商法概述課件

1、商法概述 商法概述第一章第一章 商法概述商法概述本章分為5節(jié)： 1.商法的概念和特征 2.商法的歷史演進(jìn) 3.商法的基本原則 4.商法的地位商法概述第一節(jié)第一節(jié) 商法的概念和特征商法的概念和特征 本節(jié)要解決四個(gè)問(wèn)題： 一、商的概念 二、商法的概念 三、商法的性質(zhì) 四、商法的特征商法概述一、商的概念一、商的概念 結(jié)論：結(jié)論： 在法學(xué)上判斷商的標(biāo)準(zhǔn)有兩個(gè)方面：在法學(xué)上判斷商的標(biāo)準(zhǔn)有兩個(gè)方面： 第一，經(jīng)營(yíng)。第一，經(jīng)營(yíng)。經(jīng)營(yíng)有兩個(gè)要素，一是看是否以營(yíng)利為目的；二是看是否是營(yíng)業(yè)行為。 所謂商或者商事，是指一切以營(yíng)利為目的的營(yíng)業(yè)活動(dòng)的總稱(chēng)。 第二，商事登記。第二，商事登記。看活動(dòng)主體是否具有法律所賦予的資

2、格和能力。 商法概述二、商法的概念二、商法的概念 1.定義定義 商法，也稱(chēng)商事法，是調(diào)整商事關(guān)系中商主體商事關(guān)系中商主體及其商行為及其商行為的法律規(guī)范的總稱(chēng)。 2、商法的調(diào)整對(duì)象：商事關(guān)系 、商法的特征：較強(qiáng)的兼容性；技術(shù)性；營(yíng)利性；安全性商法概述三、商法的性質(zhì) 1、商事法是以商事關(guān)系為調(diào)整對(duì)象的法律部門(mén)； 2、商事法是民法領(lǐng)域中的特別法； 3、商法是私法性規(guī)范和公法性規(guī)范并存的領(lǐng)域。商法概述第二節(jié)第二節(jié) 商法的歷史演進(jìn)商法的歷史演進(jìn) 本節(jié)包括3個(gè)問(wèn)題： 一、商法的起源一、商法的起源歐洲中世紀(jì)的商法歐洲中世紀(jì)的商法 二、近代商法的形成二、近代商法的形成 三、現(xiàn)代商法的發(fā)展三、現(xiàn)代商法的發(fā)展商法

3、概述一、商法的起源一、商法的起源 歐洲中世紀(jì)的商法歐洲中世紀(jì)的商法 中世紀(jì)商法的典型特征： （1）有限責(zé)任的組織形式； （2）商業(yè)信用準(zhǔn)則； （3）徹底的自治運(yùn)行機(jī)制。商法概述二、近代商法的形成二、近代商法的形成 1、1807年法國(guó)商法典 2、1897年德國(guó)商法典（新商法） 3、1899年日本商法典 4、1874年瑞士債法典 5、英國(guó)和美國(guó) 6、中國(guó)商法概述三、現(xiàn)代商法的發(fā)展三、現(xiàn)代商法的發(fā)展 特點(diǎn)： 1.動(dòng)態(tài)化。動(dòng)態(tài)化。 2.技術(shù)化。技術(shù)化。 3.融合化。融合化。 4.國(guó)際化。國(guó)際化。商法概述第三節(jié)第三節(jié) 商法的基本原則商法的基本原則 一、提高交易效率原則一、提高交易效率原則1、時(shí)效短期化2

4、、交易定型化 二強(qiáng)化商事組織原則二強(qiáng)化商事組織原則1、商事組織設(shè)立準(zhǔn)則主義2、有限責(zé)任、風(fēng)險(xiǎn)分散、財(cái)產(chǎn)維護(hù)、避免商事組織解體商法概述 三維護(hù)交易平等原則三維護(hù)交易平等原則1、平等交易2、誠(chéng)實(shí)信用交易 四安全交易原則四安全交易原則1、強(qiáng)制主義2、公示主義、外觀主義、嚴(yán)格主義 商法概述第四節(jié)商法的調(diào)整對(duì)象及商法體系第四節(jié)商法的調(diào)整對(duì)象及商法體系 一、商法的調(diào)整對(duì)象一、商法的調(diào)整對(duì)象無(wú)論是大陸法系還是英美法系，無(wú)論是奉行民商合一，還是民商分立的國(guó)際，都認(rèn)為商法有獨(dú)立的調(diào)整對(duì)象不同國(guó)家對(duì)商法調(diào)整對(duì)象的表述存在差異；我國(guó)學(xué)者傾向于這兩種表述：調(diào)整的對(duì)象是商事法律關(guān)系；調(diào)整的對(duì)象是商主體和商行為 商法概述

