煤礦兼并重組涉及的十個法律問題

1、煤礦兼并重組涉及的十個法律問題作者: 中呂律師事務(wù)所 高劍生席卷山西，影響全國的煤礦兼并重組活動正在向縱深發(fā)展。作 為一次重大的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整，無疑涉及到諸多的法律問題。正確認(rèn) 識并加以解決，是擺在各級政府和重組主體面前的一項重要工作， 同時也是需要我們法律人研究并回答的問題。下面就煤礦兼并重組實踐中遇到的十個法律問題，進(jìn)行簡要分 析，以期引起同行的討論。一、關(guān)于采礦權(quán)的價值及評估標(biāo)準(zhǔn)。采礦權(quán)的價值是當(dāng)下山西煤礦兼并重組的重要困惑，是影響進(jìn) 程的瓶頸所在，具體表現(xiàn)在省政府（ 2008）83 號文件規(guī)定的采礦權(quán) 補償標(biāo)準(zhǔn)是否反映了采礦權(quán)的市場價值，能否作為采礦權(quán)的評估標(biāo) 準(zhǔn)。兼并各方認(rèn)識大相徑庭，

2、無法統(tǒng)一。如何看待采礦權(quán)已有的評 估標(biāo)準(zhǔn)與省政府“ 83 號文件”的沖突，需要對采礦權(quán)的屬性、權(quán)利 主體、處分權(quán)的行使等基礎(chǔ)概念作一個簡要認(rèn)識。1、采礦權(quán)的屬性我國物權(quán)法將采礦權(quán)定性為用益物權(quán)，并明確規(guī)定“用益物權(quán) 人對他人所有的動產(chǎn)或不動產(chǎn)，依法享有占有、使用和收益的權(quán)利 ”。毫無疑問，用益物權(quán)具有物權(quán)的本質(zhì)特征，是一種支配和排他 的權(quán)利。采礦權(quán)人享有占有、使用、收益三項權(quán)能，是否意味著采礦權(quán) 人不享有處分用益物權(quán)的權(quán)利？從所有權(quán)的結(jié)構(gòu)和性質(zhì)看，其項下的處分權(quán)是指權(quán)利人對標(biāo)的 物進(jìn)行事實上的處分。采礦權(quán)人對其獲得的占有、使用、收益權(quán)進(jìn) 行轉(zhuǎn)讓與所有權(quán)人行使處分權(quán)是完全不同的概念，理由是，用益

3、物 權(quán)是作為權(quán)利人直接支配物的使用價值的物權(quán)，權(quán)利人可以對物加 以占有、使用、收益從而獲得利益，包括使用利益、天然孳息。因 此用益物權(quán)雖然是在所有權(quán)基礎(chǔ)上設(shè)定的，但其一經(jīng)設(shè)立就有了獨 立的價值；用益物權(quán)人也就擁有了獨立于所有權(quán)人之外的利益。用 益物權(quán)本身就是一種獨立的財產(chǎn)權(quán)利，體現(xiàn)的是財產(chǎn)利益。我國礦產(chǎn)資源法也明確規(guī)定，“經(jīng)依法批準(zhǔn)可以將采礦權(quán) 轉(zhuǎn)讓”。由此看，采礦權(quán)是一種可以轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)權(quán)。2、如何確定采礦權(quán)的轉(zhuǎn)讓價 既然采礦權(quán)是獨立于所有權(quán)之外的財產(chǎn)權(quán)利，“特許 +合同”的 過程，無疑賦予其私權(quán)的屬性，一旦進(jìn)入二級市場，其定價權(quán)應(yīng)當(dāng) 屬于采礦權(quán)持有人，取決于交易主體雙方的意愿，是平等協(xié)商的結(jié)

