第五章合同法新

1、第五章 合同法第一節(jié) 概述一、合同的概念 合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。二、合同的分類 1、單務(wù)合同與雙務(wù)合同雙務(wù)合同：指當(dāng)事人雙方互負(fù)對(duì)待給付義務(wù)的合同。雙務(wù)合同：指當(dāng)事人雙方互負(fù)對(duì)待給付義務(wù)的合同。 v 單務(wù)合同：指合同當(dāng)事人僅有一方負(fù)擔(dān)給付義務(wù)的單務(wù)合同：指合同當(dāng)事人僅有一方負(fù)擔(dān)給付義務(wù)的合同。如借用合同。合同。如借用合同。 2、有償合同與無償合同 以當(dāng)事人取得合同權(quán)利是否須付出相應(yīng)代價(jià)為以當(dāng)事人取得合同權(quán)利是否須付出相應(yīng)代價(jià)為標(biāo)準(zhǔn)來劃分。標(biāo)準(zhǔn)來劃分。 1)有償合同：須付代價(jià)。如買賣、運(yùn)輸。有償合同：須付代價(jià)。如買賣、運(yùn)輸。 v 2)

2、無償合同：不必支付代價(jià)。如贈(zèng)與、借用無償合同：不必支付代價(jià)。如贈(zèng)與、借用。3、諾成合同與實(shí)踐合同標(biāo)準(zhǔn)標(biāo)準(zhǔn):以合同的成立是否以交付標(biāo)的物為要件以合同的成立是否以交付標(biāo)的物為要件. 1)諾成合同：又稱不要物合同，指以當(dāng)事人的意諾成合同：又稱不要物合同，指以當(dāng)事人的意思表示一致為生效要件的合同。如借款合同、買思表示一致為生效要件的合同。如借款合同、買賣合同、租賃合同等。賣合同、租賃合同等。 v 2)實(shí)踐合同：又稱要物合同，指除當(dāng)事人意思表實(shí)踐合同：又稱要物合同，指除當(dāng)事人意思表示一致外，還需要交付標(biāo)的物才能生效的合同。實(shí)示一致外，還需要交付標(biāo)的物才能生效的合同。實(shí)踐合同主要有定金合同、借用合同、保管

3、合同等。踐合同主要有定金合同、借用合同、保管合同等。 4、要式合同與不要式合同標(biāo)準(zhǔn)：標(biāo)準(zhǔn)： 據(jù)合同是否以特定的形式為要件。據(jù)合同是否以特定的形式為要件。 1)要式合同：指必須采取法律規(guī)定的形式才能生要式合同：指必須采取法律規(guī)定的形式才能生效的合同。效的合同。 2)不要式合同：指法律沒有規(guī)定必須采取特定的不要式合同：指法律沒有規(guī)定必須采取特定的形式，而是由當(dāng)事人自行約定形式的合同。形式，而是由當(dāng)事人自行約定形式的合同。 v5、主合同與從合同標(biāo)準(zhǔn)標(biāo)準(zhǔn): 合同相互間的主從關(guān)系合同相互間的主從關(guān)系 1)主合同主合同:指不需要其他合同的存在即可獨(dú)立存在的指不需要其他合同的存在即可獨(dú)立存在的合同合同. v

4、 2)從合同從合同:以其他合同的存在而為存在前提的合同以其他合同的存在而為存在前提的合同. 可為一個(gè)合同關(guān)系中的從合同條款可為一個(gè)合同關(guān)系中的從合同條款, 也可在主也可在主合同外另訂立從合同。合同外另訂立從合同。 比如：借款合同與保證合同之間，前者為主比如：借款合同與保證合同之間，前者為主合同，后者為從合同。合同，后者為從合同。v 3)主合同與從合同的區(qū)分v 在于認(rèn)識(shí)二者在效力上的關(guān)聯(lián)性和從合同的從屬性， 從合同不能獨(dú)立存在，而必須以主合同的有效成立為成立和生效的前提； 主合同轉(zhuǎn)讓，從合同不能單獨(dú)存在； 主合同被宣告無效或被撤銷，從合同也失去效力； 主合同終止，從合同也隨之終止。 三、合同法的

5、概念 合同法是調(diào)整平等主體之間的交易關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，它主要規(guī)范合同的訂立、合同的有效和無效及合同的履行、變更、解除、終止、違反合同的責(zé)任等問題。 四、合同法的基本原則1、平等、公平原則 指地位平等的合同當(dāng)事人，在權(quán)利義務(wù)對(duì)等的基礎(chǔ)上，以實(shí)現(xiàn)互利互惠的經(jīng)濟(jì)利益為目的，經(jīng)過充分協(xié)商達(dá)成一致意見。任何一方當(dāng)事人不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。 平等原則具體表現(xiàn)為：（1）合同雙方當(dāng)事人的法律地位平等。（2）合同雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)對(duì)等。（3）合同雙方當(dāng)事人必須就合同條款充分協(xié)商，并取得一致意見后，合同才能成立。 2、意思自治原則v 是指民事主體在民事活動(dòng)中，充分表達(dá)自己的真實(shí)意思，并根據(jù)自己的意思設(shè)

6、立變更終止民事法律關(guān)系。v1）.締結(jié)合同的自由。v2）.選擇相對(duì)人的自由。v3）.決定合同內(nèi)容的自由。v4）.變更解除合同的自由。v5）.決定合同方式的自由。3、誠實(shí)信用原則誠實(shí)信用原則v 是指當(dāng)事人在訂立、履行合同，以及合同終止后的整個(gè)過程中，應(yīng)當(dāng)誠實(shí)可信，以善意的方式行使權(quán)力和履行義務(wù)。v 具體包括：（1）在訂立合同時(shí)，不得有欺詐或其他違背誠實(shí)信用的行為。（2）在履行合同過程中時(shí)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用的原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣全面履行合同義務(wù)。（3）合同終止后，當(dāng)事人也應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用的原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。 4、公序良俗原則 公序良俗是公共秩序與善良