5、二商法體系 概念：商法體系是指商法的內(nèi)在構(gòu)成與結(jié)構(gòu) 傳統(tǒng)商法體系 現(xiàn)代商法體系 大陸法系國(guó)家的商法 英美法系國(guó)家的商法商法概述第五節(jié)第五節(jié) 商主體商主體 一、商主體概述一、商主體概述（一）定義：商主體是指具有商法上的資格或能力，能夠以自己的名義從事商事行為，享有商法上的權(quán)利并承擔(dān)商法上的義務(wù)的組織和個(gè)人構(gòu)成商主體的要素：商主體必須同時(shí)具備權(quán)利能力和行為能力；必須從事特定的持續(xù)性的營(yíng)利活動(dòng)；所進(jìn)行的行為必須是具有特定性的商行為；應(yīng)當(dāng)進(jìn)行登記 商法概述（二）商主體的特征1、商主體具有商事權(quán)利能力和商行為能力的人2、商主體是從事以營(yíng)利為目的的經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)的人 3、商主體必須是專(zhuān)門(mén)實(shí)施商行為的人、商主體

6、的權(quán)利能力和行為能力必須經(jīng)過(guò)登記而取得商法概述二商主體的分類(lèi) 商自然人、商合伙、商法人 商自然人：依商法的規(guī)定從事商行為，獨(dú)立地享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)的人包括個(gè)體工商戶(hù)、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)等 （商自然人必須具備完全行為能力） 商合伙：兩個(gè)以上合伙人為實(shí)現(xiàn)營(yíng)利性目的，共同出資、共同經(jīng)營(yíng)、共同分享利益、共同承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)外承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的商業(yè)聯(lián)合體商法概述 商法人：依法設(shè)立的、以營(yíng)利為目的的、具有法人資格并以經(jīng)營(yíng)的全部財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任的商事組織 在我國(guó)，商法人分為有限責(zé)任公司和股份有限責(zé)任公司兩種公司形態(tài) 法定商人、注冊(cè)商人法定商人、注冊(cè)商人 法定商人：以法律規(guī)定的特定商行為為營(yíng)業(yè)內(nèi)容并經(jīng)特

7、殊程序設(shè)立的商主體 法定商人從事的商行為是特定的，且還要依法履行特殊的法律登記程序最常見(jiàn)的法定商人有：商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司、證券公司等商法概述 注冊(cè)商人：只需經(jīng)過(guò)一般的商業(yè)登記程序設(shè)立，并在核準(zhǔn)的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)進(jìn)行經(jīng)營(yíng)的商主體如：公司、商事合伙 小商人、大商人小商人、大商人 小商人：從事法律規(guī)定的某些小規(guī)模營(yíng)業(yè)性活動(dòng)的商人如：農(nóng)村承包戶(hù)、個(gè)體工商戶(hù) 大商人：從事法律規(guī)定的營(yíng)業(yè)性活動(dòng)，并且規(guī)模、資金等達(dá)到了法律規(guī)定的條件的商主體如：大中型企業(yè)商法概述第六節(jié)第六節(jié) 商行為商行為 一、商事行為概述一、商事行為概述 （一）概念：具有商行為能力的商主體從事以營(yíng)利為目的的營(yíng)業(yè)性法律行為 （二）特征 商行為是商主

8、體以營(yíng)利為目的所進(jìn)行的法律行為商行為屬于營(yíng)業(yè)性的行為商行為是具有商行為能力的主體從事的營(yíng)業(yè)性的活動(dòng)商法概述（一）絕對(duì)商行為和相對(duì)商行為（二）單方商行為和雙方商行為（三）基本商行為和輔助商行為二、商行為的分類(lèi)二、商行為的分類(lèi)商法概述三商行為代理 概念：商事代理人以營(yíng)利為目的接受被代理人的委托，在委托的范圍內(nèi)以符合經(jīng)濟(jì)的原則同第三人建立商事法律關(guān)系，其法律后果由被代理人承擔(dān)的商行為 特征：只能源于作為商人身份的被代理人的委托 商行為的代理人是依法成立的代理商，其代理權(quán)限相對(duì)較寬 商行為代理是有償代理 不以“顯名”為必要原則商法概述第七節(jié)商號(hào)及商號(hào)權(quán) 一商號(hào)的概念：又稱(chēng)商業(yè)名稱(chēng)或字號(hào)，是指商主體在營(yíng)

9、業(yè)活動(dòng)中所使用的與其他商主體相互區(qū)別的稱(chēng)號(hào) 二商號(hào)特征：商號(hào)是商主體使用的名稱(chēng) 商號(hào)是商主體用以代表自己的名稱(chēng)，是商主體相互區(qū)別的外在標(biāo)志 商號(hào)是商主體從事?tīng)I(yíng)業(yè)行為時(shí)使用的名稱(chēng)商法概述 三商號(hào)的選用（自由原則和真實(shí)原則） 商號(hào)或企業(yè)名稱(chēng)必須包含法定的內(nèi)容，依法頂?shù)捻樞?商號(hào)的文字 一個(gè)商主體選用一個(gè)商號(hào) 商號(hào)必須反映商主體的性質(zhì)，與商主體的經(jīng)營(yíng)范圍一致 分支機(jī)構(gòu)的商號(hào)選擇應(yīng)當(dāng)符合法定的要求商法概述四商號(hào)的限制 商號(hào)的選擇不是絕對(duì)自由，要受一定的限制：商號(hào)不得違背公序良俗氣 不得濫用相關(guān)文字 禁止以不正當(dāng)為目的使用商號(hào)商法概述五商號(hào)權(quán) 概念：商主體依法對(duì)商號(hào)享有的排他性的專(zhuān)有使用權(quán) 特征：區(qū)域性