4、 果。鑒于交易的公平性考量，交易雙方也選擇專業(yè)的中介評估機(jī)構(gòu) 進(jìn)行評估作價。特別是在一方或雙方為國資企業(yè)時，中介評估就成 為必要，但這絕不意味著制定采礦權(quán)在二級市場的轉(zhuǎn)讓價是由交易 雙方之外的第三方享有并行使，也不屬于行政許可權(quán)的范疇。通過中介評估作價，涉及到作價的標(biāo)準(zhǔn)和標(biāo)準(zhǔn)制定。我們注意 到早在 1999 年國土資源部頒布的探礦權(quán)采礦權(quán)評估管理暫行辦法 ，就對采礦權(quán)的評估方法和標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了規(guī)定， 2008 年又通過礦 業(yè)權(quán)評估管理辦法進(jìn)一步明確了“可比銷售法”和“貼現(xiàn)現(xiàn)金流 量法”等方法和標(biāo)準(zhǔn)。這兩種方法最本質(zhì)的特征就是充分考慮了市 場行情，體現(xiàn)的是市場交易的規(guī)則和規(guī)律。不難看出，采礦權(quán)的轉(zhuǎn)

5、讓價是通過市場發(fā)現(xiàn)價格機(jī)制，由交易雙方協(xié)商確定的。3、晉辦發(fā)（ 2008）83號文的性質(zhì)及地位為配合全省煤炭資源整合工作， 2008年 9 月山西省國土資源廳 制訂了關(guān)于煤炭企業(yè)兼并重組涉及資源采礦權(quán)價款處置辦法 ， 之后省政府辦公廳以晉辦發(fā)（ 2008）83號文轉(zhuǎn)發(fā)。 83 號文最核心的 精神有兩條：一是被兼并煤礦在 187 號令實施前繳納了資源價款的 ，除退還剩余資源量的價款外，按原價款標(biāo)準(zhǔn)的 100%給予經(jīng)濟(jì)補償 ；二是被兼并煤礦在 187 號令實施后繳納資源價款的，除退還剩余 資源量的價款外，按原價款標(biāo)準(zhǔn)的 50%給予經(jīng)濟(jì)補償。 83 號文由此 成為山西煤礦兼并重組中采礦權(quán)作價的法定標(biāo)

6、準(zhǔn)。83 號文具有什么樣的法律地位？這是法律人應(yīng)有的思考。1）從法律效力看， 83 號文只是一個政府部門文件，不屬于法 律范疇。盡管省政府辦公廳進(jìn)行了轉(zhuǎn)發(fā)，但并未改變其屬性。其效 力在國土資源部礦業(yè)權(quán)評估管理辦法之下。2）從財產(chǎn)權(quán)屬關(guān)系看， 83 號文屬于資源管理人對用益物權(quán)的 處分行為。如前所述，采礦權(quán)是用益物權(quán)人通過合同關(guān)系從資源所 有權(quán)人手中取得，已經(jīng)形成了獨立于所有權(quán)之外的財產(chǎn)權(quán)。物權(quán)法 第 123 條規(guī)定：“依法取得的采礦權(quán)受法律保護(hù)”。采礦權(quán)人享有 處分的權(quán)利。煤礦兼并重組體現(xiàn)的是采礦權(quán)二級市場轉(zhuǎn)讓的法律關(guān) 系，屬于市場主體間的平等交易行為，體現(xiàn)的應(yīng)該是采礦權(quán)人的意 志，在不損害資

7、源所有權(quán)人利益的情況下，資源管理人不應(yīng)干預(yù)采 礦權(quán)的正常流轉(zhuǎn)。也許有人說，國企作為收購主體，收購價高了，就是對資源所 有權(quán)的損害。這種說法是不正確的。其問題在于混淆了國企和資源 所有權(quán)人的概念。資源國家所有并不等于國企所有。綜上分析， 83 號文是一個具有指導(dǎo)性的政府文件，而不應(yīng)視為 具有強制力的采礦權(quán)評估標(biāo)準(zhǔn)，更不應(yīng)該作為采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓中必須執(zhí) 行的法定補償標(biāo)準(zhǔn)。有關(guān)采礦權(quán)的轉(zhuǎn)讓作價，應(yīng)有的思維和做法還 是回歸市場，回歸到國務(wù)院 14部委（ 2009）157 號文件所要求的“ 煤炭資源價格的確定，要按照國土資源部礦業(yè)權(quán)評估有關(guān)工作的規(guī) 定”上來。二、隱名投資人與名義持股人的關(guān)系及其股權(quán)確認(rèn)。公司