7、風(fēng)俗的合稱。要求當(dāng)事人在與人訂立和履行合同的過程中應(yīng)當(dāng)遵守法律，尊重公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。 公序良俗作為現(xiàn)代民法一項(xiàng)重要的概念和法律原則，在規(guī)范和維護(hù)社會(huì)道德秩序等方面發(fā)揮著重要的作用。 第二節(jié)第二節(jié) 合同的訂立合同的訂立一、合同的訂立一、合同的訂立 合同的訂立又稱締約，是當(dāng)事人為設(shè)立、變更、終止財(cái)產(chǎn)權(quán)利義務(wù)關(guān)系而進(jìn)行協(xié)商、達(dá)成協(xié)議的過程。是合同雙方動(dòng)態(tài)行為和靜態(tài)協(xié)議的統(tǒng)一v 它既包括締約各方在達(dá)成協(xié)議之前接觸和洽談的整個(gè)動(dòng)態(tài)的過程，也包括雙方達(dá)成合意、確定合同條款之后所形成的協(xié)議。二、合同的訂立程序二、合同的訂立程序 要約和承諾要約和承諾 （一）要約（一）要約 1 1

8、、概念：、概念： 要約是指一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出合同條件，希望對(duì)方當(dāng)事人接受的意思表示。發(fā)出要約的一方稱要約人，接受要約的一方稱受要約人。 2 2、要約的構(gòu)成條件：、要約的構(gòu)成條件： （1 1）要約內(nèi)容具體確定；）要約內(nèi)容具體確定； 所謂所謂“具體具體”是指要約的內(nèi)容必須具有是指要約的內(nèi)容必須具有足以使合同成立的主要條款。足以使合同成立的主要條款。 所謂所謂“確定確定”，是指要約的內(nèi)容必須明，是指要約的內(nèi)容必須明確，而不能含糊不清，否則無法承諾。確，而不能含糊不清，否則無法承諾。 例如，廣告中聲稱：“我公司現(xiàn)有某型號(hào)的水泥噸，每噸價(jià)格1000元，先來先買，欲購從速”，或者

9、在廣告中聲稱保證有現(xiàn)貨供應(yīng)，都可以依據(jù)具體情況將廣告視為要約。v（2）要約是要約人向相對(duì)人發(fā)出的且相對(duì)人一般為特定的人，特殊情況下也可為不特定的人。如書報(bào)片訂廣告，標(biāo)明定價(jià)，匯款地點(diǎn)、時(shí)間、方法，凡是看到廣告的人按約匯款到指定地點(diǎn)，即為合同成立。v（3 3）要約必須具有訂立合同的意圖，表明一要約必須具有訂立合同的意圖，表明一經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的拘束。拘束。v3 3、注意要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別、注意要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別v a.要約邀請(qǐng)是指一方邀請(qǐng)對(duì)方向自己發(fā)出要約，而要約是一方向他方發(fā)出訂立合同的意思表示；vb.要約邀請(qǐng)不是一種意思表示，而是

10、一種事實(shí)行為。要約是希望他人和自己訂立合同的意思表示，是法律行為；vc.要約邀請(qǐng)只是引誘他人向自己發(fā)出要約，在發(fā)出要約邀請(qǐng)的邀請(qǐng)人撤回其中邀請(qǐng)，只要未給善意相對(duì)人造成信賴?yán)娴膿p失，邀請(qǐng)人并不承擔(dān)法律責(zé)任，以下四個(gè)法律文件為要約邀請(qǐng)：寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書。v 例如：生產(chǎn)廠家和經(jīng)營者為了推銷某種商品，常常向不特定的相對(duì)人派發(fā)或寄送某些商品的價(jià)目表。此種發(fā)出價(jià)目表的行為，雖包含了商品名稱及價(jià)格條款，且含有行為人希望訂立合同的意思，但由于從該行為中并不能確定行為人具有一經(jīng)對(duì)方承諾即接受承諾后果的意圖，而只是向?qū)Ψ教峁┠撤N信息，希望對(duì)方向自己提出訂約條件，因此，該行為只是要約邀

11、請(qǐng)，而不是要約。 4、 要約的法律效力要約的法律效力 要約發(fā)出后，就具有法律約束力要約發(fā)出后，就具有法律約束力: :要約到要約到達(dá)受要約人時(shí)生效達(dá)受要約人時(shí)生效 到達(dá)是指要約的意思表示客觀上傳遞到受到達(dá)是指要約的意思表示客觀上傳遞到受要約人處即可，而不管受要約人主觀上是否要約人處即可，而不管受要約人主觀上是否實(shí)際了解到要約的具體內(nèi)容。實(shí)際了解到要約的具體內(nèi)容。 5 5、要約的失效、要約的失效 要約發(fā)出后，有下列情形之一的，要約失效，要約發(fā)出后，有下列情形之一的，要約失效，要約人不再受原要約的拘束：要約人不再受原要約的拘束： va.要約的撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同

12、時(shí)到達(dá)受要約人。 vb.拒絕要約的通知到達(dá)要約人。受要約人以口頭或書面的方式明確通知要約人不接受該要約。 vc.受要約人對(duì)要約的內(nèi)容進(jìn)行實(shí)質(zhì)性變更。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。 v d.要約中規(guī)定有承諾期限的，承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。對(duì)口頭要約，在極短的時(shí)間內(nèi)不立即作出接受的意思表示，則表明要約的失效。ve.要約的撤銷。要約可以撤銷，撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。但是，有下列情形之一的，要約不得撤銷：A.要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；B.受要

13、約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。（二）承諾（二）承諾 承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾是受要約人同意要約的意思表示。 1 1、 承諾的內(nèi)容與要約的內(nèi)容相一致承諾的內(nèi)容與要約的內(nèi)容相一致 第一、原則上應(yīng)全部接受第一、原則上應(yīng)全部接受, ,不得變更，否則不構(gòu)不得變更，否則不構(gòu)成承諾。成承諾。 第二、為鼓勵(lì)交易，現(xiàn)代社會(huì)一般將第二、為鼓勵(lì)交易，現(xiàn)代社會(huì)一般將“不得變不得變更更”縮限為縮限為“不得作出實(shí)質(zhì)性變更不得作出實(shí)質(zhì)性變更”。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。 第三、如果

14、作出非實(shí)質(zhì)性變更，除要約人及時(shí)第三、如果作出非實(shí)質(zhì)性變更，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)任何變更外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。容為準(zhǔn)。 v2、承諾應(yīng)在承諾期限內(nèi)作出、承諾應(yīng)在承諾期限內(nèi)作出v （1）承諾期限的起算）承諾期限的起算 v 要約以信件或者電報(bào)作出的，承諾期限要約以信件或者電報(bào)作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報(bào)交發(fā)之日開始計(jì)自信件載明的日期或者電報(bào)交發(fā)之日開始計(jì)算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計(jì)算。要

