合同自由原則

1、合同自由原則論文關(guān)鍵詞：強(qiáng)制性合同格式合同契約自由論文摘要：最早產(chǎn)生于羅馬法時(shí)期，在資本主義自由競爭磯時(shí)期確立并得到充分發(fā)展。進(jìn)入二十世紀(jì)扯后，隨著政治、經(jīng)濟(jì)、思想文化的發(fā)展，將各國立法普遍對這一原則給予一定的限制驊，以保證社會的公平公正。本文論述了的螯發(fā)展歷史及其主要內(nèi)容，以及對予以限制侉的必要性，結(jié)合中國國情，以期能對有一從個全面的認(rèn)識。編輯。一、的形成及在縲中國的發(fā)展合同自由作為一種思想早在羅馬法時(shí)期就產(chǎn)生了，經(jīng)歷了漫長的歷史黼過程，合同自由的雛形出現(xiàn)在商品生產(chǎn)社會的第一個世界性法律羅馬法中。在量羅馬法中雖然只是一種思想，反映在諾成骷契約形式中，但對后世法律的影響仍是不詵可抹殺的；雖然未

2、形成羅馬契約制度的一垤項(xiàng)基本原則，但“羅馬法的契約自由思想慮，為現(xiàn)代契約制度的形成和發(fā)展奠定了理芹論基礎(chǔ)”。1從十九世紀(jì)開始，怕商品經(jīng)濟(jì)在西歐及地中海地區(qū)的發(fā)展，為魴合同自由的確立提供了社會實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)；在臘自由經(jīng)濟(jì)主義經(jīng)濟(jì)思想和強(qiáng)調(diào)人類自由的嗣理性哲學(xué)的基礎(chǔ)上，適應(yīng)了自由資本主義經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要。產(chǎn)生于資本主義自由競爭這一特定的歷史時(shí)期產(chǎn)生，并在許多假回想理論和部分實(shí)踐中發(fā)展起來。于是在合郵同法中逐漸被確認(rèn)，成為近代合同法的基本原則。正是由于符合資產(chǎn)階級政治、經(jīng)弈濟(jì)、文化的需要，且資產(chǎn)階級的政治、經(jīng)羝濟(jì)、文化又為其提供了生長的土壤，才得锝到了飛速的發(fā)展，顯示出極其強(qiáng)大的生命夜力。直到十九世紀(jì)晚期，

3、得到了空前的發(fā)展，以至被看作是一種基本的自然權(quán)利，噌推動社會發(fā)展的一種主要工具，甚至被明蝎確包括在憲法所保護(hù)的自由中。由此，在長達(dá)百年的時(shí)間內(nèi)被奉為神圣、不可動搖店的法律準(zhǔn)則，具有至高無上的地位，“奘成為近代合同法的核心和精髓，且在大陸稂法系國家被奉為民法的三大原則之一”。賤成為十九世紀(jì)放任主義的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之一鋈。我國自一九四九年建國以來，長期處于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下，國家對經(jīng)濟(jì)實(shí)施過多鍵的干預(yù)和指令性的計(jì)劃管理，在合同中強(qiáng)猸調(diào)以計(jì)劃為主，且把長期視為資產(chǎn)階級民法理論被加以批判。由于是市場經(jīng)濟(jì)最基僧本的原則，合同當(dāng)事人間是獨(dú)立、平等、昃自由的，所以在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)下經(jīng)濟(jì)關(guān)系根本渾沒有自主性可言，更不可能存在

4、合同自由巔。進(jìn)入八十年代后，隨著改革開放的不斷垅深入和發(fā)展，國家先后頒布了民法通則及經(jīng)濟(jì)合同法、技術(shù)合同法癱、涉外經(jīng)濟(jì)合同法來規(guī)范市場，此時(shí)正處于由計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型過程偈中，這些法規(guī)也為日后合同法的頒布槧及的確立奠定了基礎(chǔ)。在市場經(jīng)濟(jì)條件下方，只有在法律上確認(rèn)并保障合同當(dāng)事人享螬有合同自由，才能充分鼓勵市場主體從事廣泛的交易活動，市場經(jīng)濟(jì)才能得到發(fā)展蹉。適應(yīng)現(xiàn)實(shí)的需求，我國于一九九九年頒儉布了合同法，它的出現(xiàn)健全了我過的嘏合同法制度，完善了社會主義市場經(jīng)送濟(jì)，促進(jìn)了社會主義現(xiàn)代化建設(shè)，具有重磔要的現(xiàn)實(shí)意義和深遠(yuǎn)的歷史意義。我國的幡合同法第四條明確規(guī)定：“當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，

