撤銷連續(xù)三年不使用商標(biāo)注冊答辯證據(jù)注意事項

1、七、“撤銷三年不使用”關(guān)于實際使用證據(jù)的分析在“撤銷三年不使用”案件中，商標(biāo)注冊人應(yīng)就其商標(biāo)在指定期間內(nèi)、針對其注冊的核定使用商品實際使用其注冊商標(biāo)，負(fù)舉證責(zé)任。在撤銷三年不使用案件中，可謂“證據(jù)為王”。商標(biāo)的實際使用證據(jù)，不在于數(shù)量，而在于質(zhì)量。形式和內(nèi)容適格的證據(jù)材料，即使只有1組，其所能發(fā)揮的證據(jù)效力就可以保住其商標(biāo)的注冊。反之，形式和內(nèi)容不適格，并且無法形成證據(jù)鏈條的材料， 即使是其數(shù)量很多，也難以保住其商標(biāo)的注冊。商標(biāo)的實際使用應(yīng)符合“公開、真實、合法”三個原則。證據(jù)（或證據(jù)鏈條）需要包含3種因素：商標(biāo)的標(biāo)志、商品或服務(wù)、時間標(biāo)志。這三種因素應(yīng)同時具備，缺一不可。（一）、采取直接貼附

2、、刻印、烙印或者編織等方式將商標(biāo)附著在商品、商品包裝、容器、標(biāo) 簽等上，或者使用在商品附加標(biāo)牌、產(chǎn)品說明書、介紹手冊、價目表等上；分析：這類證據(jù)，若為孤證，基本上無法被認(rèn)定為構(gòu)成商標(biāo)的實際使用證據(jù)。 諸如“產(chǎn)品包裝、 標(biāo)簽、介紹手冊”等，往往沒有“時間標(biāo)志”，或者其時間標(biāo)志是由使用人自行印制，無法做到證 明其生成的時間。其次，諸如“介紹手冊、價目表” 等,難以證明其使用的“公開性”。“介紹手冊” 等無法以其自身證明其果真已經(jīng)被投入了市場、公開使用?！吧唐钒b”等這一組證據(jù)，若為孤證，難以發(fā)揮證明作為，但其本身的提交是有積極意義的， 至少讓判斷者了解商標(biāo)的產(chǎn)品種類以及確實可能有實際使用的事實。若

3、與其他證據(jù)相結(jié)合，或者參與到證據(jù)鏈條中，更會使商標(biāo)的使用樣態(tài)呈現(xiàn)得更為具體、生動、清晰。（二八商標(biāo)使用在與商品銷售有聯(lián)系的交易文書上， 包括使用在商品銷售合同、發(fā)票、票據(jù)、 收據(jù)、商品進出口檢驗檢疫證明、報關(guān)單據(jù)等上；分析：這類證據(jù)是應(yīng)對撤三案件的“優(yōu)良證據(jù)”，是企業(yè)提前固定相關(guān)證據(jù)或者應(yīng)對三年不使 用搜集證據(jù)，應(yīng)重點搜集的方面。1、發(fā)票：發(fā)票本身可以直接證明商品的被銷售了一一可以證明“公開”使用；發(fā)票本身有時 間標(biāo)志（稅務(wù)部門印制發(fā)票的時間以及發(fā)票的開具日期） 一一可以證明使用的時間；發(fā)票上有銷售 產(chǎn)品的名稱一一可以證明使用的商品項目和商標(biāo)。但是，現(xiàn)實中，發(fā)票上存在的問題是：1）發(fā)票上沒有商