15、約以電話、傳真等快速戳日期開始計(jì)算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開始計(jì)算。約人時(shí)開始計(jì)算。（2） 要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定：當(dāng)依照下列規(guī)定：A. 要約以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，要約以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外但當(dāng)事人另有約定的除外.B. 要約以非對(duì)話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理要約以非對(duì)話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。期限內(nèi)到達(dá)。（3）遲到的承諾）遲到的承諾 v 遲發(fā)遲到的遲發(fā)遲到的: 超過承諾期限發(fā)出，除要約人超過承諾期限

16、發(fā)出，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約要約 v未遲發(fā)但遲到的未遲發(fā)但遲到的:在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過承諾期限的，除原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。接受該承諾的以外，該承諾有效。3 3、承諾的方式、承諾的方式 v1、通知v2、行為，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾 4、承諾的法律效力、承諾的法律效

17、力 承諾生效時(shí)合同成立承諾生效時(shí)合同成立 承諾自何時(shí)生效承諾自何時(shí)生效我國采到達(dá)主義我國采到達(dá)主義 （1）承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。）承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。 （2）承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要）承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。 （3）承諾內(nèi)容是否被要約人知悉并不重要）承諾內(nèi)容是否被要約人知悉并不重要,到達(dá)到達(dá)即可即可v5、承諾的失效。、承諾的失效。v a.承諾撤回。承諾承諾撤回。承諾 人可以發(fā)出承諾后又撤人可以發(fā)出承諾后又撤回承諾，但撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知回承諾，但撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與

18、承諾通知同時(shí)到達(dá)要到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。約人。v b.承諾逾期，要約方?jīng)]有認(rèn)可其為承諾。承諾逾期，要約方?jīng)]有認(rèn)可其為承諾。 v v案例案例： 大名農(nóng)場(chǎng)向多家果品加工企業(yè)寄送了水果品種簡(jiǎn)介及價(jià)目表。甲企業(yè)收到后，立即回電表示希望按照價(jià)目表所列價(jià)格購買蘋果100噸，并要求一周內(nèi)運(yùn)至指定地點(diǎn)。農(nóng)場(chǎng)收到電報(bào)后立即裝車發(fā)貨。第五天，大名農(nóng)場(chǎng)將蘋果運(yùn)至指定地點(diǎn)。此時(shí)，當(dāng)?shù)厮呀?jīng)大幅度降價(jià)，甲企業(yè)遂要求農(nóng)場(chǎng)按市場(chǎng)價(jià)銷售。遭到拒絕后，甲企業(yè)拒不收貨，并表示自己不收貨因雙方合同不成立。大名農(nóng)場(chǎng)則認(rèn)為合同已經(jīng)成立，便訴至法院，要求甲企業(yè)履行合同。請(qǐng)問：1、大名農(nóng)場(chǎng)向果品加工企業(yè)發(fā)出價(jià)目表的

19、行為是要約還是要約邀請(qǐng)？為什么？2、本案中的合同是否成立？為什么？ v分析：v 1、大名農(nóng)場(chǎng)向果品加工企業(yè)寄送價(jià)目表的行為屬于要約邀請(qǐng)，即希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。 2、本案中，甲企業(yè)向大名農(nóng)場(chǎng)發(fā)出的回電，內(nèi)容清楚、具體，屬于要約，具有法律上的約束力；而大名農(nóng)場(chǎng)接電后立即裝車發(fā)貨。并在約定時(shí)間運(yùn)至指定地點(diǎn)，是以實(shí)際履行合同的行為進(jìn)行了承諾（合同法規(guī)定。承諾應(yīng)當(dāng)以通知的形式做出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以以通過行為做出承諾的除外）。因此，雙方的合同已經(jīng)成立，合同自承諾生效時(shí)成立。甲企業(yè)應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。 v 馮某乘坐文某的出租車，馮某下車時(shí)將其裝有3000元現(xiàn)金及身份證件的手提包遺忘在

20、車上，馮某發(fā)現(xiàn)丟包后十分焦急，因不知如何才能找到司機(jī)文某，馮某通過該市的交通廣播電臺(tái)發(fā)出啟事，稱若撿到他的手提包并返還，將付給其500元的報(bào)酬。文某聽到后，與馮某聯(lián)系并送還了手提包，文某要求付酬時(shí)遭到拒絕，文某向法院起訴，馮某答辯中說，民法通則第79條明確規(guī)定拾得遺失物應(yīng)當(dāng)歸還原主，且我與文某有運(yùn)送合同在先，才將包遺忘在文某的出租車上，故文某應(yīng)無償將手提包返還給我。且包內(nèi)有我的身份證件，文某能找到我卻不肯歸還，在我發(fā)出啟事稱酬謝500元后才歸還，存有惡意，屬乘人之危，給付500元違背我的真實(shí)意思。問題（1）馮某在廣播電臺(tái)發(fā)出尋包啟事屬于什么性質(zhì)？（2）馮某與文某之間是否存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系？說明理

21、由。（3）被告在答辯中的主張是否成立？（4）本案應(yīng)如何處理？v答案v （1）屬于懸賞廣告，構(gòu)成要約。根據(jù)合同法第14條之規(guī)定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：（一）內(nèi)容具體確定;（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。馮某在廣播電臺(tái)發(fā)布的尋包啟事符合上述要件，故構(gòu)成要約。 （2）存在，馮某發(fā)出懸賞即屬一個(gè)要約，不特定人只要完成約定行為即構(gòu)成承諾，根據(jù)合同法第25條、第26條之規(guī)定，承諾通知到達(dá)受要約人時(shí)生效，承諾生效時(shí)合同成立，馮某與文某之間即存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，該債權(quán)債務(wù)關(guān)系不因馮某反悔而失效。v （3）不能成立。拾得人并無義務(wù)尋找失主，法律規(guī)定也不

22、排斥失主根據(jù)需要允諾給拾得人報(bào)酬。根據(jù)民通意見第70條之規(guī)定，一方當(dāng)事人乘對(duì)方處于危難之機(jī)，為牟取不正當(dāng)利益，迫使對(duì)方作出的不真實(shí)意思表示，嚴(yán)重?fù)p害對(duì)方利益的，可以認(rèn)定為乘人之危。文某既然沒有義務(wù)尋找買主，其得到酬金的行為便不屬牟取不正當(dāng)利益。懸賞是失主權(quán)衡后的自主行為，可知其當(dāng)時(shí)為了找到手提包，情愿付出500元酬金的代價(jià)，從客觀上足以認(rèn)定是真實(shí)的意思表示，其懸賞行為非文某所迫，不能認(rèn)定為文某乘人之危。 （4）馮某應(yīng)給付文某500元酬金 三、合同的內(nèi)容和形式三、合同的內(nèi)容和形式v （一）合同的內(nèi)容（一）合同的內(nèi)容v合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條

