講座國(guó)際商法第二章第二節(jié)合同條款

1、第二章 第二節(jié),國(guó)際貨物銷售合同主要條款 一銷售合同的表現(xiàn)形式 (一)存在形式:口頭、書面、其他形式（行 為）。并非在任何時(shí)候當(dāng)事人都可以行為 方式定合同。 （二）書面合同：表現(xiàn)為銷售合同、出口 合同、確認(rèn)書、購(gòu)貨單等 二，主要條款 （一）當(dāng)事人信息 名稱、地址、法定代表人、聯(lián)系方式 （二）貨物名稱、品質(zhì)、規(guī)格 憑樣品與憑說(shuō)明 （三）數(shù)量 很多情況是彈性數(shù)量，而不是一個(gè)確定數(shù) 量，表現(xiàn)為溢短裝條款，如：2%more or less。 （四）包裝 運(yùn)輸包裝是為安全運(yùn)輸貨物，是外包裝， 運(yùn)輸法中的“件”屬之。銷售包裝是小包 裝，為保護(hù)商品質(zhì)量。 （五）價(jià)格 以貿(mào)易術(shù)語(yǔ)表示，以可自由兌換貨幣計(jì)價(jià)，

2、價(jià)格含多種要素 （六）裝運(yùn) 裝運(yùn)時(shí)間：應(yīng)為一段時(shí)間 裝運(yùn)地點(diǎn)：裝運(yùn)港的確定，改變的后果 裝運(yùn)通知：銷售法中的信息溝通與合作原則 裝運(yùn)與交貨 （七）保險(xiǎn) 應(yīng)明確投保人和險(xiǎn)別，根據(jù)貿(mào)易術(shù)語(yǔ)、當(dāng)事 人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、貨物決定。 （八）支付 支付工具：貨幣、票據(jù) 支付方式：信用證與非信用證 支付時(shí)間：通常為現(xiàn)付（即期付款），交貨 或交單后付款 （九）檢驗(yàn)與索賠 1，關(guān)系：核心是索賠期限，檢驗(yàn)為確定索 賠期。 2，檢驗(yàn)時(shí)間、地點(diǎn)、檢驗(yàn)結(jié)果的效力（裝 運(yùn)前檢驗(yàn)、裝運(yùn)時(shí)檢驗(yàn)、到貨時(shí)檢驗(yàn)）通常 約定買方應(yīng)在到貨后盡快檢驗(yàn)貨物。 賣方檢驗(yàn)證書為貨物品質(zhì)初步證明和議付貨 款單據(jù)，買方到貨后有復(fù)檢權(quán)，如提出異議， 以裁判

3、機(jī)構(gòu)的裁決為依據(jù)。 鏈接：公約第38條 1，原則上，買方必須在情況可行的最短時(shí) 間檢驗(yàn)貨物或由他人檢驗(yàn)貨物。（考慮貨 物位置、性質(zhì)、包裝和容器、買方技術(shù)條 件）。 2，通常，檢驗(yàn)可推遲在貨物到達(dá)的目的地 進(jìn)行（指買方復(fù)檢）。 3如果貨物改運(yùn)或再發(fā)運(yùn)（轉(zhuǎn)運(yùn)），買方無(wú) 合理機(jī)會(huì)檢驗(yàn)貨物，檢驗(yàn)可推遲到達(dá)新的 目的地進(jìn)行。買方合理的檢驗(yàn)時(shí)間是發(fā)現(xiàn) 或理應(yīng)發(fā)現(xiàn)貨物與合同不符的時(shí)間。 3，商檢證書的效力 4，索賠期限 適用范圍：規(guī)定買方向賣方提出品質(zhì)異議 的期限。而不是檢驗(yàn)期限；通常不是買方 因賣方其他違約索賠期限；不是賣方索賠 期限。 示例：買方應(yīng)在到貨后盡快檢驗(yàn)貨物，并 在發(fā)現(xiàn)或理應(yīng)發(fā)現(xiàn)貨物與合同不符

4、的10天 （xx天）向賣方發(fā)出貨物與合同不符的通 知。 違反索賠期的后果：買方喪失聲稱貨物與合 同不符的權(quán)利。 連接：公約第39條 1）買方對(duì)貨物不符合同，必須在發(fā)現(xiàn)或理 應(yīng)發(fā)現(xiàn)不符情況后的一段合理時(shí)間通知賣方， 說(shuō)明不符的情況和性質(zhì)，否則就喪失聲稱貨 物與合同不符的權(quán)利。 2）無(wú)論如何，如果買方不在實(shí)際收到貨物 之日起2年內(nèi)將不符情況通知賣方，他就喪 失聲稱貨物與合同不符的權(quán)利，除非該時(shí)限 與保質(zhì)期不符。 （十）不可抗力（合同落空）（情勢(shì)變遷） 1，條款意義：是規(guī)定合同訂立后因遭遇不 可抗力導(dǎo)致不能履行，遭受不可抗力的一 方（主要是賣方）可免責(zé)。 2，構(gòu)成可免責(zé)的不可抗力法律要件 3，規(guī)定類