8、中的隱名投資是指一方實際認(rèn)購出資，但公司章程、股東 名冊或工商登記材料記載的投資人卻為他人的現(xiàn)象。也叫隱名股東 或匿名股東。是實際出資人規(guī)避法律規(guī)定或者隱蔽財產(chǎn)情形的行為 。是在煤礦兼并重組中較為普遍的現(xiàn)象，正確認(rèn)識和處理隱名投資 關(guān)系，是山西煤礦兼并重組依法推進(jìn)的重要內(nèi)容。1、要區(qū)分合法隱名出資和非法隱名出資1）合法隱名出資，包括代理、行紀(jì)、信托等。對此種情況公 司法未禁止，隱名投資行為應(yīng)該是有效的。當(dāng)然要考慮以下因素 ：一是否實際出資；二是其他股東是否知道隱名股東的存在，并且 認(rèn)可其以股東身份行使權(quán)利。2）非法隱名出資常見的有，出資款為非法取得，身份限定（如 公務(wù)員委托出資）等。根據(jù)合同法

9、第 58 條的規(guī)定，非法的隱名 出資，應(yīng)當(dāng)返還給隱名出資人，但不能超過其原始的出資，超過部 分應(yīng)當(dāng)沒收，否則就有行為人通過違法合同獲利之嫌。2、對合法隱名投資的處理根據(jù)公司法，只有在符合法律規(guī)定的外觀要件即股東名冊 、章程、工商登記的情況下，投資者才取得合法的股東資格，因此 隱名投資人不具有合法股東的資格。對涉及隱名股東的資格認(rèn)定不能一概而論，應(yīng)具體情況具體分 析，一般原則是，“雙重標(biāo)準(zhǔn)，內(nèi)外有別”1）內(nèi)部關(guān)系主要是解決兩種關(guān)系：一是隱名股東與顯名股東的 關(guān)系；二是隱名股東與其他股東的關(guān)系（包括與公司的關(guān)系） 。對第一種情況，主要看兩者之間是否有合法的協(xié)議，只要雙方 意思表示真實，不違反法律強

10、制性規(guī)定，對雙方就有約束力。如果約定承擔(dān)風(fēng)險，隱名股東主張股息和其他股份財產(chǎn)權(quán)益的 ，應(yīng)該是允許的。如果沒有約定承擔(dān)風(fēng)險的，也未以股東身份參與管理的，隱名 股東只對顯名股東享有債權(quán)，不享有股東權(quán)益。第二種情況，主要是以其他股東是否明知作為處理依據(jù)。如果 有協(xié)議且其他股東亦明知，即享有股東權(quán)益。2）隱名股東與公司外部第三人的關(guān)系。顯名股東將名下股份轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押，都是合法有效的。有一種例 外即，第三人明知在公司行使股權(quán)的是隱名股東，公司關(guān)于顯名股 東的登記對第三人沒有產(chǎn)生任何信賴影響，第三人作出的交易判斷 是根據(jù)公司的真實情況作出的，第三人只能要求隱名股東承擔(dān)責(zé)任 ，反之就只能由顯名股東承擔(dān)責(zé)任，之

11、后由其向隱名股東追償。三、實際控制人、控股股東、實際控股人的區(qū)分。實際控制人是公司法的概念，是指雖不是公司的股東，但通過 投資關(guān)系、協(xié)議或其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。我們注 意到，目前被兼并的很多中小煤礦都是處于實際控制人手里。1、實際控制人不是控股股東 控股股東包括兩種情況，一是指他在有限責(zé)任公司的出資占全 部出資的 50%以上或者股份有限公司股本總額的 50%以上（指絕對控 股）；二是出資額或持有的股份雖然不達(dá) 50%，但依其出資額或者 持有的股份所享有的表決權(quán)足以對股東會的決議產(chǎn)生重大影響的股 東。而實際控制人是以一種隱蔽的方式控制公司的經(jīng)營決策。實踐中，有人把兩者混淆了。在兼并