23、款： v（1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所； v（2）標(biāo)的；）標(biāo)的；v（3）數(shù)量；）數(shù)量；v（4）質(zhì)量；）質(zhì)量； v（5）價(jià)款或者報(bào)酬；）價(jià)款或者報(bào)酬； v（6）履行期限、地點(diǎn)和方式；）履行期限、地點(diǎn)和方式； v（7）違約責(zé)任；）違約責(zé)任； v（8）解決爭(zhēng)議的方法。）解決爭(zhēng)議的方法。 v當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。 v（二）合同中的格式條款（二）合同中的格式條款 v 指由一方為了反復(fù)使用而預(yù)先制訂的，在訂立合指由一方為了反復(fù)使用而預(yù)先制訂的，在訂立合同時(shí)不對(duì)其內(nèi)容進(jìn)行協(xié)商的條款。同時(shí)不對(duì)其內(nèi)容進(jìn)行協(xié)商的條款。v

24、 對(duì)格式條款的要求：對(duì)格式條款的要求： v 1、提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無效。 2 2、對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通通常理解常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。v 如：在一份保險(xiǎn)合同履行過程中，當(dāng)事人如：在一份保險(xiǎn)合同履行過程中，當(dāng)事人就合同規(guī)定的就合同規(guī)定的“意外傷害意外傷害”條款的含義產(chǎn)生條款的含義產(chǎn)生了不同理解，投保人認(rèn)為其所受傷害應(yīng)屬于了不同理解，投保人認(rèn)為其所受傷害應(yīng)屬于賠付范圍，保險(xiǎn)公司則認(rèn)為不屬于賠付范圍，賠付

25、范圍，保險(xiǎn)公司則認(rèn)為不屬于賠付范圍，兩種理解各有其理，在此情形下，法官應(yīng)如兩種理解各有其理，在此情形下，法官應(yīng)如何解釋該條款？何解釋該條款？v A：按通常含義解釋：按通常含義解釋 vB：按公平原則解釋：按公平原則解釋 vC：按法理進(jìn)行解釋：按法理進(jìn)行解釋 vD：按對(duì)保險(xiǎn)公司不利的原則進(jìn)行解釋：按對(duì)保險(xiǎn)公司不利的原則進(jìn)行解釋（三）合同的形式（三）合同的形式口頭形式口頭形式書面形式書面形式其他其他v四、合同成立的地點(diǎn)四、合同成立的地點(diǎn)v （一）一般原則（一）一般原則 承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。（二）特別情形（二）特別情形 1、電子合同、電子合同: v收件人的主

26、營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)； v沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)，沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)， 當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。2、采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋、采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋 章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。v五、合同成立的時(shí)間五、合同成立的時(shí)間（一）一般的原則（一）一般的原則 v 承諾生效時(shí)合同成立承諾生效時(shí)合同成立（二）以書面形式為成立要件的合同的成立時(shí)間（二）以書面形式為成立要件的合同的成立時(shí)間 1、采用合同書形式訂立合同的，自雙

27、方當(dāng)事人簽字或、采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。者蓋章時(shí)合同成立。 2、采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以要求、采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以要求簽訂確認(rèn)書。確認(rèn)書簽訂時(shí)合同成立。簽訂確認(rèn)書。確認(rèn)書簽訂時(shí)合同成立。 3、法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式、法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。 4、采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，、采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋

28、章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。v如：甲公司與乙公司簽訂了一份書面合同如：甲公司與乙公司簽訂了一份書面合同,甲甲公司簽字、蓋章后郵寄給乙公司簽字、蓋章。公司簽字、蓋章后郵寄給乙公司簽字、蓋章。該合同自何時(shí)成立？該合同自何時(shí)成立？v A、自雙方口頭協(xié)商一致并簽訂備忘錄時(shí)成、自雙方口頭協(xié)商一致并簽訂備忘錄時(shí)成立立 vB、自甲公司簽字、蓋章時(shí)成立、自甲公司簽字、蓋章時(shí)成立 vC、自甲公司簽字、蓋章的合同交付郵寄時(shí)、自甲公司簽字、蓋章的合同交付郵寄時(shí)成立成立v D、自乙公司簽字蓋章時(shí)成立、自乙公司簽字蓋章時(shí)成立 第三節(jié)第三

29、節(jié) 合同的效力合同的效力一、有效合同一、有效合同 合同生效必須具備的要件：合同依法成立合同生效必須具備的要件：合同依法成立 有效合同是指依照法律的規(guī)定成立并在當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律約束力的合同。* * *附條件、附期限合同附條件、附期限合同 1 1、附條件的合同附條件的合同 指當(dāng)事人選定某種成就與否并不確定的將來事實(shí)，作為控指當(dāng)事人選定某種成就與否并不確定的將來事實(shí)，作為控制合同效力發(fā)生與消滅的附款。制合同效力發(fā)生與消滅的附款。v（1）附生效條件的：自條件成就時(shí)生效。）附生效條件的：自條件成就時(shí)生效。v 例如甲乙雙方約定，待甲將某項(xiàng)產(chǎn)品試驗(yàn)成功以后，乙即向甲贈(zèng)送一套設(shè)備。在這里，產(chǎn)品試驗(yàn)成功是一個(gè)

30、條件，在該條件實(shí)現(xiàn)時(shí)，贈(zèng)送設(shè)備的合同即發(fā)生效力。 （2）附解除條件的：自條件成就時(shí)失效。）附解除條件的：自條件成就時(shí)失效。 （3）當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就）當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，的，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就視為條件不成就 2 2、附期限的合同附期限的合同 附期限是指當(dāng)事人約定以某一期限作為合同效附期限是指當(dāng)事人約定以某一期限作為合同效力發(fā)生或終止的根據(jù)。力發(fā)生或終止的根據(jù)。v1、附生效期限的：自期限屆至?xí)r生效；、附生效期限的：自期限屆至?xí)r生效；v 例如，甲乙簽訂一份買賣合同，但是約定，因?yàn)楝F(xiàn)

31、在條件不具備，該合同5個(gè)月之后開始生效。 v2、附終止期限的：自期限屆滿時(shí)失效。、附終止期限的：自期限屆滿時(shí)失效。二、效力待定合同二、效力待定合同1 1、限制民事行為能力人訂立的合同、限制民事行為能力人訂立的合同 2 2、無權(quán)代理（包括：沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理、無權(quán)代理（包括：沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后以被代理人名義）訂立的合同權(quán)終止后以被代理人名義）訂立的合同 3 3、法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同、法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同 4 4、無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或無處、無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合

