入世后的立法與司法解釋工作

1、入世后的立法與司法解釋工作 一、入世對我國立法的總體影響加入wto對于我國立法工作的影響是非常深遠(yuǎn)的。鑒于wto是建立在比較優(yōu)勢的市場經(jīng)濟(jì)原則基礎(chǔ)之上的國際協(xié)議，我國作為潛在的wto成員就需要采取相應(yīng)的立法行動使我國的經(jīng)濟(jì)與國際接軌。這就意味著wto對我國立法工作的影響不僅體現(xiàn)在立法的數(shù)量方面，而且更重要的是體現(xiàn)在深層的宏觀經(jīng)濟(jì)運(yùn)行體制上。我國在1986年至今長達(dá)15年的復(fù)關(guān)入世談判過程中，為適應(yīng)改革開放的需要，采取了一系列重大立法步驟，這些立法的相當(dāng)部分直接或間接與gattwto相關(guān)，為我國順利實現(xiàn)從計劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)過渡以及履行我國在多邊貿(mào)易談判中所做出的承諾打下了堅實的基礎(chǔ)。從國際法的角

2、度來看，這些立法也是我國履行wto條約義務(wù)的一個重要環(huán)節(jié)。根據(jù)維也納條約法公約的規(guī)定，當(dāng)事國在承諾參加國際協(xié)議后負(fù)有善意履行條約義務(wù)的責(zé)任。我國政府事實上正是按這一規(guī)則來辦的。雖然我國到目前為止尚非wto成員，也就是說原則上并不受wto規(guī)則的約束，我國尚不享受wto協(xié)議之下的權(quán)利，也不承擔(dān)wto規(guī)定的義務(wù)，但實際上我國的立法工作具有相當(dāng)?shù)那罢靶?，我國的?jīng)濟(jì)貿(mào)易立法充分體現(xiàn)了wto的原則要求和我國的對外承諾，體現(xiàn)了我國政府加入wto的決心和信心。特別是在烏拉圭回合結(jié)束后，我國政府按照我國的對外承諾進(jìn)一步深化了體制改革，加大了經(jīng)貿(mào)立法的力度，取得了有目共睹的成績。我國加入wto的雙邊及多邊談判的最

3、終完成也從一個側(cè)面說明了這一點。我國的經(jīng)濟(jì)體制改革和經(jīng)濟(jì)立法工作與入世談判大體上是同步進(jìn)行的。我國國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展“九五計劃”和2010年遠(yuǎn)景目標(biāo)綱要明確要求“擴(kuò)大對外開放程度，提高對外開放水平，積極合理有效地利用外資”。黨的十五大報告也提出“要以更加積極的姿態(tài)走向世界，完善全方位、多層次、寬領(lǐng)域的對外開放格局，發(fā)展開放型經(jīng)濟(jì)，增強(qiáng)國際競爭力，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)優(yōu)化和國民素質(zhì)提高”。我國還在很短的時間內(nèi)為適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要兩次修改了憲法，增加了一些與對外開放直接相關(guān)的內(nèi)容。1993年修訂后的憲法第18條明確規(guī)定：“中華人民共和國允許外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人依照中華人民共和國法律的規(guī)定在

4、中國投資，同中國的企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織進(jìn)行各種形式的經(jīng)濟(jì)合作。在中國境內(nèi)的外國企業(yè)和其他外國經(jīng)濟(jì)組織以及中外合資經(jīng)營的企業(yè)，都必須遵守中華人民共和國的法律。它們的合法權(quán)利和利益受中華人民共和國法律的保護(hù)?！绷硪淮问顷P(guān)于市場經(jīng)濟(jì)地位的修訂。在經(jīng)貿(mào)立法領(lǐng)域，入世談判的影響更加明顯。我國在經(jīng)貿(mào)領(lǐng)域的立法充分體現(xiàn)了關(guān)貿(mào)總協(xié)定及世貿(mào)組織的原則要求。在對外貿(mào)易方面，我國制定了對外貿(mào)易法及其他配套法律法規(guī)，無論是在貨物貿(mào)易、技術(shù)貿(mào)易還是服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域都大大加快了對外開放的步伐。我國為適應(yīng)入世的需要，對進(jìn)口商品關(guān)稅作了大幅度的下調(diào)，并大大削減了非關(guān)稅貿(mào)易措施。我國的知識產(chǎn)權(quán)立法更是直接受到國際談判的影響，我國按