5、型： 概括式：“因人力不可抗拒事故使賣方不 能交貨或不能按時(shí)交貨，賣方不負(fù)責(zé)。” 列舉式：“不可抗力：如因戰(zhàn)爭(zhēng)、地震、火 災(zāi)、水災(zāi)、臺(tái)風(fēng)、惡劣氣候、罷工、勞工短 缺或其他企業(yè)騷亂、燃料運(yùn)輸工具短缺或配 給、疾病流行、禁令及任何政府行為導(dǎo)致出 口阻礙，致使賣方不能交貨或按時(shí)交貨，賣 方不負(fù)責(zé)任?！?應(yīng)采后者。 （十一）仲裁條款 示例：“凡因本合同引起的或與本合同有關(guān) 的任何爭(zhēng)議，均應(yīng)提交CIETAC或CMAC， 按照申請(qǐng)時(shí)該會(huì)的仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁。仲裁 裁決為終局，對(duì)雙方有約束力。” （十二）法律適用 （十三）尾部 當(dāng)事人簽字、蓋章。日期。 三,當(dāng)事人聲明、行為、合同條款的解釋規(guī)則 （一）問(wèn)題的提

6、出及公約第8條適用范圍 在合同的談判、協(xié)商、準(zhǔn)備履行和履行過(guò) 程中，都可能發(fā)生當(dāng)事人雙方對(duì)其中一方 發(fā)出的聲明和做出的行為理解不一致，或 對(duì)已經(jīng)訂立的合同條款理解不一致，爭(zhēng)議 因此發(fā)生。公約第8條提出了解釋當(dāng)事人聲 明行為及合同條款的方法，它適用于合同 談判、協(xié)商、準(zhǔn)備履行和履行中對(duì)當(dāng)事人 聲明、行為、合同條款的解釋。第8條是任 何商事合同的解釋規(guī)則，也補(bǔ)充中國(guó)法。 （二）解釋合同的主觀方法 1、含義和適用范圍 是基于某一方當(dāng)事人聲明、行為來(lái)確定雙 方當(dāng)事人意旨的方法。它適用于當(dāng)事人雙 方對(duì)其中一方所作聲明、行為或合同條款 的理解本來(lái)存在合意，只不過(guò)由于各種原 因，其中一方提出異議或不同解釋。

7、 2、解釋方法 一方當(dāng)事人所作的聲明和其他行為，應(yīng)依 照他的意旨解釋，如果另一方已經(jīng)知道或 不可能不知道此一意旨（第8條1款）。 例：中國(guó)A公司向荷蘭B公司出口國(guó) 5000箱“雪花牌糖水梨”，B公司收 到第一批貨物后認(rèn)為其品質(zhì)與以前批 次的供貨不同，要求退貨。A公司認(rèn)為 B公司此次定貨與以前批次不是一個(gè)品 種，價(jià)格也比前次貨物低20%。B公司 認(rèn)為他訂的貨物與以前的相同，價(jià)格 低是賣方為與對(duì)手競(jìng)爭(zhēng)主動(dòng)降價(jià)。該 案如何處理？ （三）解釋當(dāng)事人聲明、行為、合同條款的 客觀方法 1，含義和適用范圍 是不依賴于任何一方聲明和行為來(lái)確定雙方 當(dāng)事人意旨的方法。它適用于當(dāng)事人雙方對(duì) 其中一方發(fā)出的聲明或做

8、出的行為，或合同 條款的理解不存在合意，此時(shí)，只能依據(jù)一 個(gè)客觀標(biāo)準(zhǔn)（合理人標(biāo)準(zhǔn)）確定雙方的意旨 （合意）。由于主觀方法的適用需要一方當(dāng) 事人的聲明清楚明了，并有足夠證據(jù)證明另 一方知道該聲明意旨，這方面爭(zhēng)議較少，而 客觀方法適用多。 2，解釋方法 在第1款不適用情況下，應(yīng)按照一個(gè)與另一 方當(dāng)事人同等資格，通情達(dá)理的人在相同 情況下應(yīng)有的理解來(lái)解釋當(dāng)事人聲明、行 為、合同條款（第8條第2款）。 合理人的理解：1）應(yīng)為通常公認(rèn)的理解， 即行業(yè)專家的理解。2）是裁判機(jī)關(guān)基于爭(zhēng) 議事實(shí)前后情況、習(xí)慣做法和慣例（第8條 3款）審理后，推斷當(dāng)事人應(yīng)有的理解。3） 在援用貿(mào)易術(shù)語(yǔ)、標(biāo)準(zhǔn)條款時(shí)是制定這些 文件的有關(guān)機(jī)構(gòu)的理解。 例1：荷蘭賣方與瑞士買方訂立了由買方用賣方發(fā) 送的紡織品制造貨物的協(xié)議。在買方使用了10% 的原料之后，雙方合作終止，買方償還了10%原 料款，退還剩余貨物。賣方起訴要求買方償還整 批貨物價(jià)款（而非10%貨價(jià)），因賣方曾應(yīng)買方 要求寄送了整批貨物發(fā)票。是否應(yīng)支持賣方主張？ 例2：德國(guó)賣方向奧地