10、 公開(kāi)性 可隨商主體或商主體一部分的轉(zhuǎn)讓而轉(zhuǎn)讓商法概述第八節(jié)第八節(jié) 商業(yè)登記商業(yè)登記 一、商業(yè)登記概述一、商業(yè)登記概述 1、定義 2、法律性質(zhì) 二、商業(yè)登記的種類(lèi)二、商業(yè)登記的種類(lèi) 1、設(shè)立登記 2、變更登記 3、注銷(xiāo)登記 商法概述三、商事登記的效力三、商事登記的效力 1、商事登記的效力有兩個(gè)方面： 一方面是對(duì)商事主體（登記人）的效力，另一方面是對(duì)第三人的效力，也就是公示效力。 2、商事登記對(duì)第三人的效力，分兩種。商法概述公司法講義商法概述公司法的四個(gè)基本理念1、法人人格獨(dú)立（針對(duì)股東和債權(quán)人）2、二元結(jié)構(gòu)（兩個(gè)主體兩種權(quán)利兩種責(zé)任）3、一條主線(xiàn)利益平衡）4、自由法定自由）商法概述第一章 公司

11、與公司法 本章分本章分三節(jié)： 第一節(jié) 公司概述 第二節(jié) 公司法概述 第三節(jié) 公司的沿革與公司法的發(fā)展商法概述第一節(jié) 公司概論商法概述一、公司的概念（一）大陸法法人的分類(lèi)法人法人公法人私法人財(cái)團(tuán)法人社團(tuán)法人公益性社團(tuán)法人營(yíng)利性社團(tuán)法人一般意義的依法成立的公司公司商法概述（二）公司的定義 1、公司的一般定義 大陸法系公司的概念，可以簡(jiǎn)單概括為：依法設(shè)立的營(yíng)利社團(tuán)法人。 英美法系國(guó)家沒(méi)有明確的公司的定義，但其內(nèi)涵、特征與大陸法系相似。 商法概述2、我國(guó)公司的法定定義 我國(guó)公司法第2條規(guī)定：“本法所稱(chēng)公司是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司?！?第3條規(guī)定：“有限公司和股份有限公司是

12、企業(yè)法人。”“有限責(zé)任公司，股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。”“股份有限公司，其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。”商法概述3、歸納定義公司 【公司】是指股東依照公司法的規(guī)定，以是指股東依照公司法的規(guī)定，以出資方式設(shè)立，股東以其出資額或所持股出資方式設(shè)立，股東以其出資額或所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。（見(jiàn)趙旭東公司法學(xué)P2） 參考概念：公司公司是指由兩個(gè)或兩個(gè)以上的股東出資組成的，從

13、事?tīng)I(yíng)利性經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的企業(yè)法人。（見(jiàn)范健商法P90）商法概述（三）公司的機(jī)制商法概述二、公司的特征 1.營(yíng)利性 2.社團(tuán)性 3.法人性 4.合法性商法概述 問(wèn)題：如何看待一人公司?一人公司對(duì)公司社團(tuán)性是重大挑戰(zhàn)商法概述三、公司與企業(yè) 1.企業(yè)法律形態(tài) 2.公司與獨(dú)資企業(yè) 3.公司與合伙企業(yè)商法概述企業(yè)與公司企業(yè)與公司企業(yè)個(gè)人企業(yè)共同企業(yè)非 法 人企業(yè)法人企業(yè)公司其他法人合伙企業(yè)隱名合伙商法概述【案例案例】 上海華龍電器公司（簡(jiǎn)稱(chēng)上海公司）訴珠海南方貿(mào)易公司（簡(jiǎn)稱(chēng)珠海公司）貨款糾紛一案，經(jīng)法院判決，珠海公司應(yīng)向上海公司立即支付貨款2 600萬(wàn)元。 因近年市場(chǎng)劇烈變化，珠海公司經(jīng)營(yíng)陷入困境，無(wú)力執(zhí)行法

14、院判決立即支付貨款。 上海公司經(jīng)多方查詢(xún)，了解到珠海公司曾投資澳門(mén)，與澳門(mén)另兩家公司三方合資設(shè)立了一家珠澳國(guó)際電器有限公司，并在其中投資600萬(wàn)美元，擁有40的股權(quán)。珠澳公司成立后，基本上沒(méi)有開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，其名下也沒(méi)有多少貨幣資金和其他有形資產(chǎn)。商法概述該公司卻在上海投資，與當(dāng)?shù)氐慕瘕埑墙ü竞腺Y設(shè)立了中外合資東方房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司，該公司投入1000萬(wàn)美元，擁有股權(quán)30%。東方房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司是一個(gè)項(xiàng)目公司，其唯一的經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目是開(kāi)發(fā)建設(shè)一個(gè)名為東方大廈的高檔寫(xiě)字樓。當(dāng)上海公司知悉該寫(xiě)字樓已基本完工并正在熱銷(xiāo)，其整個(gè)寫(xiě)字樓的市場(chǎng)價(jià)值在數(shù)億元時(shí)，便立即申請(qǐng)法院對(duì)該樓尚未出售的、價(jià)值約3000萬(wàn)美