4、標(biāo)。發(fā)票上的品名一欄，可以寫上商標(biāo)的文字一一尤其是純文字商標(biāo)。但是 有極其眾多的企業(yè)，甚至可以說大部分的企業(yè)，其開具的發(fā)票上都沒有商標(biāo)。一個原本優(yōu)質(zhì)的證據(jù)， 就因為這么一個看似細(xì)節(jié)的因素，變得沒有直接的證據(jù)價值：因為一張發(fā)票本身，若沒有商標(biāo)，無法證明商標(biāo)的實際使用。對企業(yè)而言，一定要有“固定商標(biāo)實際使用證據(jù)”的意識， 即使不愿做到每張發(fā)票上都寫明注 冊商標(biāo)，也應(yīng)每隔一段時間，就在發(fā)票上至少填寫上一次商標(biāo)。如果是圖形商標(biāo)，難以用文字來形容，不妨考慮在發(fā)票上直接填寫圖形商標(biāo)的注冊號碼。雖然 目前在發(fā)票上標(biāo)注注冊號碼的情況，極其罕見。如果發(fā)票上完全沒有商標(biāo)，需要建立證據(jù)鏈條，比如與寫明有品牌的產(chǎn)品銷

5、售合同相結(jié)合。如 果發(fā)票與合同，在金額、日期、付款方與買方方面均吻合，即可形成證據(jù)鏈條，證明商標(biāo)的實際使 用。若提交發(fā)票的復(fù)印件，最好辦理原件與復(fù)印件一致的公證。2）發(fā)票上就商品名稱的表述與注冊的核定使用商品表述不吻合。有的時候，是諸如注冊的商 品是“服裝”，發(fā)票上記載的品名是“童裝”或者“襯衫”之類的不吻合。有的時候，企業(yè)標(biāo)注的 品名甚至只是產(chǎn)品的型號，這更加令發(fā)票難以直接發(fā)揮證據(jù)效力。 企業(yè)應(yīng)做到每個一段時間，在發(fā) 票上填寫相關(guān)注冊的核定使用商品項目。2、銷售合同：這里強調(diào)的是銷售合同，而非商標(biāo)使用的許可合同。商標(biāo)許可合同或者協(xié)議， 若為孤證，不能證明商標(biāo)的實際使用。商標(biāo)的銷售合同本身，若

6、為孤證，同樣不能證明商標(biāo)的實際使用。因為銷售合同，不能以其本 身證明其被履行了。銷售合同往往需要與發(fā)票相結(jié)合。同發(fā)票一樣：合同上一定要寫明具體的商標(biāo)，如果是圖形商標(biāo)，最好將有關(guān)圖形印在合同上。銷售合同上有關(guān)品名，最好契合商標(biāo)注冊的商品項目，而不要總是使用諸如產(chǎn)品型號、 縮寫之類的 有可能產(chǎn)生疑義的表述方式。如果銷售合同為復(fù)印件，最好也辦理原件與復(fù)印件一致的公證。3、商品進出口檢驗檢疫證明、報關(guān)單據(jù)：上述材料均為通過第三方生成的證據(jù)，且基本上都 具有“時間、商標(biāo)、商品”三大舉證因素，可謂優(yōu)良的證據(jù)材料。企業(yè)只需像對待發(fā)票那樣，定期 關(guān)注，將商標(biāo)的信息填寫完整，按照注冊核定商品項目填寫品名即可。商

7、品進出口檢驗檢疫證明、報關(guān)單據(jù)若為復(fù)印件，應(yīng)辦理原件與復(fù)印件一致的公證。除了“商品進出口檢驗檢疫證明、報關(guān)單據(jù)”外，還有諸如，批量產(chǎn)品的抽檢質(zhì)量檢驗報告， 也很有證明力。（三）、商標(biāo)使用在廣播、電視等媒體上，或者在公開發(fā)行的出版物中發(fā)布，以及以廣告牌、 郵寄廣告或者其他廣告方式為商標(biāo)或者使用商標(biāo)的商品進行的廣告宣傳。商標(biāo)注冊信息的公布或者商標(biāo)注冊人關(guān)于對其注冊商標(biāo)享有專用權(quán)的聲明，不被視為商標(biāo)法意義上的使用。例如：1在報紙登載其商標(biāo)的信息的聲明，這不構(gòu)成商標(biāo)法意義上的使用。2、在報紙上登載其對某某商標(biāo)享有權(quán)利，如果假冒必予追究之類的聲明，不構(gòu)成商標(biāo)法意義 商標(biāo)的使用。但是，如果企業(yè)在聲明書中附