5、對外承諾普遍提高了知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平。在服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域，我國也積極推進(jìn)了在金融、運(yùn)輸、保險、電信、咨詢及商業(yè)等方面的對外開放，為我國履行wto服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定打下了良好的基礎(chǔ)。在投資方面，我國已形成了比較完備的法律體系。為改善投資環(huán)境，我國相繼制定了中外合資經(jīng)營企業(yè)法、外資企業(yè)法、中外合作經(jīng)營企業(yè)法及相關(guān)配套政策法規(guī)，并不斷提高了對外資企業(yè)的優(yōu)惠待遇。特別是在稅收方面，我國取消了工商統(tǒng)一稅，對外資實行統(tǒng)一的稅制（含增值稅、消費(fèi)稅、營業(yè)稅、企業(yè)所得稅、個人所得稅、印花稅、資源稅、土地增值稅、城市房地產(chǎn)稅、車船使用牌照稅、屠宰稅等）。外資企業(yè)視其投資的具體情況享受企業(yè)所得稅減免或定期減免待遇，并根據(jù)有關(guān)

6、規(guī)定享受優(yōu)惠的進(jìn)出口關(guān)稅待遇。從1997年開始我國對外資企業(yè)實行聯(lián)合年檢制度，增強(qiáng)了外資管理工作的效率和透明度。同時我國還實行人民幣經(jīng)常項目可兌換，為外資企業(yè)的結(jié)售匯及國際支付和轉(zhuǎn)移提供了便利。外商投資的領(lǐng)域和投資的方式也有進(jìn)一步的突破。國家公布了指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定及外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄，對國家鼓勵、限制及禁止外商投資的產(chǎn)業(yè)作了具體詳細(xì)的規(guī)定。目前外商投資的領(lǐng)域已擴(kuò)大到許多新的產(chǎn)業(yè)，如金融業(yè)（我國自1996年即開展外資銀行經(jīng)營人民幣業(yè)務(wù)試點工作）、國內(nèi)商業(yè)（自1992年開始外資經(jīng)批準(zhǔn)可投資于國內(nèi)商業(yè)零售業(yè)，1999年國務(wù)院發(fā)布的外商投資商業(yè)企業(yè)試點辦法進(jìn)一步允許外商經(jīng)營商業(yè)批發(fā)業(yè)務(wù)）等等

7、。根據(jù)有關(guān)法律的規(guī)定，外商還可在我國設(shè)立投資性公司或外商投資股份有限公司，從事相關(guān)投資業(yè)務(wù)。此外，從地域上看，我國已形成“經(jīng)濟(jì)特區(qū)-沿海經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)-沿海經(jīng)濟(jì)開放區(qū)-內(nèi)地”全方位多層次的利用外資格局。入世對我國立法的影響并不局限于此。這種影響將會繼續(xù)下去。加入wto后，我國的立法工作將面臨更加嚴(yán)峻的形勢，任務(wù)將更為艱巨。二、立法原則加入wto后，我國的立法工作將進(jìn)入一個新的階段。在wto協(xié)議對我國發(fā)生法律效力之后，我國的經(jīng)貿(mào)立法將更加直接地受到wto規(guī)則的約束。如前所述，wto國際義務(wù)主要是通過國內(nèi)立法來履行的。因此，如何理順立法環(huán)節(jié)的各種關(guān)系將成為我國政府面臨的現(xiàn)實問題。據(jù)悉，目前有關(guān)部門