32、同有效。分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。 v 個(gè)體戶張某、王某二人于1999年10月1日從汽車交易中心購得一輛“東風(fēng)”牌二手卡車，共同從事長(zhǎng)途貨物的運(yùn)輸業(yè)務(wù)。二人各出資人民幣3萬元。同年12月，張某駕駛這輛汽車外出聯(lián)系業(yè)務(wù)時(shí)，遇到李某，李某表示愿意出資人民幣8萬元購買此車，張某隨即將車賣給了李某，并辦理了過戶手續(xù)，事后，張某把賣車一事告知王某、王某要求分得一半款項(xiàng)。v現(xiàn)問：v(1)張某、王某對(duì)卡車是什么財(cái)產(chǎn)關(guān)系？v(2)張某、李某的汽車買賣合同是否有效？為什么？v答案：答案：v(1)張某、王某對(duì)卡車是按份共有關(guān)系。v(2)有效。因?yàn)閺埬成米蕴幏止灿胸?cái)產(chǎn)，該合同初為效力待定合同，后經(jīng)

33、王某默認(rèn)而轉(zhuǎn)為有效合同。三、無效合同三、無效合同1 1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益 2 2、惡意串通，損害國家、集體或第三人利益；、惡意串通，損害國家、集體或第三人利益；3 3、以合法形式掩蓋非法目的；、以合法形式掩蓋非法目的；4 4、損害社會(huì)公共利益；、損害社會(huì)公共利益；5 5、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。6 6、無效的免責(zé)條款、無效的免責(zé)條款 （1、造成對(duì)方人身傷害的；、造成對(duì)方人身傷害的； 2、因故、因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。）意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。）7、格式條款

34、的無效格式條款的無效 提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，此條款無效。方主要權(quán)利的，此條款無效。v例如：王先生和劉女士結(jié)婚后，生了一兒一女兩個(gè)孩子。2002年，通過房改政策，王先生買下了一家人住的公房，并取得了產(chǎn)權(quán)證。2006年，為了把房子順利留給兒子，王先生與兒子簽訂房屋買賣合同，約定以2萬元的價(jià)款賣房給兒子。當(dāng)然，買賣合同只是個(gè)形式，兒子小王沒有花一分錢，就拿著合同辦理了房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，領(lǐng)取了房產(chǎn)證。而整個(gè)賣房的過程，王先生一直瞞著妻子。 v 劉女士得知后，以丈夫和兒子惡意串通，損害其利益為由提起訴訟。在法庭上，

35、王先生解釋說，夫妻倆對(duì)于房子的歸屬有分歧。家里的習(xí)慣是“傳男不傳女”，他想把房子留給兒子，而妻子不同意，想給女兒。王先生認(rèn)為房屋登記在自己名下，就沒通知妻子，直接將房子轉(zhuǎn)給了兒子。 v 法院經(jīng)審理后認(rèn)為，訴爭(zhēng)房屋是王先生夫婦婚姻關(guān)系存續(xù)期間購買的，依法應(yīng)屬夫妻共同財(cái)產(chǎn)。王先生和兒子在明知?jiǎng)⑴坎煌獾那闆r下，仍然私自簽訂房屋買賣合同，將房屋出賣并過戶給兒子小王。王先生私自賣房的行為并且以無處分權(quán)為基礎(chǔ)，父子間的買賣行為已構(gòu)成惡意串通，且損害了劉女士的合法利益。小王雖已取得房產(chǎn)證，但由于他購買房屋并非善意，約定的買賣價(jià)款也遠(yuǎn)低于合理價(jià)格，且未實(shí)際給付，因此他對(duì)于房屋不能構(gòu)成善意取得。法院最終判決

36、確認(rèn)父子倆簽訂的房屋買賣合同無效。四、可變更或可撤銷的合同四、可變更或可撤銷的合同1 1、因重大誤解訂立的、因重大誤解訂立的2 2、在訂立合同時(shí)顯失公平的、在訂立合同時(shí)顯失公平的 3 3、一、一 方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，使對(duì)方在方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同 五、合同無效或被撤銷的法律后果五、合同無效或被撤銷的法律后果1 1、返還財(cái)產(chǎn)：一般適用于已履行的合同、返還財(cái)產(chǎn)：一般適用于已履行的合同2 2、賠償損失、賠償損失 有過錯(cuò)的一方應(yīng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙有過錯(cuò)的一方應(yīng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)

37、當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。六、六、訴訟時(shí)效訴訟時(shí)效v 無效合同的訴訟時(shí)效，歸結(jié)起來應(yīng)為：“請(qǐng)求確認(rèn)合同無效的訴訟時(shí)效為兩年。合同一方當(dāng)事人請(qǐng)求的，應(yīng)當(dāng)在合同約定的履行期限屆滿之日起計(jì)算；合同之外的第三人請(qǐng)求的，應(yīng)當(dāng)從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算，但是，從權(quán)利被侵害之日起超過二十年的，人民法院不予保護(hù)；損害國家利益的，不受訴訟時(shí)效的限制?！眝 第四節(jié)第四節(jié) 合同的履行合同的履行一、合同的履行原則一、合同的履行原則 1 1、全面履行原則、全面履行原則 2 2、誠實(shí)信用原則、誠實(shí)信用原則二、合同的履行抗辯權(quán)二、合同的履行抗辯權(quán) 是指在雙務(wù)合同中，當(dāng)符合法定條件時(shí)

38、，當(dāng)事是指在雙務(wù)合同中，當(dāng)符合法定條件時(shí)，當(dāng)事人一方對(duì)抗對(duì)方當(dāng)事人的履行請(qǐng)求權(quán)，暫時(shí)拒絕履人一方對(duì)抗對(duì)方當(dāng)事人的履行請(qǐng)求權(quán)，暫時(shí)拒絕履行其債務(wù)的權(quán)利。行其債務(wù)的權(quán)利。 v1 1、同時(shí)履行抗辯權(quán)、同時(shí)履行抗辯權(quán) 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。其相應(yīng)的履行要求。 v成立條件成立條件 v1、雙方在同一雙務(wù)合同中互負(fù)義務(wù)、雙方在同一雙務(wù)合同中互負(fù)義務(wù) v2、雙方