5、任何單位和鶼個人不得非法干預(yù)”。這也表明在我國近合同法上的確立。除此之外，合同法匯中還規(guī)定了很多反映合同自由的條款，如親合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定；除法律、行政鴟法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，當(dāng)事人訂立合你同有選擇合同形式的自由；當(dāng)事人協(xié)商一惕致可變更、解除合同等等。由此，更進(jìn)一翮步說明在法律中、市場中的地位，也反映戴了在市場經(jīng)濟(jì)條件下，人們滿足物質(zhì)生活趺與經(jīng)濟(jì)生活的交易活動在法律上得到了保障。在我國的立法中，必須關(guān)注社會，從鷗社會的實(shí)際情況、國情出發(fā)。因?yàn)樯鐣l(fā)伸展離不開經(jīng)濟(jì)，經(jīng)濟(jì)的發(fā)展離不開交易，你而交易的主體只有在平等自愿的前提下才堞能發(fā)展經(jīng)濟(jì)，只有在法律上確認(rèn)并充分保證當(dāng)事人所享有的合同自由，才

6、能調(diào)動市畝場主體的能動性和積極性，充分從事廣泛頷的交易活動，市場交易活動越活躍、越自恃由，社會財(cái)富才能隨之增長，經(jīng)濟(jì)也才能優(yōu)發(fā)達(dá)、騰飛。作為市場經(jīng)濟(jì)這一體制在仇法律上的表現(xiàn)，貫穿著我國合同法的各方櫟面，指引著合同活動的全過程，為市場主繕體提供了自主選擇和實(shí)現(xiàn)目標(biāo)的機(jī)會，市蕆場主體可以根據(jù)市場信息自主的調(diào)整自己誆的經(jīng)濟(jì)行為，使整個社會的資源合理配置螗。，正成為社會主義市場經(jīng)濟(jì)的基本原則之一，讓社會主義的市場經(jīng)濟(jì)更加的繁榮瞞。二、的主要內(nèi)容是指當(dāng)事人依法享佞有的是否訂立合同的自由，選擇締約合同麟相對人的自由，決定合同內(nèi)容的自由，確鵝定合同形式的自由，變更、解除合同的自蕆由等。也就是說在下，當(dāng)事人之

7、間享有平等的法律地位，每個當(dāng)事人對于自己參與仕的合同，都有充分的自由去加以選擇；每怍個當(dāng)事人都有自己的自由意思，合同中應(yīng)充分反應(yīng)其自由意思；對于當(dāng)事人的自由弱意思，其他任何人包括國家都必須尊重；雙方合意訂立的合同一旦成立，即具有法辛律約束力，國家應(yīng)保護(hù)當(dāng)事人之間的約定閿。強(qiáng)調(diào)的是以個人思想為基礎(chǔ)，強(qiáng)調(diào)的是牲個人的權(quán)利，強(qiáng)調(diào)的是合同的自由和意思意自治，核心是遵循當(dāng)事人的意思兼顧社會悝的公平，只要不違反法律、道德和公共秩誚序，每個人都享有合同的自由。就具體師表現(xiàn)來說，一般包括以下內(nèi)容：合同締於約的自由：即每個當(dāng)事人應(yīng)有權(quán)決定是否與他人訂立合同，法律上不能限制其自由湘，強(qiáng)行訂制。要約與承諾是訂立合同

8、的必瞑經(jīng)程序，是當(dāng)事人意思自治的充分表現(xiàn)，忻合同無論以何種形式存在，只要經(jīng)過要約咧和承諾兩個階段就成立，雙方的合意即構(gòu)菩成合同并產(chǎn)生相當(dāng)于法律的效力。訂立合鋨同的自由也就是要約的自由和承諾的自由咨，這種自由是中其他自由的前提。我國的合同法參考了國際慣例，盡量減少行崗政干預(yù)，以防止政府機(jī)關(guān)限制和干涉當(dāng)事目人的自由。如果當(dāng)事人不享有締結(jié)合同的自由，也就談不上自由決定合同的問題。選擇合同相對人的自由：即當(dāng)事人有權(quán)自奩由決定與何人訂立合同的自由。不僅首先帽承認(rèn)合同當(dāng)事人簽定合同的自由，而且合俅同簽定當(dāng)事人一方有權(quán)選擇與何人簽定合同的自由，從而更深一層的讓訂立主體實(shí)現(xiàn)合同自由。在現(xiàn)代社會某些公用事業(yè)服掃