8、正在組織制定、修改有關(guān)經(jīng)貿(mào)法律以適應(yīng)我國加入wto的實際需要。我們認(rèn)為，國內(nèi)立法的總的精神應(yīng)是積極穩(wěn)妥地履行我國承擔(dān)的國際義務(wù)，立法規(guī)劃上應(yīng)分清輕重緩急，對于與條約義務(wù)明顯不符的，應(yīng)抓緊清理和修訂；對于與條約義務(wù)一致或基本一致的，應(yīng)予繼續(xù)保留適用；對于條約未涉及或我國未承諾或需要進(jìn)一步研究的，可暫緩立法。在具體操作上，以下幾個原則問題值得注意：（一）權(quán)利與義務(wù)平衡原則我國在立法實施wto協(xié)議時應(yīng)注意wto所強(qiáng)調(diào)的權(quán)利義務(wù)總體平衡原則。wto協(xié)議是由有一百多個國家參加的一攬子協(xié)議組成的法律文件。wto賴以成立的關(guān)鍵在于成員間權(quán)利與義務(wù)的整體平衡。我國目前的經(jīng)貿(mào)立法似大多側(cè)重于我國的義務(wù)承擔(dān)，而較

9、少從我國的法定權(quán)利和利益的角度考慮問題。從長遠(yuǎn)來看，我國在對外貿(mào)易實踐中應(yīng)堅持權(quán)利義務(wù)平衡原則，體現(xiàn)在立法實施上就是在履行我國的國際義務(wù)、開放國內(nèi)市場的同時要著眼于我國入世的基本利益所在，充分顧及我國作為wto成員尤其是作為發(fā)展中國家所應(yīng)享受的利益和權(quán)利，包括對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)實行合理保護(hù)的權(quán)利。目前應(yīng)充分授權(quán)國務(wù)院制定貿(mào)易保護(hù)措施，根據(jù)wto的有關(guān)規(guī)定精神，盡快制定適應(yīng)入世后形勢需要的反傾銷法、反補(bǔ)貼法、反壟斷法及保障措施法。權(quán)利義務(wù)平衡原則是長期貿(mào)易實踐經(jīng)驗的總結(jié)，在未來的多邊貿(mào)易關(guān)系中將繼續(xù)發(fā)揮其作用。wto協(xié)議下的利益并不是自動發(fā)生的，而是有賴于成員的積極參與和努力。我國在加入wto后，將需要

10、積極參加多邊貿(mào)易談判及多邊貿(mào)易規(guī)則的制定，在承擔(dān)國際義務(wù)的同時將需要利用法律手段維護(hù)自身的正當(dāng)利益。如何根據(jù)貿(mào)易實踐的具體情況及時調(diào)整相關(guān)的法律政策將是我國今后立法工作面臨的一個重要課題。（二）公平貿(mào)易與非歧視原則wto多邊貿(mào)易體制的基本目的是在非歧視原則基礎(chǔ)上實現(xiàn)貿(mào)易自由化。從上文介紹的情況來看，我國經(jīng)貿(mào)立法整體上看體現(xiàn)了對外開放和貿(mào)易自由化的原則立場。但以往立法似未充分顧及市場主體尤其是國內(nèi)企業(yè)的平等待遇，對相關(guān)措施的法律后果似缺乏綜合考慮。加入wto后，我國將需要在市場經(jīng)濟(jì)中全面引進(jìn)非歧視待遇原則。這一原則不僅要求對所有外國當(dāng)事人一視同仁，意味著我國給予任何一個wto成員的優(yōu)惠和利益將自

11、動適用于所有其他成員，而且要求在外國當(dāng)事人與本國國民之間實行相同待遇。就此而言，我國立法尚需進(jìn)一步完善。一方面，鑒于wto的普遍的最惠國待遇原則，我國在對某一或某些成員提供減讓利益時有必要考慮到這種減讓的實際法律后果及我國的承受能力。另一方面，我國應(yīng)為國內(nèi)企業(yè)與外國企業(yè)在平等的基礎(chǔ)上競爭創(chuàng)造必要的法律條件。為此，應(yīng)取消一切形式的超國民待遇。這一點應(yīng)引起我國有關(guān)部門的高度重視。（三）原則性與靈活性相結(jié)合的原則wto規(guī)則具有比較明顯的開放性特點。這就意味著國內(nèi)立法方面要有一定的靈活性，要充分考慮我國的實際情況和貿(mào)易實踐瞬息萬變的特點。加入wto并不意味著要立即修改所有的法律，或者機(jī)械地對照wto協(xié)