15、元的樓層進(jìn)行查封并強(qiáng)制執(zhí)行用于珠海公司對(duì)上海公司的貨款支付。法院根據(jù)上海公司的請(qǐng)求予以查封，并準(zhǔn)備強(qiáng)制前述的判決。商法概述【問(wèn)題】（1）上海公司是否有權(quán)對(duì)東方公司的寫(xiě)字樓提出權(quán)利要求？（2）本案的判決應(yīng)如何執(zhí)行。商法概述【問(wèn)題】假設(shè)珠澳公司，不是公司，而是合伙企業(yè)（“珠澳商場(chǎng)” ），本案應(yīng)如何處理？商法概述【案例案例】 正大有限責(zé)任公司是光明百貨商店和萬(wàn)利有限責(zé)任公司的債權(quán)人。 光明百貨商店由甲、乙、丙三人合伙組成，每人出資30萬(wàn)元，共有資本90萬(wàn)元。1997年12月初，正大公司曾向光明百貨商店發(fā)運(yùn)一批針織服裝，價(jià)款總計(jì)30萬(wàn)元人民幣。付款期限屆滿(mǎn)時(shí)，光明百貨商店沒(méi)有按約付款，經(jīng)正大公司多方調(diào)

16、查，才知道該店由于經(jīng)營(yíng)不善，已經(jīng)拖欠了多筆大額債務(wù)。而合伙人甲因商店負(fù)債累累，不告而別。乙、丙也不得不宣告企業(yè)解散。商法概述在清算過(guò)程中發(fā)現(xiàn)，百貨商店已經(jīng)嚴(yán)重資不抵債，其尚有資產(chǎn)60萬(wàn)元，所欠債務(wù)已經(jīng)達(dá)到150萬(wàn)元，其中包括欠正大公司的30萬(wàn)元貨款。乙、丙聲稱(chēng)他們將以企業(yè)的全部剩余財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)，超過(guò)部分的債務(wù)不再清償。正大公司因此與之發(fā)生糾紛。商法概述正大公司的另一債務(wù)人是萬(wàn)利公司。該公司由通寶貿(mào)易公司等5家企業(yè)共同發(fā)起成立，注冊(cè)資本為500萬(wàn)元人民幣，每方各出資100萬(wàn)元，開(kāi)業(yè)不久，在激烈的競(jìng)爭(zhēng)中，萬(wàn)利公司因經(jīng)營(yíng)不善于1998年7月宣告破產(chǎn)。該公司破產(chǎn)時(shí)尚有資產(chǎn)600萬(wàn)元，所欠債務(wù)為750萬(wàn)

17、元，其中包括欠正大公司150萬(wàn)元。正大公司分別將這兩家企業(yè)訴至法院，要求清償全部債款。【問(wèn)題問(wèn)題】正大公司應(yīng)如何追償光明百貨商店和萬(wàn)利有限公司的債務(wù)責(zé)任？商法概述第二節(jié)第二節(jié) 公司法概述公司法概述 本節(jié)包括六個(gè)問(wèn)題： 一、公司法的概念（調(diào)整對(duì)象）一、公司法的概念（調(diào)整對(duì)象） 二、公司法的性質(zhì)和特征 三、公司法的立法宗旨 四、公司法的基本原則 五、公司法的體例結(jié)構(gòu)和淵源 六、公司法的地位商法概述一、公司法的概念 【概念】公司法是調(diào)整公司關(guān)系公司關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(chēng)。 所謂公司關(guān)系公司關(guān)系，即公司在設(shè)立、組織、活動(dòng)、解散的過(guò)程中所發(fā)生的社會(huì)關(guān)系，包括公司對(duì)內(nèi)和對(duì)外關(guān)系。商法概述公司關(guān)系包括：1.公

18、司的全部組織關(guān)系公司的全部組織關(guān)系2.公司的部分經(jīng)營(yíng)關(guān)系公司的部分經(jīng)營(yíng)關(guān)系商法概述二、公司法的性質(zhì)和特征二、公司法的性質(zhì)和特征 1.性質(zhì)性質(zhì) 組織法和行為法 強(qiáng)制規(guī)范和任意規(guī)范兼具商法概述2.特征特征 從內(nèi)容看，是一種組織法組織法和行為法相結(jié)合的法律，以組織法為主。 從體例看，是一種實(shí)體法實(shí)體法與程序法相結(jié)合的法律，以實(shí)體法為主。 從規(guī)范性質(zhì)看，是一種強(qiáng)制性規(guī)范強(qiáng)制性規(guī)范和任意性規(guī)范相結(jié)合的法律，以強(qiáng)制性規(guī)范為主。 是具有一定國(guó)際性的國(guó)內(nèi)法國(guó)內(nèi)法，本質(zhì)上屬于國(guó)內(nèi)法。商法概述 【問(wèn)題】公司法規(guī)范中，哪些規(guī)范是強(qiáng)制公司法規(guī)范中，哪些規(guī)范是強(qiáng)制性的，哪些規(guī)范是任意性的？性的，哪些規(guī)范是任意性的？ 1