12、重組中，有些并購主體企 業(yè)談判面對的可能是實際控制人，但不能把他等同于控股股東，因 為最終的并購協(xié)議還必須要面對工商登記或合同文件中的股東或出 資人，否則會導(dǎo)致并購無效的法律后果。2、控股股東不等于絕對控股股東 通過一個例子來認(rèn)識控股股東：一個股東擁有A公司51%勺股權(quán)，A公司擁有B公司51%勺股權(quán) ,B公司擁有C公司51%勺股權(quán)，C公司擁有D公司51%勺股權(quán)。在 這種股權(quán)控制結(jié)構(gòu)中，股東控制 D公司51%勺股權(quán)，但是A股東對 它勺實質(zhì)股權(quán)比例只有約 6.7%。因此，控股地位并不只是持有絕對 控股比例勺股份才能獲得，往往通過控制低于 50%勺股份，控股股 東就可以獲得對公司勺實質(zhì)控制。這就是控

13、股股東。而絕對控股股 東必須是持有 51%以上勺股份。山西煤礦兼并重組要求國企必須控股。有人理解為絕對控股， 有失偏頗。省政府關(guān)于并購主體控股勺要求，其用意是強化國企對被兼并 企業(yè)勺控制力，以保證國有資產(chǎn)勺保值增值。因此，無需統(tǒng)統(tǒng)理解 成對任何企業(yè)都要直接 51%控股。特別是在以集團(tuán)模式實施勺兼并 重組中，股權(quán)設(shè)置更應(yīng)考慮其效率和效果，而非機(jī)械地強調(diào)絕對控 股。3、對實際控制人在兼并重組中法律地位勺認(rèn)定。實踐中應(yīng)區(qū)分兩種情況： 一是，有書面合同，并且以自己勺名義直接投資，也參與實際 經(jīng)營管理，但未搞登記；二是，以別人名義投資，間接行使決策控制權(quán)。對第一種情況，應(yīng)該認(rèn)定其出資人勺地位；第二種情況

14、，可按 前面講勺隱名股東勺處理原則認(rèn)定和處理。四、集團(tuán)公司與核心公司的關(guān)系處理。集團(tuán)化經(jīng)營是山西煤礦兼并重組的一個政策要求。一些縣市為 了實現(xiàn)自己整合的目的，成立一個集團(tuán)公司將下面的煤礦統(tǒng)統(tǒng)裝進(jìn) 去，集團(tuán)公司與旗下煤礦的財產(chǎn)混同，形成法律誤區(qū)，影響兼并重 組的依法推進(jìn)。公司集團(tuán)亦稱企業(yè)集團(tuán)，是由法律上獨立的若干企業(yè)或公司聯(lián) 合組成的團(tuán)體，公司集團(tuán)中處于主導(dǎo)地位的為母公司或支配公司， 公司集團(tuán)的成員都屬關(guān)聯(lián)公司或從屬公司，在實踐中，又稱集團(tuán)中 的支配公司或母公司為集團(tuán)公司。公司集團(tuán)只是表明母公司與眾多子公司之間的一種特殊聯(lián)系， 其本身并不成為獨立的法人主體，不具有法人地位。實踐中，一些地方政府盲

15、目使用集團(tuán)公司這種組織形式，把集 團(tuán)公司搞成四不象。將集團(tuán)化的經(jīng)營模式引入誤區(qū)。一種是彼此缺少資本聯(lián)系的掛靠型集團(tuán)。甲公司將乙、丙、丁 三家煤礦改制為三家獨立的股份制公司，爾后將其掛靠在甲公司的 名下。如前所述，母公司與子公司之間的血脈聯(lián)系是資本，而且足 以形成對子公司的控制力，否則就不是法律意義上的集團(tuán)公司。另一種是彼此財產(chǎn)不分的一體型集團(tuán)。甲、乙、丙、丁四家煤 礦共同出資設(shè)立一家戊公司，戊公司再將這些資金分別投入四家公 司。這顯然涉及到法律所禁止的虛假出資問題，更失去了兼并重組 的本來意義，也不可能完成最后的工商登記。五、煤礦承包人的法律地位及投資處理。煤炭市場的起起落落和產(chǎn)業(yè)政策的反反復(fù)