12、議的條文進(jìn)行國內(nèi)立法。wto協(xié)議內(nèi)容實際上仍處在不斷變化之中，國際雙邊及多邊談判的情況也經(jīng)常有變化，閉門造車式的僵硬立法方式是不可取的。（四）法律體系的有機(jī)協(xié)調(diào)問題wto協(xié)議沒有也不可能要求成員另立一套法律體制和執(zhí)法機(jī)制。國內(nèi)立法對wto協(xié)議的實施是在憲法的體制和范圍內(nèi)進(jìn)行的。從法律的角度看，wto協(xié)議在地位上是低于憲法的。因此，立法者在實施wto協(xié)議時要顧及本國的憲法體制，要顧及法律法規(guī)與憲法之間、單行立法與現(xiàn)行法律制度之間的協(xié)調(diào)和統(tǒng)一。對此wto本身亦有明確規(guī)定。我國加入wto將需要國家最高權(quán)力機(jī)關(guān)的決定和批準(zhǔn)。但批準(zhǔn)加入wto議定書與在國內(nèi)實施wto協(xié)議是兩個不同的概念。我國在批準(zhǔn)加入w

13、to后，將需要制定大量的實施性立法。在立法指導(dǎo)思想上有兩點需要明確：一是我國承擔(dān)的wto義務(wù)是通過國家法律和行政法規(guī)來加以實施的（鑒于wto涉及事項的廣泛性，實施性立法不應(yīng)僅限于全國人大及其常委會制定的法律，還應(yīng)包括國務(wù)院行政法規(guī)），執(zhí)行實施性法律和行政法規(guī)即是履行國際條約；二是執(zhí)法機(jī)關(guān)不能直接適用wto協(xié)議包括我國加入議定書，也不能擅自在適用國內(nèi)法律和行政法規(guī)的同時又適用國際條約的規(guī)定，對實施國際條約的國內(nèi)法律的解釋權(quán)應(yīng)集中行使，各部門、各地方執(zhí)法機(jī)關(guān)無權(quán)自行對國內(nèi)法律與國際條約的抵觸問題作出解釋。與此相關(guān)的一個問題是要重視立法的質(zhì)量。有關(guān)部門反映，觀在法律不是少了，而是多了。如外資法，法人

14、制度方面尚存在不少問題，對引進(jìn)外資對經(jīng)濟(jì)安全的沖擊和負(fù)面影響缺乏對策，對外資注冊資金不到位，以合資或國際公司的名義搞詐騙問題、外資企業(yè)的退出程序問題以及在我國未設(shè)辦事機(jī)構(gòu)的外國法人在對華貿(mào)易中有犯罪行為的能否作為單位犯罪處理等問題均未作出適當(dāng)?shù)恼{(diào)整和規(guī)范，影響到法院的準(zhǔn)確執(zhí)法。立法的滯后或盲目超前必然帶來實際適用中的困難和頻繁的修改（有的法律在制定后不久就被發(fā)現(xiàn)與現(xiàn)實脫節(jié)而需加修改或補(bǔ)充），不利于法律的穩(wěn)定性和權(quán)威性。三、入世后司法解釋工作的重要性司法解釋在我國是法律解釋的一種。根據(jù)全國人大常委會關(guān)于加強(qiáng)法律解釋工作的決議，在法律解釋方面，凡關(guān)于法律、法令條文本身需要進(jìn)一步明確界限或作補(bǔ)充規(guī)定