19、、強(qiáng)制性：出資方式、最低注冊(cè)資本額、公司的組織機(jī)、強(qiáng)制性：出資方式、最低注冊(cè)資本額、公司的組織機(jī)構(gòu)、上市公司的特別規(guī)定、發(fā)起人的責(zé)任等構(gòu)、上市公司的特別規(guī)定、發(fā)起人的責(zé)任等涉及社涉及社會(huì)公眾利益或涉及債權(quán)人利益的，一般做強(qiáng)制性規(guī)定會(huì)公眾利益或涉及債權(quán)人利益的，一般做強(qiáng)制性規(guī)定 2、任意性：出資比例、利潤(rùn)分配、股東會(huì)和董事會(huì)權(quán)利、任意性：出資比例、利潤(rùn)分配、股東會(huì)和董事會(huì)權(quán)利分配、內(nèi)部管理、對(duì)外投資、經(jīng)營(yíng)宗旨等分配、內(nèi)部管理、對(duì)外投資、經(jīng)營(yíng)宗旨等僅涉及公僅涉及公司股東之間關(guān)系或公司經(jīng)營(yíng)管理關(guān)系的，一般做任意性司股東之間關(guān)系或公司經(jīng)營(yíng)管理關(guān)系的，一般做任意性規(guī)定。規(guī)定。商法概述三、公司法的立法宗旨

20、 1.保護(hù)公司本身利益 2.保護(hù)股東的利益 3.保護(hù)債權(quán)人的利益 4.保護(hù)社會(huì)公共利益商法概述四、公司法的基本原則 （一）有限責(zé)任原則（一）有限責(zé)任原則 （二）股權(quán)保護(hù)原則（二）股權(quán)保護(hù)原則 （三）科學(xué)管理原則（三）科學(xué)管理原則 （四）交易安全原則（四）交易安全原則 （五）利益分享原則（五）利益分享原則商法概述（一）有限責(zé)任原則（一）有限責(zé)任原則 1、含義 有限責(zé)任原則，也稱(chēng)責(zé)任有限原則，是公司法人人格制度在公司法上的具體體現(xiàn)。 所謂有限責(zé)任原則是指，股東以其出資所謂有限責(zé)任原則是指，股東以其出資或所持有的股份為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，或所持有的股份為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)外承

21、擔(dān)責(zé)任公司以其全部資產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任商法概述對(duì)于責(zé)任有限原則的理解，需注意注意兩點(diǎn)： 所謂所謂“有限責(zé)任有限責(zé)任”是指公司股東負(fù)有限是指公司股東負(fù)有限責(zé)任，而不是公司。責(zé)任，而不是公司。 公司獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，是以其全部資產(chǎn)，公司獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，是以其全部資產(chǎn)，而不是以其注冊(cè)資本為限對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。而不是以其注冊(cè)資本為限對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。 商法概述2、有限責(zé)任原則的機(jī)制、有限責(zé)任原則的機(jī)制 有限責(zé)任對(duì)于公司經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)是分三次分散的。即： 分散給股東。 分散給公司。 分散給債權(quán)人。商法概述3、有限責(zé)任原則的理論依據(jù)、有限責(zé)任原則的理論依據(jù) 有限責(zé)任是一把“雙刃劍”。 對(duì)于公司債權(quán)人來(lái)講，是否公平？ 商法概述有限

22、責(zé)任原則的“公平”？ 公司成員（股東）在讓渡出資財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)時(shí)，還必須讓渡對(duì)這項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的直接控制權(quán)，這樣就使得公司法人與其成員之間的連帶責(zé)任關(guān)系被割斷。 同時(shí)公司成員放棄對(duì)其出資的財(cái)產(chǎn)的直接支配權(quán)，才能換取公司債權(quán)人對(duì)于公司成員有限責(zé)任的容忍。商法概述4、有限責(zé)任原則的限制法人人法人人格否認(rèn)制度格否認(rèn)制度。 產(chǎn)生及意義 稱(chēng)謂及含義 理論依據(jù) 適用條件 適用范圍商法概述產(chǎn)生及其意義產(chǎn)生及其意義 最主要的原因是：公司法人人格制度和有限責(zé)任原則極易違背公平理念，導(dǎo)致對(duì)債權(quán)人的不公正。 在某種意義上講，公司法人制度只不過(guò)是公司股東在公司經(jīng)營(yíng)興旺時(shí)可以坐享其成，而在經(jīng)營(yíng)失敗時(shí)又能逃之夭夭的“靈丹妙藥”。

23、這種制度為法人成員濫用公司的法人人格提供了機(jī)會(huì)，同時(shí)在某種意義上也會(huì)刺激盲目投資，誘發(fā)道德危險(xiǎn)。 商法概述稱(chēng)謂及其含義稱(chēng)謂及其含義 公司法人人格否認(rèn)制度，在英美法國(guó)家通常稱(chēng)為“揭開(kāi)公司的面紗”或者“刺穿公司的面罩”。 日本習(xí)慣稱(chēng)作“公司法人人格形骸化”。 德國(guó)習(xí)慣稱(chēng)為“直索責(zé)任”，是從債權(quán)人的角度來(lái)講的。商法概述 公司法人人格否認(rèn)，是指對(duì)于已經(jīng)具有獨(dú)立資格的法人組織，在具體的法律關(guān)系中，如果其成員出于不正當(dāng)目的濫用公司法人人格，并因此對(duì)債權(quán)人造成損害的，法院可以基于公平正義的價(jià)值理念，否認(rèn)該法人的獨(dú)立人格，而責(zé)令法人的社員直接對(duì)法人的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的一種法律制度。 商法概述理論依據(jù)理論依據(jù)