16、復(fù)，孕育了山西中小 煤礦大面積承包、租賃的特有歷史現(xiàn)象。根據(jù)以往乃至現(xiàn)行的法律規(guī)定，煤礦是不允許承包經(jīng)營的，是 按無效合同處理，然而實踐中，投資人并沒有因為承包經(jīng)營的非法 性而放棄這種形式?，F(xiàn)在的中小煤礦仍然有承包經(jīng)營的大量歷史遺留問題，成為本 次兼并重組的一大難題。目前承包租賃遺留的問題主要有：一是盡管經(jīng)歷了采礦權(quán)有償使用和煤礦股份制改革，但大多數(shù) 原鄉(xiāng)鎮(zhèn)煤礦現(xiàn)經(jīng)營者，仍然在繳付承包費。這涉及村民利益，該如 何解決？二是目前一些煤礦的實際控制人就是通過承包取得的，基于承 包合同，繳了采礦權(quán)價款，但煤礦目前表面上所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的證 照仍在村委名下，村委也認(rèn)可是個人的煤礦，能否直接對承包人實 施

17、并購？第一種情況，產(chǎn)權(quán)關(guān)系較為清晰，不存在所有權(quán)的爭議，主要 問題是如何處理村民基于原承包合同所形成的既得利益。分析或評 價是非的起點還應(yīng)該回到 2005 年山西煤炭資源有償使用的制度性改 革上。2005年以后山西全面實施的資源整合和資源有償使用，其中一 個重要目的，就是要清理長期困擾山西的煤礦違法承包現(xiàn)象，解決 煤礦特別是鄉(xiāng)鎮(zhèn)煤礦采礦權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離的問題。業(yè)經(jīng)改革和改制 的煤礦，顯然不存在繼續(xù)繳納承包費的法律基礎(chǔ)。從這個意義上說 ，村委是不能繼續(xù)收取承包費的，但在實踐中應(yīng)區(qū)分名為承包費， 實為資源整合中煤礦所有權(quán)承接人對原所有權(quán)人投資補償?shù)姆制谥?付方式，避免一概而論?；谏鐣€(wěn)定和村民利益

18、保護(hù)的政治要求 ，一些村委甚至地方政府要求維持承包費的問題，還是應(yīng)通過平等 協(xié)商的方法解決，如果將政府的意志強加于當(dāng)事人，勢必埋下隱患 ，不可取。第二種情況如前所述，承包合同不發(fā)生煤礦所有權(quán)的有效轉(zhuǎn)移 ，且經(jīng)營權(quán)亦有嚴(yán)重的法律瑕疵，僅僅發(fā)生投資的有限返還。在此 情況下，并購對象只能是工商和國土資源管理機(jī)關(guān)合法登記下的主 體，而非實際控制人，對實際控制人在煤礦的投資應(yīng)納入債權(quán)債務(wù) 進(jìn)行清理。六、煤礦托管和股權(quán)托管在兼并重組中的法律地位。1、煤礦托管是歷史的產(chǎn)物，有其特定性 從法律淵源上看與“托管”最相近的概念是“委托管理”，而 委托管理是內(nèi)涵極不確定，法律風(fēng)險極大的概念。首先，這種關(guān)系 很脆弱，