15、的，由全國人大常委會進(jìn)行解釋或用法令加以規(guī)定；凡屬于法院審判工作中具體應(yīng)用法律、法令的問題，由最高人民法院進(jìn)行解釋，凡屬于檢察院檢察工作中具體應(yīng)用法律、法令的問題，由最高人民檢察院進(jìn)行解釋，兩院解釋如果有原則性的分歧，報請全國人大常委會解釋或決定；不屬于審判和檢察工作中的其他法律、法令如何具體聲用的問題，由國務(wù)院及主管部門進(jìn)行解釋；凡屬于地方性法規(guī)條文中本身需要進(jìn)一步明確界限或作補(bǔ)充規(guī)定的，由制定法規(guī)的省、自治區(qū)、直轄市人大常委會進(jìn)行解釋或作出規(guī)定，凡屬于地方性法規(guī)如何具體應(yīng)用的問題，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府主管部門進(jìn)行解釋。在各種解釋中，最高人民法院的司法解釋涉及面較廣、針對性較強(qiáng)、影響

16、較大，且在效力上優(yōu)于一般行政解釋和地方解釋。最高人民法院針對日常大量發(fā)生的法律應(yīng)用問題所作出的司法解釋在加強(qiáng)和完善我國的法律解釋工作及法制建設(shè)方面發(fā)揮了重要的作用。入世后司法解釋工作將變得更為重要，面臨的任務(wù)也將更為艱巨。司法解釋的重要性是由入世后的客觀形勢所決定的。首先，法律適用的復(fù)雜性表明有必要進(jìn)一步加強(qiáng)司法解釋。隨著我國法制建設(shè)的進(jìn)一步發(fā)展，我國的立法急劇增加，立法內(nèi)容也越來越趨于復(fù)雜，這些立法在審判工作中如何具體應(yīng)用在許多情況下有賴于司法解釋。如我國新近制定的擔(dān)保法、合同法的許多問題在審判實踐中就是通過最高人民法院的司法解釋加以明確的。加入wto后，問題變得更加復(fù)雜。鑒于wto協(xié)議本身

17、情況的復(fù)雜性以及我國為履行wto義務(wù)而制定的實施性法律的復(fù)雜多樣性，在法律適用方面許多問題并無現(xiàn)成答案，司法解釋就不是減弱，而是要進(jìn)一步加強(qiáng)。對于涉及wto的有關(guān)疑難問題，就需要及時主動地組織研究，及時制定司法解釋。其次，加強(qiáng)司法解釋也是統(tǒng)一執(zhí)法的需要。入世后我國需要加強(qiáng)統(tǒng)一執(zhí)法機(jī)制，確保我國實施wto國際義務(wù)的各項法律法規(guī)在全國范圍內(nèi)得到統(tǒng)一的執(zhí)行（見下文）。我國執(zhí)法主體多種多樣，各地方、各部門在其職責(zé)范圍內(nèi)都有執(zhí)法權(quán)。不同執(zhí)法主體在實踐中對立法的理解和適用難免發(fā)生偏差，如無統(tǒng)一的有效的執(zhí)法機(jī)制，就難以保障法制的統(tǒng)一和政令暢通。我國憲法性法律將司法解釋權(quán)授予最高人民法院，使其司法解釋在地位上

18、高于行政解釋及地方解釋，這就為我國統(tǒng)一執(zhí)法創(chuàng)造了必要的條件。就wto而言，這就意味著對于wto協(xié)議及其實施性法律在審判工作中的具體解釋和適用應(yīng)由最高人民法院統(tǒng)一作出司法解釋，各地方、各部門不得自行其是。最后，從立法與審判工作的分工協(xié)作上看，也有必要進(jìn)一步加強(qiáng)司法解釋。入世后我國有關(guān)立法部門將面臨繁重的立法任務(wù)，鑒于wto的開放性和靈活多變的特點，立法部門可能需要根據(jù)客觀形勢和貿(mào)易談判的具體情況采取經(jīng)常性的立法行動。但對于法律法規(guī)在審判工作中的具體應(yīng)用問題，立法部門可能難以充分顧及，要求立法機(jī)關(guān)事事立法或解釋也可能并不合適。相反，司法解釋在這方面就有著獨特的作用。司法部門對于審判工作中的具體法律