39、互負(fù)的債務(wù)無先后履行順序且均屆清償期、雙方互負(fù)的債務(wù)無先后履行順序且均屆清償期 v3、對(duì)方當(dāng)事人未履行債務(wù)或未按約定履行債務(wù)、對(duì)方當(dāng)事人未履行債務(wù)或未按約定履行債務(wù) v4、雙方不存在不能履行的情形、雙方不存在不能履行的情形v 2001年1月，甲、乙公司簽訂了一項(xiàng)房屋買賣合同，合同約定甲公司于當(dāng)年9月1日向乙公司交付房屋100套，并辦理登記手續(xù)，乙公司則向甲公司分三次付款：第一期支付2千萬元，第二期支付3千萬元，第三期則在9月1日甲公司向乙公司交付房屋時(shí)支付5千萬元。在簽訂合同后，乙公司按期支付了第一期、第二期款項(xiàng)共5千萬元。v 9月1日，甲公司將房屋的鑰匙移交乙公司，但并未立即辦理房產(chǎn)所有權(quán)移

40、轉(zhuǎn)登記手續(xù)。因此，乙公司表示剩余款項(xiàng)在登記手續(xù)辦理完畢后再付。在合同約定付款日期（9月1日）7日后，乙公司仍然沒有付款，甲公司遂以乙公司違約為由訴至法院，請(qǐng)求乙公司承擔(dān)違約責(zé)任。甲公司則以乙公司未按期辦理房產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記手續(xù)為由抗辯。2 2、后履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)v（一）概念：（一）概念：v 指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行或履行不符合約定的，后履行一方有權(quán)一方未履行或履行不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。拒絕其相應(yīng)的履行要求。 v（二）成立條件（二）成立條件 v1、互負(fù)債務(wù)；、互負(fù)債務(wù)；v2、有先后履行義務(wù)的順序

41、；、有先后履行義務(wù)的順序；v3、先履行一方到期未履行或未適當(dāng)履行、先履行一方到期未履行或未適當(dāng)履行 3 3、不安抗辯權(quán)（先履行抗辯權(quán)）、不安抗辯權(quán)（先履行抗辯權(quán)） 應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方 有下列情形之一的，可以中止履行：有下列情形之一的，可以中止履行：（1）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（2）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（3）喪失商業(yè)信譽(yù)；）喪失商業(yè)信譽(yù)；（4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約

42、責(zé)任。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人依照規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方。對(duì)當(dāng)事人依照規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方。對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對(duì)方方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。中止履行的一方可以解除合同。v 甲公司因轉(zhuǎn)產(chǎn)致使一臺(tái)價(jià)值1000萬元的精密機(jī)床閑置。該公司董事長(zhǎng)王某與乙公司簽訂了一份機(jī)床轉(zhuǎn)讓合同。合同規(guī)定，精密機(jī)床作價(jià)950萬元，甲公司于10月31日之前交貨，乙公司在交貨后10天內(nèi)付清款項(xiàng)。在交貨

43、日前，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司的經(jīng)營狀況惡化，通知乙公司中止交貨并要求乙公司提供擔(dān)保，乙公司予以拒絕。又過了1個(gè)月，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司的經(jīng)營狀況進(jìn)一步惡化，于是提出解除合同。乙公司遂向法院起訴。v問題（1）甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機(jī)床的合同是否有效？為什么？（2）甲公司中止履行的理由能否成立？為什么？ v答案v （1）甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機(jī)床的合同有效。因?yàn)楦鶕?jù)合同法第50條的規(guī)定，法人的法定代表人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。雖然甲公司董事長(zhǎng)王某轉(zhuǎn)讓機(jī)床的行為不符合該公司股東會(huì)的決議規(guī)定，屬于超越權(quán)限的行為，但由于相對(duì)人乙公司并不知道也不應(yīng)當(dāng)知道其合同的

44、簽訂超越了王某的權(quán)限，所以該合同是有效的。 （2）甲公司中止履行合同的理由成立。因?yàn)楦鶕?jù)合同法第68條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人有確切證據(jù)證明對(duì)方經(jīng)營狀況惡化的，可以中止履行。 三、債權(quán)人的代位權(quán)與撤銷權(quán)三、債權(quán)人的代位權(quán)與撤銷權(quán)（一）（一）債權(quán)人的債權(quán)人的代位權(quán)：代位權(quán)： 指當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對(duì)第三人享有的權(quán)利而有害于債指當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對(duì)第三人享有的權(quán)利而有害于債權(quán)人的債權(quán)時(shí)，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義權(quán)人的債權(quán)時(shí)，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的權(quán)利代位行使債務(wù)人的權(quán)利 （由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償（由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)）義務(wù)）1 1、債權(quán)人行

45、使代位權(quán)的條件、債權(quán)人行使代位權(quán)的條件 一是債務(wù)人對(duì)第三人享有債權(quán)，且此項(xiàng)債權(quán)不是專屬于一是債務(wù)人對(duì)第三人享有債權(quán)，且此項(xiàng)債權(quán)不是專屬于債務(wù)人本身的權(quán)利。債務(wù)人本身的權(quán)利。 二是債務(wù)人怠于行使其債權(quán)債權(quán)，所謂怠于行使其債權(quán)二是債務(wù)人怠于行使其債權(quán)債權(quán)，所謂怠于行使其債權(quán)是指能實(shí)現(xiàn)其債權(quán)而不去實(shí)現(xiàn)。是指能實(shí)現(xiàn)其債權(quán)而不去實(shí)現(xiàn)。 三是因其怠于行便的行為而影響到了債權(quán)人債權(quán)實(shí)現(xiàn)，三是因其怠于行便的行為而影響到了債權(quán)人債權(quán)實(shí)現(xiàn)，如未達(dá)到此程度則不發(fā)生代位權(quán)。如未達(dá)到此程度則不發(fā)生代位權(quán)。 四是債務(wù)人未能按期履行其債務(wù)。四是債務(wù)人未能按期履行其債務(wù)。 v2 2、債權(quán)人依法提起代位權(quán)訴訟的，由被告住所地法

46、、債權(quán)人依法提起代位權(quán)訴訟的，由被告住所地法院管轄；債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)。院管轄；債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)。v案例分析：縣甲借給縣乙萬元，縣乙借給縣丙萬元，此兩項(xiàng)借款均已屆還款期限，甲急于用款，但經(jīng)調(diào)查了解乙無力還款，便多次催促乙向丙索還欠款，乙置之不理分v 根據(jù)上述案情，回答下列問題：v（）在已知乙無力還款的情況下，甲欲實(shí)現(xiàn)債權(quán)，可行使何種權(quán)利？v（）甲基于第問中所指的權(quán)利，如果提起訴訟，如何確定乙和丙的訴訟地位？v（）甲提起第問中所指的訴訟，什么地方的人民法院具有管轄權(quán)？v （）代位權(quán)（）代位權(quán) 代位乙向丙求償代位乙向丙求償v 答案依據(jù)及分析：合同法規(guī)定：因債務(wù)