9、務(wù)領(lǐng)域不存在競爭，公用事業(yè)組織利用其壟斷地位，以標(biāo)準(zhǔn)合同方式從事交易時(shí)，甙消費(fèi)者則別無選擇。由此，很難享有選擇合同訂立伙伴的自由。所以，該自由能否在市場交易中實(shí)現(xiàn)，關(guān)鍵在于有一個充分剽的完全競爭市場存在。決定合同內(nèi)容的自由：即當(dāng)事人有權(quán)依其自由意思決定合同的條款，確定相互間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系抻，除少數(shù)情況應(yīng)由其自主決定外，他人不慚得干涉，只要合同的內(nèi)容不違背法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定和社會的公共利益，法律就應(yīng)承苕認(rèn)其有效。合同法第四十四條規(guī)定：裂“依法成立的合同，自成立之時(shí)生效”。駱合同法對合同中的內(nèi)容采用“一般包括”的條款，這樣使當(dāng)事人在合同成立后邱可以依自己的意愿采取補(bǔ)救措施，從而避碟免了因缺乏某些條款

10、，而造成過多的合同不成立的結(jié)果。但合同內(nèi)容若違背了法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定和社會公共利益的要求，則被視為無效。選擇合同形式的自岈由：即當(dāng)事人有選擇合同形式的自由，可以協(xié)商決定采用書面方式、口頭方式和其螗他方式。基本上賦予了當(dāng)事人享有決定合郡同形式的自由。隨著經(jīng)濟(jì)生活節(jié)奏化的快傭速發(fā)展，現(xiàn)代合同法越來越注重交易形式甕的簡化、實(shí)用、便捷、經(jīng)濟(jì)，從而在合同涇方式的選擇上以“不要式為原則，要式為袈例外”。當(dāng)事人變更、解除合同的自禺由：當(dāng)事人有權(quán)通過協(xié)商，在合同成立以后變更合同的內(nèi)容或解除合同。合同法砼中對債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債務(wù)承當(dāng)作出了比較全辛面的規(guī)定，使當(dāng)事人更充分享有變更合同凌的自由。當(dāng)事人即可以自由協(xié)商自

11、由解除探合同，當(dāng)然也可以協(xié)商自由解除合同，既匝然可以自由協(xié)商決定合同內(nèi)容，當(dāng)然也可以自由協(xié)商變更合同內(nèi)容。因此，變更和咚解除合同的自由也是合同自由的組成部分缶。合同補(bǔ)救的措施：依法成立的合同一旦違約，應(yīng)當(dāng)采取何種補(bǔ)救措施，由雙方紂當(dāng)事人協(xié)商而定。違約的補(bǔ)救方法一般有三種：協(xié)商救濟(jì)、法定救濟(jì)、約定救濟(jì)。違約的補(bǔ)救不但可以促使當(dāng)事人自覺的履也行合同的義務(wù)，而且可以在違約發(fā)生時(shí)，技通過追究違約人的責(zé)任，使守約方的損失滯得到補(bǔ)償。在違約的救濟(jì)方面出現(xiàn)了很多煜方式，如：實(shí)際履行、采取補(bǔ)救措施、約斑定違約金、定金，除法定的這些措施外，即為防止損失的擴(kuò)大，還有違約人采取修理黝、重作、更換等措施。對于出現(xiàn)合同

12、糾紛呱后，用什么方式解決，尊重當(dāng)事人的意思自治，充分體現(xiàn)在合同的自由。上述重點(diǎn)體現(xiàn)了合同雙方當(dāng)事人的自由，即雙方按合意簽定的合同一旦成立，即具有法律的懿約束力。在中，當(dāng)事人的地位是平等的，楚在不違背法律和社會公德的前提下，當(dāng)事鎪人有充分而自由的選擇自己參與合同，每嚆個人都有自己自由的意思表示，且當(dāng)事人燁的意思表示應(yīng)受到其他任何組織、個人，以致國家的尊重。三、的限制隨著社唇會經(jīng)濟(jì)活動的發(fā)展，資本主義發(fā)展到壟斷資本主義階段，國家資本主義代替資本主騭義自由競爭經(jīng)濟(jì)。壟斷企業(yè)的壟斷地位無形中成了合同的主導(dǎo)者，經(jīng)濟(jì)地位的不平儻等導(dǎo)致非壟斷企業(yè)只有附和的“自由”，胙于是出現(xiàn)了合同在自愿前提下所導(dǎo)致的不公平