19、適用問題在調(diào)查研究的基礎(chǔ)上作出有針對性的司法解釋有助于問題得到解決，從而發(fā)揮對立法不足的補(bǔ)充作用，同時客觀上也有助于減輕立法部門的工作壓力，有助于配合立法部門積極履行我國承擔(dān)的國際義務(wù)。四、加強(qiáng)司法解釋工作的幾個問題入世后我國的司法解釋也有一個“廢舊立新”的問題。對現(xiàn)有司法解釋有一個清理的過程，也就是說要結(jié)合我國實施wto協(xié)議的國內(nèi)立法的具體情況進(jìn)行清理，該廢止的廢止，該修改的修改，該保留的保留。目前比較緊要的是要對wto在審判工作中如何具體應(yīng)用作出相應(yīng)的司法解釋，盡快明確民法通則關(guān)于法律適用的原則不適用于wto協(xié)議，法院依法積極履行國際條約義務(wù)，但在裁判時不應(yīng)直接引用wto的規(guī)定。我們認(rèn)為，

20、國際條約在司法實踐中如何應(yīng)用并不能一概而論，而是要具體分析。不同條約在國內(nèi)的法律地位可能完全不同。根據(jù)上文的分析，民法通則規(guī)定的適用國際條約的原則是有特定適用范圍的，即僅適用于普通民事法律方面的國際協(xié)議，而并不能適用于wto協(xié)議。司法解釋要明確我國法院負(fù)有執(zhí)行我國實施wto協(xié)議的各項法律的職責(zé)，要充分尊重我國來之不易的立法成就，遇國際條約與國內(nèi)法不一致時，要盡量解釋為一致。司法解釋是由最高人民法院集中進(jìn)行的，各地法院不得擅自對國內(nèi)法律與國際協(xié)議的抵觸問題作出解釋。鑒于wto協(xié)議的復(fù)雜性，入世后可能需要針對審判工作中遇到的具體問題在個案的基礎(chǔ)上作出司法解釋。入世對司法解釋的及時性和針對性提出了較

21、高的要求。特別需要注意的是，wto協(xié)議涉及非常復(fù)雜的法律問題，許多問題并無現(xiàn)成答案，也并不是根據(jù)簡單的、一般性的法律原則就可以解決的（事實上傳統(tǒng)部門法如民商事法、知識產(chǎn)權(quán)法等領(lǐng)域的原則和實踐做法并不當(dāng)然適用于wto協(xié)議），而是需要深入認(rèn)真的分析和研究。這就意味著在司法解釋方面有關(guān)專門研究工作亟待加強(qiáng)。為提高司法解釋對貿(mào)易實踐的適應(yīng)能力及司法解釋的透明度，在制定司法解釋時，有必要加強(qiáng)與有關(guān)部門的溝通，充分聽取各方面意見，尤其是司法及其他實踐部門的意見，充分考慮司法實踐的特點和客觀需要。五、關(guān)于法律法規(guī)的統(tǒng)一適用和克服地方保護(hù)主義wto規(guī)范的是國家一級的整體貿(mào)易行為，并沒有也無必要直接規(guī)范成員域內(nèi)的地方政治實體的貿(mào)易措施，地方政策和措施的后果是由中央政府對外承擔(dān)的。中國加入wto后，我國政府負(fù)有履行相關(guān)國際義務(wù)的責(zé)任。這意味著我國中央政府須保證wto規(guī)則在全國范圍內(nèi)的統(tǒng)一適用，中央政府統(tǒng)一對外，地方須協(xié)助中央政府履行國際條約義務(wù)，各地不得違背國家法律和政策，搞地方保護(hù)主義。地方保護(hù)主義在各地均有不同程度的體現(xiàn)。從立法環(huán)節(jié)看，法出多門是地方保護(hù)主義的癥結(jié)所在。這個問題一直未能得到很好的解決。立法法通過實施后，情況可能有所好轉(zhuǎn)。但從目前的實際情況來看，問題還比較嚴(yán)重。這主要表現(xiàn)在各地地方性立法囿于地方利益，忽視法制性原則；在地