8、帶介紹有真正的產(chǎn)品信息和廣告（要約邀請性質(zhì)），構(gòu)成商標(biāo)法意義上的使用。3、純粹的招商加盟廣告，因為這種廣告所面對的受眾，不是真正的商品的消費者，這種廣告 中的商標(biāo)本身，所發(fā)揮的作用，不是在指出商品的來源和出處。4、為了達到兜售商標(biāo)權(quán)（買賣商標(biāo)）的目的，而刊登的商標(biāo)廣告，本質(zhì)上仍然是商標(biāo)權(quán)利的 聲明，不構(gòu)成商標(biāo)法意義上的使用。廣告宣傳是非常典型的商標(biāo)使用行為。廣告宣傳本身的證據(jù)形式，包括：報紙、雜志等出版物廣告，可以出具報紙、雜志等頁面信息，直接證明商標(biāo)的使用。廣告合同與廣告費用發(fā)票相結(jié)合也可以直接證明商標(biāo)的使用。廣告期一旦過去，就難以證明廣告曾經(jīng)有過的廣告形式，諸如燈箱廣告、路牌廣告等廣告形式

9、（這種形式，即使拍攝了照片，也可 能被人質(zhì)疑照片的拍攝時間不在商標(biāo)局指定的3年期間內(nèi)），不僅要固定廣告合同證據(jù)，而且要固定廣告合同費用發(fā)票證據(jù)。如果企業(yè)愿意投入，甚至可以考慮定期安排公證人員，拍照公證取證。現(xiàn)實中，還有一些廣告模式，有可能影響其廣告材料被認(rèn)定為商標(biāo)的實際使用。例如“不寫品名、只有商標(biāo)的照片廣告”。在報紙、雜志的圖片廣告中，只列出商標(biāo)、而不列明具體的商品的情 況比比皆是。比如，某時尚品牌在雜志上刊登整頁廣告。廣告文字說明僅有商標(biāo)，此外就是一位模特的照片。 模特身穿（2501類似群的）的衣裳、臉上涂抹（3類的）的彩妝、手持（18類的）手提包、頭戴 （2508類似群的）帽子、腳穿（2

10、507類似群組）靴子、脖子上掛了一串（1403類的）項鏈、手腕 上有一只（1404類似群）的手表，腰間有一條（2512類似群的）腰帶。這種精美的廣告，的確醒目地推廣了商標(biāo)標(biāo)志，但其指定的商品因素卻有可能是一片模糊。在廣告的受眾看來，有可能根本不知道，這則只寫有商標(biāo)的廣告，其指向的商品究竟是什么?，F(xiàn)實中，并沒有多少家企業(yè)，能夠同時生產(chǎn)、銷售上述照片中的所有的產(chǎn)品。比如，一家企業(yè) 主要生產(chǎn)18類的手提包，企業(yè)當(dāng)初拍攝廣告畫的目的， 也是為了宣傳18類的手提包。這家企 業(yè)同時擁有一枚14類的項鏈商品上的注冊商標(biāo)（但其實這家企業(yè)并不生產(chǎn)項鏈這種產(chǎn)品）。這個時 候，如果有人對這家企業(yè)的14類的商標(biāo)提出撤

11、三，這家企業(yè)以這幅廣告畫當(dāng)做使用證據(jù)，就是不 妥當(dāng)?shù)模瑢嵸|(zhì)亦構(gòu)成了某種欺騙。但是，反過來，如果有人對這家企業(yè)的18類的商標(biāo)提出撤三，如果拒絕認(rèn)定其廣告的使用證據(jù)效力，又是明顯不符合事實的。如果企業(yè)在這種只有商標(biāo)與模特照片的廣告圖片以外，再提供其他的證據(jù)材料，形成了證據(jù)鏈條，應(yīng)當(dāng)認(rèn)可這種廣告作為使用證據(jù)的效力。這當(dāng)然是最理想的情況。但是，如果企業(yè)無法找到其他的適格證據(jù)加以證明，只能提供這樣的“只有商標(biāo)的模特廣告”， 筆者的觀點是：也不應(yīng)完全否認(rèn)其證據(jù)效力，而應(yīng)當(dāng)具體問題具體分析。其實，這與廣告照片的畫面安排有很強的關(guān)聯(lián)。關(guān)鍵要分析到，相關(guān)公眾，面對這樣一幅照片，其所感受到的產(chǎn)品，究竟是 什么，如