13、。社會嚴(yán)重失衡，各種社會矛盾突出求，所賴以生存的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)發(fā)生了深刻的變塍化。因此，國家對合同進(jìn)行干預(yù)，目的在麈于維護(hù)交易的安全，保護(hù)處于弱勢一方的咖利益，調(diào)和社會矛盾，法律的中心也從個刻人移向社會。也因此出現(xiàn)許多特別立法，佚以維護(hù)自由競爭的市場秩序和保護(hù)中小企烽業(yè)和消費(fèi)者的利益，如制定了反壟斷法，賻限制壟斷組織對合同自由的濫用，讓經(jīng)濟(jì)芾良性發(fā)展?！笆袌鲋黧w追求權(quán)利最大效率燾的動機(jī)和目的，必須要受到一種居于其上的控制，必要的管制權(quán)是市場避免盲目性縲，減少短期行為從而保證其正常運(yùn)行的內(nèi)在要求，是市場運(yùn)行權(quán)利結(jié)構(gòu)中不可替代怕的獨(dú)立的權(quán)利的支點(diǎn)”。近代法律以抽轂象的法律人格作為合同的主體，忽視了法梆律

14、的形式平等和實(shí)質(zhì)意義上的平等之間的背離，追求法律形式上的平等、正義，結(jié)琴果將導(dǎo)致實(shí)質(zhì)意義上的不平等、不自由。淹現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)較為關(guān)注社會利益，但又不兵能忽視個人利益的存在，其實(shí)個人利益和社會利益是相統(tǒng)一的，社會利益是由無數(shù)頂個個人利益所組成的，因此，尊重個人利煞益、意思自治是市場發(fā)展的需求。合同雙方主體訂立的合同放映的是雙方當(dāng)事人的叉意志和利益，但雙方主體的地位可能是不毛平等的，如壟斷性的大企業(yè)與中、小企業(yè)之間，經(jīng)營者與消費(fèi)者之間，只有通過對決合同自由的限制，才能使合同的主體得到啜真正的合同自由。對的限制并不是自由原韻則的衰落，而是對傳統(tǒng)合同自由真實(shí)意義的恢復(fù)，以恢復(fù)本來的價(jià)值和地位，是對閹的升

15、華。在進(jìn)入二十一世紀(jì)后，世界間戥的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系加強(qiáng)，合同法作為私法中阱具有代表性的一項(xiàng)法律制度，受到了不小攪沖擊。我國合同法對當(dāng)事人的自由也厘作出了一定的限制以適應(yīng)經(jīng)濟(jì)全球化的浪拉潮，如：當(dāng)事人訂立合同時(shí)不能違反公序釷良俗原則；當(dāng)事人訂立合同、履行合同應(yīng)【遵循法律和行政法規(guī)，不能同國家計(jì)劃制定相抵觸；當(dāng)事人對合同條款解釋發(fā)生爭龠議時(shí)，應(yīng)努力探求當(dāng)事人訂立合同時(shí)的真轆實(shí)意思，如解釋不通，采用誠實(shí)信用原則，法官本著公平、正義去解釋合同等等?？诌@些對當(dāng)事人合同自由構(gòu)成一定限制的規(guī)定適應(yīng)了社會主義市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)發(fā)展和國際間交流與發(fā)展的要求。世界各國對經(jīng)譜濟(jì)干預(yù)的政策主要表現(xiàn)在以下幾個方面：強(qiáng)制性締約。是指個

16、人或企業(yè)對相對人的熏請求，有與其訂立合同的義務(wù)。國家為公共政策需要，在實(shí)際生活中作出限制，如覓公共事業(yè)的強(qiáng)制締約，郵政、電信、自來箸水等，如工證人、醫(yī)生、運(yùn)輸業(yè)等在業(yè)務(wù)廄范圍內(nèi)不得拒絕用戶或客戶的合理使用要貼求。還有選擇對方當(dāng)事人的自由受到限制，比如在不動產(chǎn)的使用合同中，為保護(hù)使珍用人，在合同期限屆滿后，如使用人提出繼續(xù)租賃的要求，出租人原則上必須承諾。這種強(qiáng)制締約，對于實(shí)現(xiàn)社會公平和滿潦足人們生活需要發(fā)揮了積極作用，促進(jìn)了壙現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)社會的高速發(fā)展。對勞動合同四的限制。是指國家通過頒布法律來干預(yù)勞碓動合同關(guān)系，以防止顧主利用經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢把荊不公平的合同強(qiáng)加給勞動者。如頒布限制矩勞動時(shí)間的法律，頒布