24、其一，是民法其一，是民法“權(quán)利不得濫用權(quán)利不得濫用”原則在法原則在法人法領(lǐng)域的擴(kuò)張和體現(xiàn)。人法領(lǐng)域的擴(kuò)張和體現(xiàn)。 如果說(shuō)誠(chéng)實(shí)信用原則是從主觀內(nèi)省的角度對(duì)權(quán)利的行使進(jìn)行限制的話(huà)，那么權(quán)利不得濫用原則則是從客觀外現(xiàn)的角度對(duì)權(quán)利的行使進(jìn)行限制。法人人格否認(rèn)便是這個(gè)原則的體現(xiàn)。商法概述 其二，是權(quán)利義務(wù)相一致原則的適用和體現(xiàn)。其二，是權(quán)利義務(wù)相一致原則的適用和體現(xiàn)。 公司股東承擔(dān)有限責(zé)任的權(quán)利是以股東放棄對(duì)其出資財(cái)產(chǎn)所有權(quán)和直接控制權(quán)的義務(wù)相對(duì)應(yīng)，進(jìn)而達(dá)到權(quán)利與義務(wù)的平衡的。 如果說(shuō)公司法人人格制度是從肯定的方面來(lái)建立這種權(quán)利和義務(wù)的平衡，那么法人人格否認(rèn)制度的意義就在于從否定的方面來(lái)保證這種平衡。

25、不盡義務(wù)就不享有權(quán)利。商法概述 其三，是應(yīng)公平原則要求的救濟(jì)措施。其三，是應(yīng)公平原則要求的救濟(jì)措施。 有限責(zé)任，實(shí)現(xiàn)了股東的投資利益的最大化和投資風(fēng)險(xiǎn)的最小化，但是投資的客觀風(fēng)險(xiǎn)在總量上并未減少，只不過(guò)是從投資者身上轉(zhuǎn)移到了公司的債權(quán)人的身上而已，這本不公平。 法人人格否認(rèn)制度在于通過(guò)對(duì)分離原則實(shí)施救濟(jì)程序，來(lái)保證公平價(jià)值目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。 商法概述 其四，是公司法人人格制度的發(fā)展和補(bǔ)充。其四，是公司法人人格制度的發(fā)展和補(bǔ)充。 法人人格否認(rèn)制度的最終目的，不在于否認(rèn)法人獨(dú)立人格，而在于彌補(bǔ)法人人格制度的缺陷，使其能更好地發(fā)揮作用。商法概述結(jié)論： 公司法人人格否認(rèn)制度即使不是最佳的方公司法人人格否認(rèn)制

26、度即使不是最佳的方式，無(wú)疑也是最現(xiàn)實(shí)的選擇。式，無(wú)疑也是最現(xiàn)實(shí)的選擇。 商法概述適用條件適用條件 其一，公司法人人格否認(rèn)理論的適用以公其一，公司法人人格否認(rèn)理論的適用以公司具備獨(dú)立的法人人格為邏輯前提。司具備獨(dú)立的法人人格為邏輯前提。 其二，法人成員濫用了法人人格。其二，法人成員濫用了法人人格。 其三，法人成員濫用法人的法律人格給債其三，法人成員濫用法人的法律人格給債權(quán)人利益帶來(lái)了損害。權(quán)人利益帶來(lái)了損害。 其四，公司法人人格否認(rèn)只限于特定當(dāng)事其四，公司法人人格否認(rèn)只限于特定當(dāng)事人之間。人之間。 商法概述 英美學(xué)者形象地比喻說(shuō)： “公司法人人格否認(rèn)只是在例外情況下，在由法人形式所豎立起來(lái)的有限

27、責(zé)任的墻上鉆了一個(gè)孔，但對(duì)被鉆之孔以外的所有目標(biāo)而言，這堵墻依然存在著。” 商法概述適用范圍適用范圍 一般認(rèn)為，公司法人人格獨(dú)立、股東負(fù)有限責(zé)任，應(yīng)有兩個(gè)基本前提條件：公司應(yīng)是獨(dú)立的主體；股東的行為應(yīng)是規(guī)范的。 如果不具備這兩個(gè)條件，公司的面紗就應(yīng)揭開(kāi)，股東就應(yīng)負(fù)無(wú)限責(zé)任。 商法概述具體適用情況： A.股東與公司之間財(cái)產(chǎn)混淆不清。股東與公司之間財(cái)產(chǎn)混淆不清。 B.股東抽回注冊(cè)資本，股東抽回注冊(cè)資本，或者股東不依公司法規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)而超比例地分配股利。 C.虛設(shè)法人濫用公司法人人格。虛設(shè)法人濫用公司法人人格。如采用虛假出資、虛構(gòu)股東而設(shè)立公司。 D.利用公司回避合同義務(wù)，利用法人或新利用公司回避合同