47、人怠于行使其到期答案依據(jù)及分析：合同法規(guī)定：因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。 v （）丙為被告（）丙為被告 乙為第三人乙為第三人v 答案依據(jù)及分析：債權(quán)人以次債務(wù)人為被告向人民法院提答案依據(jù)及分析：債權(quán)人以次債務(wù)人為被告向

48、人民法院提起代位權(quán)訴訟，未將債務(wù)人列為第三人的，人民法院可以追起代位權(quán)訴訟，未將債務(wù)人列為第三人的，人民法院可以追加債務(wù)人為第三人。兩個(gè)或者兩個(gè)以上債權(quán)人以同一次債務(wù)加債務(wù)人為第三人。兩個(gè)或者兩個(gè)以上債權(quán)人以同一次債務(wù)人為被告提起代位權(quán)訴訟的，人民法院可以合并審理。人為被告提起代位權(quán)訴訟的，人民法院可以合并審理。 v （）（） 丙住所地人民法院丙住所地人民法院v 答案依據(jù)及分析：債權(quán)人依照合同法的規(guī)定提起代位權(quán)訴答案依據(jù)及分析：債權(quán)人依照合同法的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。本案被告就是丙。訟的，由被告住所地人民法院管轄。本案被告就是丙。（二）（二）債權(quán)人的債權(quán)人的撤銷權(quán)撤銷

49、權(quán) 指?jìng)鶆?wù)人放棄其到期債權(quán)，實(shí)施無償或低價(jià)處分財(cái)指?jìng)鶆?wù)人放棄其到期債權(quán)，實(shí)施無償或低價(jià)處分財(cái)產(chǎn)的行為，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形產(chǎn)的行為，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。 有關(guān)法律規(guī)定：有關(guān)法律規(guī)定： 1 1、必須是債務(wù)人實(shí)施了一定的有害于債權(quán)人債權(quán)的、必須是債務(wù)人實(shí)施了一定的有害于債權(quán)人債權(quán)的行為；行為； 2 2、債務(wù)人實(shí)施處分財(cái)產(chǎn)的行為具有主觀惡意；、債務(wù)人實(shí)施處分財(cái)產(chǎn)的行為具有主觀惡意； 3 3、債權(quán)人撤銷權(quán)的行使必須通過訴訟方式；、債權(quán)人撤銷權(quán)的行使必須通過訴訟方式； 4 4、撤銷

50、權(quán)行使的期限：自債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道撤、撤銷權(quán)行使的期限：自債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使，自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起銷事由之日起一年內(nèi)行使，自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。 v毛云建訴于金海、盧秀珍、于雪兵撤銷權(quán)案v案情：案情：1997年年7月至月至9月，毛云建（原告）向于金海月，毛云建（原告）向于金海（被告一）供應(yīng)建材，被告一共拖欠原告貨款（被告一）供應(yīng)建材，被告一共拖欠原告貨款4萬元，萬元，2000年年3月，被告一出具欠條給原告。月，被告一出具欠條給原告。2001年，原年，原告訴至法院，法院判決被告一支付欠款

51、。后原告申告訴至法院，法院判決被告一支付欠款。后原告申請(qǐng)執(zhí)行未果。被告一于請(qǐng)執(zhí)行未果。被告一于1999年年12月和盧秀珍（被告月和盧秀珍（被告二）達(dá)成離婚調(diào)解協(xié)議，約定將夫妻的房屋和家具二）達(dá)成離婚調(diào)解協(xié)議，約定將夫妻的房屋和家具等物品全部贈(zèng)送給兒子于雪兵（被告三），所有債等物品全部贈(zèng)送給兒子于雪兵（被告三），所有債務(wù)由被告一承擔(dān)。原告于務(wù)由被告一承擔(dān)。原告于2004年發(fā)現(xiàn)三被告之間的年發(fā)現(xiàn)三被告之間的調(diào)解協(xié)議，原告訴至法院要求撤銷三被告之間的贈(zèng)調(diào)解協(xié)議，原告訴至法院要求撤銷三被告之間的贈(zèng)與協(xié)議。與協(xié)議。v 法院認(rèn)為被告一與原告之間的債務(wù)發(fā)生在被告法院認(rèn)為被告一與原告之間的債務(wù)發(fā)生在被告一和被

52、告二離婚之前，被告一和被告二在有債務(wù)的一和被告二離婚之前，被告一和被告二在有債務(wù)的請(qǐng)款下，將財(cái)產(chǎn)全部贈(zèng)與被告三導(dǎo)致自己?jiǎn)适鍍斦?qǐng)款下，將財(cái)產(chǎn)全部贈(zèng)與被告三導(dǎo)致自己?jiǎn)适鍍斈芰?，故該行為危害了原告的債?quán)，法院判決支持能力，故該行為危害了原告的債權(quán)，法院判決支持原告訴訟請(qǐng)求。原告訴訟請(qǐng)求。 第五節(jié)第五節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓、終止合同的變更、轉(zhuǎn)讓、終止 一、合同的變更一、合同的變更 （內(nèi)容變）（內(nèi)容變） 指在合同成立之后，尚未履行或尚未完全履行之指在合同成立之后，尚未履行或尚未完全履行之前，當(dāng)事人在原合同的基礎(chǔ)上達(dá)成協(xié)議，修改或補(bǔ)前，當(dāng)事人在原合同的基礎(chǔ)上達(dá)成協(xié)議，修改或補(bǔ)充原合同的內(nèi)容。充原合同的內(nèi)

53、容。 合同變更的程序：合同變更的程序： v （一）雙方協(xié)商一致。（一）雙方協(xié)商一致。 v （二）若法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)辦理批（二）若法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)，應(yīng)依其規(guī)定辦理。準(zhǔn)、登記等手續(xù)，應(yīng)依其規(guī)定辦理。 二、合同的轉(zhuǎn)讓二、合同的轉(zhuǎn)讓 （主體變）（主體變） 是指再不變更合同內(nèi)容的情況下，合同主體的變更。1、合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓 是指合同的債權(quán)人通過與第三方簽訂契約的方式將權(quán)利部分或全部移轉(zhuǎn)給第三人享有的現(xiàn)象。 我國合同法規(guī)定：債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人；未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。2、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓 可以分為全部或部分轉(zhuǎn)讓。前者為債務(wù)人全部移轉(zhuǎn)債務(wù)的情