19、委托人可以隨時解除委托合同；其次，是以委托人的名義進(jìn)行民事交易活動，后果由委托人承擔(dān)；再次，實踐中容易發(fā)生借 委托管理之名，與第三人惡意串通損害委托人的利益。后來，鑒于煤礦安全生產(chǎn)的壓力，國家安全生產(chǎn)監(jiān)督總局提出 煤礦生產(chǎn)環(huán)節(jié)的托管方式。后來就被濫用了，擴(kuò)大到經(jīng)營管理范圍 ，成了承包者的擋劍牌。在山西臨汾的試點辦法中都出現(xiàn)了托管，將其作為兼并重組的 一種形式。2、兼并重組中的股權(quán)托管缺少法律根據(jù) 在煤礦兼并重組中，出現(xiàn)了國有控股股東將股權(quán)托給參股股東 的情形，其原因有二：一是大股東不出資，以此作為一種利益平衡 方法；一是憂慮安全，逃避責(zé)任。需要正確認(rèn)識股權(quán)托管。目前對股權(quán)托管還沒有唯一的概念，

20、一般理解包含兩個意思， 一是非上市的股份有限公司將股東名冊委托股權(quán)托管機(jī)構(gòu)管理的民 事行為，也是為降低公司管理股東名冊的運營成本而提供的一種社 會化服務(wù)；其本質(zhì)在于彌補非上市股份有限公司股東名冊的管理缺 位，由客觀公正的第三方為非上市公司提供具有公示力和公信力的 股東名冊記載，為股東提供所持股權(quán)的有效權(quán)屬證明。其法律依據(jù) 是國家發(fā)改委 1993 年定向募集股份有限公司持股管理的規(guī)定 ； 二是公司的股東將股權(quán)委托給受托人行使，受托人根據(jù)委托合同的 授權(quán)范圍行使股權(quán)。我國公司法規(guī)定，股東可以委托代理人出 席股東大會，代理人在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。這是法律對于投票 權(quán)委托的明確規(guī)定，至于股權(quán)中的財產(chǎn)

21、性權(quán)利（如資產(chǎn)收益權(quán)）是 否能以托管的方式由他人行使，存在法律空白。公司法盡管沒有限制股東間的相互代理，但從此次資源整合的 目的及股權(quán)的性質(zhì)和內(nèi)容看，包含了財產(chǎn)性權(quán)利的股權(quán)托管，特別 是國有大股東將股權(quán)托管給自然人或民企股東的作法，是不利于國 有股表決權(quán)和收益權(quán)充分行使的，也不利于國有財產(chǎn)保值增值。七、資產(chǎn)收購與股權(quán)收購的區(qū)別及適用條件。目前進(jìn)行的煤礦兼并重組中，主要方式是資產(chǎn)收購與股權(quán)收購 ，兩者的適用條件不同，結(jié)果不同。一）資產(chǎn)收購和股權(quán)收購的區(qū)別1、兩者的主體和客體不同。資產(chǎn)收購的主體是收購公司和被收 購公司（目標(biāo)公司），收購指向的目標(biāo)是公司的資產(chǎn)；股權(quán)收購的 主體是收購公司和被收購公司

22、的股東。2、兩者負(fù)債風(fēng)險存在差異。股權(quán)收購后，收購方成為被收購公 司的股東，收購方僅在出資范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任，被收購公司的原有債 務(wù)仍由被收購公司承擔(dān)。由于被收購公司的債務(wù)在收購時往往難以 預(yù)料，因此，股權(quán)收購存在一定的負(fù)債風(fēng)險。而在資產(chǎn)收購中，資 產(chǎn)的債權(quán)債務(wù)狀況比較清晰，是不是設(shè)定了他項權(quán)利，如抵押等， 可以通過查閱相關(guān)證照得知。因此收購公司只要關(guān)注資產(chǎn)本身的債 權(quán)債務(wù)情況就基本可以控制收購風(fēng)險。3、兩者還存在稅收方面的差異。在股權(quán)收購中，納稅義務(wù)人是 收購公司和被收購公司的股東，與被收購公司無關(guān)。除了印花稅， 被收購公司的股東可能因股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得繳納所得稅。資產(chǎn)收購中， 納稅義務(wù)人是收購公司和