12、果相關(guān)公眾，可以辨明產(chǎn)品的種類，那么，這種廣告，應(yīng)當(dāng)被采信為使用證據(jù)。比如照片中，特別突出了手提包，（其突出的效果甚至是：專門讓人看清楚模特手提包上的商 標(biāo)），這種形式應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為是手提包商品的實際使用。又比如，企業(yè)在模特照片的下方，除了模特之外，又專門印上一只獨立存在的“口紅”，這種形式也應(yīng)當(dāng)肯定其作為口紅廣告的證據(jù)。又比如，企業(yè)在模特照片的下方，專門將模特手上的珠寶， 獨立地又安排了一副小照片，這種形式也應(yīng)當(dāng)肯定其作為珠寶廣告的證據(jù)。（這種附加單幅獨立產(chǎn)品照片的廣告手法，對于商品上的商標(biāo)標(biāo)識通常很小，諸如珠寶、化妝品、手套等產(chǎn)品，應(yīng)比較重 要。）除直接的廣告外，比較常見的宣傳形態(tài)還有“冠名贊

13、助”，如果企業(yè)名下有很多枚商標(biāo)，而贊 助活動所用的名義僅是企業(yè)名稱，這種形很難被認(rèn)定為是商標(biāo)以廣告的形式投入了實際使用。企業(yè)的冠名贊助最好以商標(biāo)的形式出現(xiàn)， 必要的時候甚至應(yīng)當(dāng)出現(xiàn)商標(biāo)的圖形， 比如有企業(yè)贊助了一部 電視劇的拍攝，在電視劇的結(jié)尾，可以安排出現(xiàn)商標(biāo)的名稱以及具體的產(chǎn)品種類。 當(dāng)企業(yè)的某一品 牌為多元化跨領(lǐng)域的品牌時，最好明晰具體的產(chǎn)品種類。（四）、商標(biāo)在展覽會、博覽會上使用，包括在展覽會、博覽會上提供的使用該商標(biāo)的印刷品 以及其他資料。比較優(yōu)良的證據(jù)形式是“展會的會刊”和參加展覽的合同、發(fā)票。這里需要注意的是，若企業(yè)名下有多枚注冊商標(biāo)，而企業(yè)在展會會刊上，只登記了企業(yè)的名稱， 這

14、種展會會刊證據(jù)可能會影響到展會會刊的證明效力。比較妥當(dāng)?shù)霓k法是，盡可能通過展會會刊登載商標(biāo)以及商品的信息。布置站臺時，要突出相關(guān)的商標(biāo)標(biāo)志和商品的種類特點， 然后拍攝展會展 臺的照片，拍攝的角度，除了商標(biāo)與商品外，最好再包括一些與展會相關(guān)的背景，這樣可以確定展 臺照片拍攝的時間。商標(biāo)注冊人，一定要充分了解到撤銷三年不使用這種案件類型， 代理公司應(yīng)該提前向注冊人介 紹這個重要的法律程序。企業(yè)應(yīng)有“應(yīng)對撤三”的意識，養(yǎng)成按期固定證據(jù)材料的習(xí)慣。商標(biāo)代理 組織應(yīng)盡可能將有關(guān)撤三的法律規(guī)定充分地提示商標(biāo)注冊人。如果注冊人的地址或者代理組織發(fā)生變更，一定要及時向商標(biāo)局辦理變更登記。在之前較長一 段時間，對于國內(nèi)的企業(yè)注冊人或自然人注冊人，商標(biāo)局 關(guān)于提供注冊商標(biāo)使用證據(jù)的通知 是 直接以掛號信的方式郵寄給注冊人一一而非注冊申請的代理組織?，F(xiàn)實中，有不少企業(yè)的地址發(fā)生了變更（而沒有及時在商標(biāo)局辦理注冊人