地上潛心耕耘??蛻敉诰蝮w系建立n 根據(jù)資源地域分布和企業(yè)性質(zhì),有選擇地開展業(yè)務建立客戶挖掘體系,形成良性客戶鏈。n 有意向在海外上市的國內(nèi)上市公司,因為在海外上市會面臨要求必須購買董事責任險的情況。n 大型上市公司,因為,大型上市公司由于公司規(guī)模大,一旦發(fā)生訴訟,其潛在的損失也就大,董事及高管的個人財富將無法補償股東的損失,最終大部分的損失還得由公司和股東自己承擔。保險公司保單可定制化戰(zhàn)略n 為保險公司提供合理的保單設計方案,因為星達更接近客戶,了解客戶需求

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