17、最低工資標(biāo)準(zhǔn)的法圪律，對工人的勞動時(shí)間和工資加以限制，忭發(fā)揮社會協(xié)調(diào)能力，實(shí)現(xiàn)社會資源的優(yōu)化配置和社會的公平。編輯。對解決合同糾礴紛方式的限制。法律規(guī)定了一些合同必須以特定的方式和由特定的法院管轄，對當(dāng)蛆事人選擇糾紛解決方式和管轄法院的自由曉加一限制。避免不公平的發(fā)生和從而使用唑有利的方式解決糾紛。誠實(shí)信用原則的脛深化。誠實(shí)信用原則是指訂立合同、履行、變更和解除合同的行為應(yīng)受誠實(shí)信用指耨導(dǎo)。誠實(shí)信用原則以個人為本位，鼓勵人瑾們利用合同實(shí)現(xiàn)自我的意志，為個人能力的發(fā)揮拓展廣闊的空間。要求人們在尊重良他人利益和社會利益的前提下實(shí)現(xiàn)自己的市利益，對起到引導(dǎo)和限制的作用，要求當(dāng)事人在交易時(shí)誠實(shí)，格守信

18、用，以維持當(dāng)昵事人之間的利益平衡及當(dāng)事人與社會之間旒的利益平衡。不僅要求不損害當(dāng)事人的利布益與社會公共利益，還表現(xiàn)在賦予法官廣急泛的自由裁量權(quán)，在裁判中根據(jù)誠實(shí)信用原則來調(diào)整合同當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)怩系。限制不公平條款，特別是對合同中的孥免責(zé)條款加以限制，是對合同自由的一種煮限制和約束。格式合同。格式合同又稱闔為標(biāo)準(zhǔn)合同，一般指“由具備特定條件的氈一方當(dāng)事人依法同不特定一方當(dāng)事人發(fā)出固定形式的要約，并且所有不特定的另一三方當(dāng)事人無差別地完全接受，以此來界定逃雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”。格式合礓同是伴著生產(chǎn)、服務(wù)的社會化，消費(fèi)的大眾化興起的，首先出現(xiàn)在公眾領(lǐng)域，然后訊擴(kuò)散到銀行、保險(xiǎn)、制造等行

19、業(yè)。它一般鷲由占壟斷地位的公用企業(yè)如運(yùn)輸企業(yè)、電漸力公司、通訊公司等事先擬定，并在其中猊訂入于自己有利的條款，而作為合同對方床的消費(fèi)者，顧客沒有充分協(xié)商的機(jī)會，即蒺使明知這些條款對他們不利，而由于處于全劣勢地位無法討價(jià)還價(jià)，只能接受這樣的踞條款，讓壟斷者剝奪消費(fèi)一方的合同自由。對這種自由如果不加限制，就會與法律蚺的公平和公正相抵觸，為維護(hù)合同的正義和保護(hù)處于弱者地位的消費(fèi)者，各國采取緋了相應(yīng)的立法、行政、司法手段對經(jīng)營者訂立的合同自由加以限制。格式合同有自捺己的特點(diǎn)，其一、格式合同一經(jīng)確定下來，便平等地?zé)o差別地適用所有不特定的另家一方當(dāng)事人，不再與另一方當(dāng)事人協(xié)商合僵同內(nèi)容增減變化；其二、格式合同的內(nèi)容穸和形式是相對固定的，具有較大的穩(wěn)定性鍪，另一方當(dāng)事人只有兩種選擇，即接受或公拒絕。經(jīng)營者和消費(fèi)者之間每日均發(fā)生大量內(nèi)容相同的締約，面對大量的、不斷重燹復(fù)的合同關(guān)系，不論是經(jīng)營者還是消費(fèi)者均希望簡化訂立的手續(xù)，由此，手續(xù)簡便、程序快捷、且費(fèi)用低的格式合同必須出螄現(xiàn)，它的出現(xiàn)順應(yīng)了現(xiàn)代化生活的節(jié)奏，榍也適應(yīng)更現(xiàn)代化社會發(fā)展的需要。總之室，是生產(chǎn)力發(fā)展的必然結(jié)果，帶動經(jīng)濟(jì)的疳飛速發(fā)展，是合同法的核心和精髓。我國驤合同法中盡管對未明文規(guī)定,但從賣立法指導(dǎo)思想和整體內(nèi)容來看卻始終貫徹悝了合同自由的精神。本世紀(jì)以來，伴隨