28、義務(wù)，利用法人或新設(shè)法人進(jìn)行債務(wù)規(guī)避。設(shè)法人進(jìn)行債務(wù)規(guī)避。 E.公司實(shí)際上是股東的代理人。公司實(shí)際上是股東的代理人。 商法概述（二）股權(quán)保護(hù)原則（二）股權(quán)保護(hù)原則 1.同股同權(quán)，同股同利。同股同權(quán)，同股同利。 資本多數(shù)決原則及其異化資本多數(shù)決原則及其異化 2.必要的限制必要的限制 對(duì)小股東加以特別保護(hù)，限制大股東的對(duì)小股東加以特別保護(hù)，限制大股東的權(quán)利。權(quán)利。 對(duì)股權(quán)的總體保護(hù)。對(duì)股權(quán)的總體保護(hù)。 商法概述（三）科學(xué)管理原則（三）科學(xué)管理原則公司管理的首要問(wèn)題是公司組織機(jī)構(gòu)和領(lǐng)導(dǎo)體制的設(shè)置要科學(xué)。 表現(xiàn)：權(quán)力制衡和股東民主、經(jīng)濟(jì)效表現(xiàn)：權(quán)力制衡和股東民主、經(jīng)濟(jì)效益和工作效率益和工作效率，最為主

29、要的就是防止管理上的腐敗。 典型的公司組織機(jī)構(gòu)是由權(quán)力機(jī)構(gòu)即股東大會(huì)、經(jīng)營(yíng)決策機(jī)構(gòu)即董事會(huì)和監(jiān)督機(jī)構(gòu)即監(jiān)事會(huì)三部分組成。商法概述（四）（四）交易安全原則交易安全原則 公司的營(yíng)利活動(dòng)不能損害他人和社會(huì)的利益。公司法關(guān)于資本金的規(guī)定、發(fā)行債券的條件的限制等都體現(xiàn)了保障交易安全的原則。 商法概述（五）利益分享原則（五）利益分享原則 公司的利益是投資者、經(jīng)營(yíng)者、勞動(dòng)者三方的共同利益。 現(xiàn)代公司法中的“利益相關(guān)者理論” 商法概述第二章 公司的類(lèi)型 本章分為六節(jié)： 第一節(jié) 公司類(lèi)型概述 第二節(jié) 有限責(zé)任公司 第三節(jié) 股份有限公司 第四節(jié) 國(guó)有獨(dú)資公司 第五節(jié) 上市公司 第六節(jié) 外商投資公司（企業(yè)）商法概述

30、第一節(jié)第一節(jié) 公司類(lèi)型概述公司類(lèi)型概述 一、大陸法系的分類(lèi) 二、大陸法系學(xué)理上的分類(lèi) 三、英美法系的分類(lèi) 四、依據(jù)公司資本構(gòu)成的分類(lèi) 五、依據(jù)公司從屬關(guān)系的分類(lèi) 六、依據(jù)公司之間特殊關(guān)聯(lián)的分類(lèi) 七、依據(jù)公司內(nèi)部管轄關(guān)系的分類(lèi) 八、依據(jù)公司國(guó)籍的分類(lèi)商法概述一、無(wú)限責(zé)任公司、股份有限公司、一、無(wú)限責(zé)任公司、股份有限公司、有限責(zé)任公司、兩合公司有限責(zé)任公司、兩合公司 （大陸法（大陸法系）系） 見(jiàn)趙旭東：公司法學(xué)P54-56） 這是以股東對(duì)公司的責(zé)任形式為標(biāo)準(zhǔn)并參考一定的出資方式對(duì)公司進(jìn)行的分類(lèi)商法概述1.無(wú)限責(zé)任公司 無(wú)限責(zé)任公司（無(wú)限責(zé)任公司（unlimited company），），也稱(chēng)無(wú)限公

31、司，它是由兩個(gè)以上的股東組也稱(chēng)無(wú)限公司，它是由兩個(gè)以上的股東組成的、全體股東對(duì)公司的債務(wù)負(fù)連帶無(wú)限成的、全體股東對(duì)公司的債務(wù)負(fù)連帶無(wú)限責(zé)任的公司。責(zé)任的公司。 無(wú)限責(zé)任公司具有以下幾個(gè)特征（無(wú)限責(zé)任公司具有以下幾個(gè)特征（P54) 必須由兩個(gè)或兩個(gè)以上的股東組成必須由兩個(gè)或兩個(gè)以上的股東組成 股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶無(wú)限責(zé)任股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶無(wú)限責(zé)任 具有很強(qiáng)的人合性具有很強(qiáng)的人合性 公司具有法人地位公司具有法人地位商法概述2.有限責(zé)任公司 有限責(zé)任公司（limited company），亦稱(chēng)有限公司，是由兩個(gè)以上的股東出資組成，每個(gè)股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，而公司以其全