23、被收購公司，與兩家公司的股東無關(guān)。4、就第三方權(quán)益影響方面，兩者也存在差異。股權(quán)收購中，影 響最大的是被收購公司的其他股東。根據(jù)公司法 ，對于股權(quán)轉(zhuǎn) 讓必須有過半數(shù)的股東同意并且其他股東有優(yōu)先受讓權(quán)。股權(quán)收購 可能會受制于被收購公司的股東。資產(chǎn)收購中，影響最大的是對該 資產(chǎn)享有某種權(quán)利的人，如擔(dān)保人、抵押權(quán)人、商標(biāo)權(quán)人、租賃權(quán) 人。對于這些財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓，必須得到相關(guān)權(quán)利人的同意，或者必須 履行對相關(guān)權(quán)利人的義務(wù)。此外，在股權(quán)收購和資產(chǎn)收購中，都有 可能因被收購公司或被收購公司的股東的債權(quán)人認(rèn)為轉(zhuǎn)讓價款大大 低于公允價格，而依據(jù)合同法規(guī)定的撤銷權(quán)，主張轉(zhuǎn)讓合同無 效，導(dǎo)致收購失敗。因此，債權(quán)人的同

24、意對公司收購行為非常重要。（二）適用資產(chǎn)收購的條件收購方適用的條件主要有：有充足的支付收購對價的能力；有滿足被收購煤礦安全生產(chǎn)的 管理人員、技術(shù)力量；對目標(biāo)公司的負(fù)債情況無法確定；被收購煤 礦無可以利用的具有市場影響力的商標(biāo)等無形資產(chǎn)以及其他依附于 企業(yè)的可利用的資源；被收購方有整體轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的要求；已全額繳 納采礦權(quán)價款且采礦權(quán)為被收購方持有。被收購煤礦有較為和諧的 投資環(huán)境或者叫生產(chǎn)經(jīng)營環(huán)境。被收購方適用的條件主要有： 產(chǎn)能和儲量較小，有被關(guān)閉的潛在風(fēng)險，相鄰又無可整合的資 源；收購方能夠支付較為公允的收購對價，包括采礦權(quán)價款；已有 新的投資方向。（三）適用股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件 一是交易雙方在資金

25、管理、技術(shù)上有互補性； 二是股權(quán)出讓方的債權(quán)債務(wù)清晰，不會形成潛在的債務(wù)風(fēng)險； 三是煤礦基礎(chǔ)條件較好，包括股權(quán)結(jié)構(gòu)和法人治理結(jié)構(gòu)； 四是被收購煤礦為單獨保留礦。資產(chǎn)收購與股權(quán)收購是性質(zhì)不同的兩種操作模式，切合實際的 選擇就是正確的選擇。八、未繳納資源價款的采礦權(quán)能否列入被兼并企業(yè)的財產(chǎn)。 因為采礦權(quán)人支付了對價，簽了采礦權(quán)出讓合同并經(jīng)行政許可，采礦權(quán)才成為企業(yè)無形財產(chǎn)。這是采礦權(quán)列入被收購資產(chǎn)的邏輯 順序。但山西采用的作法是核定儲量后，分期繳納采礦權(quán)價款，而目 前大部分煤礦只是繳了一期價款。目前的情況有四種： 一是已核定了價款但尚未繳清的資源量； 二是首期資源量以外尚未制定價款征收標(biāo)準(zhǔn)和核定價款的剩余 資源量；三是在 2005 年 2007年資源整合和有償使用中已批準(zhǔn)或增 層所涉及的新增資源量；四是，兼并重組中進(jìn)行擴(kuò)層或增層的新增資源量。 對第一種情況，應(yīng)該作為被兼并企業(yè)的財產(chǎn)，未繳納價款是采 礦權(quán)人對國家的負(fù)債，不影響其特權(quán)享有。對第二種情況，不能列為被兼并企業(yè)的財產(chǎn)，理由：一是沒有 價款標(biāo)準(zhǔn)；二是省國土廳（ 2008）83 號文規(guī)定，由兼并后的企業(yè)繳 納。對第三種情況應(yīng)列入被兼并企業(yè)財產(chǎn)，理由：一是因為已經(jīng)核 定了價款，只是