54、況，債務(wù)人退出合同關(guān)系，不再承擔(dān)合同債務(wù)；后者為債務(wù)人部分移轉(zhuǎn)債務(wù)的情形，由第三人加入債權(quán)債務(wù)關(guān)系，和原債務(wù)人共同成為債務(wù)人，承擔(dān)合同義務(wù)的履行。 合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。法律規(guī)定需辦理相關(guān)登記手續(xù)的必須辦理。 3、合同權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓 是指合同當(dāng)事人一方將合同權(quán)利義務(wù)一并移轉(zhuǎn)給第三人，由第三人概括地繼受這些權(quán)利義務(wù)的法律現(xiàn)象。只發(fā)生在雙務(wù)合同中。 合同權(quán)利義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)，既可以是由協(xié)議為之，此時(shí)合同當(dāng)事人一方須經(jīng)對(duì)方同意，目的在于保護(hù)相對(duì)方的利益不受損；也可以由法律加以規(guī)定，這主要體現(xiàn)在企業(yè)的合并和分立中。 v三、合同的終止v合同法規(guī)定的合同消滅的原因合同法規(guī)定的合同消滅的原因 v（

55、一）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；（一）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；（二）合同解除；（二）合同解除；（三）債務(wù)相互抵銷；（三）債務(wù)相互抵銷；（四）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存；（四）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存；（五）債權(quán)人免除債務(wù)；（五）債權(quán)人免除債務(wù)；（六）債權(quán)債務(wù)同歸于一人；（六）債權(quán)債務(wù)同歸于一人；（七）法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他（七）法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。情形。v提存：v提存，指由于債權(quán)人的原因而無法向其交付合同標(biāo)的物時(shí)，債務(wù)人將該標(biāo)的物交給提存機(jī)關(guān)而消滅債務(wù)的制度。v 有下列情形之一，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存： v（1）債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)者； v（2）債權(quán)人下落不明

56、； v（3）債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人； v（4）法律規(guī)定的其他情形。 v標(biāo)的物不適于提存或者提存費(fèi)用過高的，債務(wù)人依法可以拍賣或者變賣標(biāo)的物，提存所得的價(jià)款。v 第六節(jié)第六節(jié) 合同的擔(dān)保合同的擔(dān)保v本法規(guī)定的擔(dān)保方式為：保證、抵押、質(zhì)押、留置本法規(guī)定的擔(dān)保方式為：保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金和定金一、保證：一、保證： 是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。 (一)保證合同的成立條件 1、保證人應(yīng)當(dāng)是具有代償能力的公民、法人或其他經(jīng)濟(jì)組織。 2、保證人有承擔(dān)保證責(zé)任的明確意思表示；保證合同中應(yīng)有 保證人的簽字蓋章。

57、3、保證合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。 （二）保證的方式 1、一般保證 指保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。2、連帶責(zé)任保證 指?jìng)鶆?wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。（三）保證責(zé)任的范圍 保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。 （四）保證責(zé)任的期間 當(dāng)事人可以在保證合同中約定保證人承擔(dān)保證責(zé)任的期間（五）有下列情形之一的，保證人不承擔(dān)民事責(zé)任1、主合同當(dāng)事人雙方串通，騙取保證人提供保證的；2、主合同債權(quán)人采取欺詐、

58、脅迫等手段，使保證人在違背真實(shí)意思的情況下提供保證的。二、抵二、抵 押押 指?jìng)鶆?wù)人或第三人不轉(zhuǎn)移對(duì)財(cái)產(chǎn)的占有，將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。（一）抵押權(quán)的特征 1、不移轉(zhuǎn)抵押物 2、抵押的財(cái)產(chǎn)必須是國家法律允許流通和允許強(qiáng)制執(zhí)行的財(cái)產(chǎn) 3、抵押人（債務(wù)人）對(duì)用來抵押的財(cái)產(chǎn)必須擁有所有權(quán)或經(jīng)營權(quán) 4、是就抵押物優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利（二）抵押權(quán)的設(shè)立 1 1、抵押合同，應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立合同、抵押合同，應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立合同 2 2、抵押權(quán)的標(biāo)的（即抵押物）、抵押權(quán)的標(biāo)的（即抵押物） 3 3、抵押登記、抵押登記 （1 1）強(qiáng)制登記）強(qiáng)制登記 （2 2）自愿登記：當(dāng)事人不辦理抵押登記的抵）自愿登記：當(dāng)事人不辦理

59、抵押登記的抵押合同自簽訂之日起生效，但不得對(duì)抗第三押合同自簽訂之日起生效，但不得對(duì)抗第三人。人。 （三）抵押權(quán)的終止（三）抵押權(quán)的終止 1、主債權(quán)消滅：抵押權(quán)與其擔(dān)保的債權(quán)同時(shí)存在，債權(quán)消滅的，抵押權(quán)也消滅。 2、抵押物滅失，但因滅失所得的賠償金應(yīng)作為抵押財(cái)產(chǎn)。 3、抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)v 案例：王某于2003年3月22日將其的所有的一套房屋出租于李某，雙方約定，租期為2年，租金每年1萬元。同年7月8日，王某因手頭缺錢，故向張某借了20萬元，借款期為一年，并將該套房屋抵押給了張某。2004年8月12日，張某要求王某還款，王某因經(jīng)商失敗，無力償還，雙方協(xié)商后，王某同意房屋作價(jià)20萬元以抵欠款，房屋歸張某

60、所有。同年9月，張某要求李某搬出房屋，李某聲稱王某抵押房屋時(shí)未履行告知義務(wù)，故抵押無效，況且租期未到，張某無權(quán)要求其搬出該房。同年10月，李某向法院提起訴訟，要求法院確認(rèn)王某與張某的抵押合同無效，并以承租人優(yōu)先購買權(quán)受侵害為由，要求確認(rèn)王某與張某的買賣房屋的合同無效。 v 案例分析：王某把已出租房屋抵押給張某，雖未履行向承租人李某的告知義務(wù)，但并不影響王某與張某之間的抵押合同效力。由于抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，王某未盡通知義務(wù)，進(jìn)而損害了李某的優(yōu)先購買權(quán)，所以李某要求確認(rèn)王某與張某之間的買賣合同無效，于法有據(jù)。李某應(yīng)根據(jù)張某的出價(jià)在同等條件下購買該房屋，而張某雖不能取得房屋所有權(quán)，但可以取得李某的20萬元