32、部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。 商法概述3.股份有限公司股份有限公司（stock corporation或company limited by shares），又稱(chēng)股份公司，是指由一定人數(shù)以上的股東組成，公司全部資產(chǎn)分為等額股份，股東以其所認(rèn)購(gòu)的股份對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。 商法概述4.兩合公司 兩合公司（limited Partnership），是指由無(wú)限責(zé)任股東與有限責(zé)任股東共同組成，無(wú)限責(zé)任股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)連帶無(wú)限責(zé)任，有限責(zé)任股東對(duì)公司債務(wù)僅以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任的公司。商法概述二、人合公司、資合公司、人合兼二、人合公司、資合公司、人合兼資合公司

33、資合公司 （大陸法系）（大陸法系） 這是按公司信用基礎(chǔ)的不同所進(jìn)行的分類(lèi)，也是學(xué)理上的分類(lèi)。商法概述1.人合公司 人合公司是指以股東個(gè)人條件作為公司信用基礎(chǔ)而組成的公司。 這種公司對(duì)外進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動(dòng)時(shí)，依據(jù)的主要不是公司本身的資本或資產(chǎn)狀況如何，而是股東個(gè)人的信用狀況。 因?yàn)槿撕瞎镜墓蓶|對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，公司資不抵債時(shí)，股東應(yīng)以個(gè)人的全部財(cái)產(chǎn)清償公司債務(wù)。商法概述2.資合公司 資合公司是指以公司資本和資產(chǎn)條件作為其信用基礎(chǔ)的公司。 這種公司對(duì)外進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動(dòng)時(shí)，依靠的不是股東個(gè)人的信用情況如何，而是公司本身資本和資產(chǎn)是否雄厚。 由于此種公司的股東對(duì)公司債務(wù)只負(fù)出資額范圍內(nèi)的有限責(zé)任，因

34、此，公司股東間以出資相結(jié)合，無(wú)須相互了解，公司具有公眾化的特點(diǎn)。 商法概述3.人合兼資合公司 人合兼資合公司指信用基礎(chǔ)兼具股東個(gè)人信用及公司資本和資產(chǎn)信用的公司，公司既有人合性質(zhì)又有資合性質(zhì)。 “兩合”，其意即指“人合”與“資合”。兩合的原因在于公司由有限責(zé)任股東和無(wú)限責(zé)任股東兩種股東組成。商法概述三、封閉式公司、開(kāi)放式公司（英三、封閉式公司、開(kāi)放式公司（英美法系）美法系） 這是以公司的股份是否公開(kāi)發(fā)行及股份是否允許自由轉(zhuǎn)讓為標(biāo)準(zhǔn)所作的分類(lèi)。 商法概述1.封閉式公司 封閉式公司（private corporation或 closed corporation）又稱(chēng)為不上市公司、私公司或非公開(kāi)招股

35、公司。 其特點(diǎn)是公司的股份只能向特定范圍的股東發(fā)行，而不能在證券交易所公開(kāi)向社會(huì)發(fā)行，股東擁有的股份或股票可以有條件地轉(zhuǎn)讓?zhuān)荒茉谧C券交易所公開(kāi)掛牌買(mǎi)賣(mài)或流通。商法概述2.開(kāi)放式公司 開(kāi)放式公司（public corporation）又稱(chēng)為上市公司、公眾公司或公開(kāi)招股公司，其特點(diǎn)與封閉式公司正相反，它可以在證券市場(chǎng)上向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行股票，股東擁有的股票也可以在證券交易所自由地買(mǎi)賣(mài)或交易。 商法概述大陸法系與英美法系公司分類(lèi)大陸法系與英美法系公司分類(lèi)的對(duì)照的對(duì)照： 大陸法系大陸法系 （易解） 英美法系英美法系（抽象） A股份公司資合開(kāi)放性股份公司 B有限公司人資封閉性股份公司 C無(wú)限公司人合普通

36、合伙 D兩合公司人資有限合伙（隱名合伙）商法概述四、國(guó)營(yíng)公司、公營(yíng)公司與民營(yíng)四、國(guó)營(yíng)公司、公營(yíng)公司與民營(yíng)公司公司 這是根據(jù)公司資本的構(gòu)成進(jìn)行的分類(lèi)。 國(guó)營(yíng)公司，是全部資本由國(guó)家出資的特種“公司”，在西方國(guó)家此類(lèi)公司一般不由公司法 調(diào)整。 公營(yíng)公司，一般指政府控股的公司。 私營(yíng)公司，一般指私人控股的公司。商法概述五、母公司與子公司五、母公司與子公司這是按公司之間的控制或從屬關(guān)系進(jìn)行的分這是按公司之間的控制或從屬關(guān)系進(jìn)行的分類(lèi)。類(lèi)。 商法概述母公司與子公司是兩個(gè)互相對(duì)應(yīng)的概念。母公司，是指擁有另一公司一定比例以上的股份，或通過(guò)協(xié)議方式能夠?qū)α硪还镜慕?jīng)營(yíng)實(shí)行實(shí)際控制的公司。母公司也稱(chēng)為控股公司。子

37、公司是指與母公司相對(duì)應(yīng)，其一定比例以上的股份被另一公司所擁有或通過(guò)協(xié)議受到另一公司實(shí)際控制的公司即為子公司。 商法概述 母子公司關(guān)系是否形成的判斷標(biāo)準(zhǔn)主要看母子公司關(guān)系是否形成的判斷標(biāo)準(zhǔn)主要看是否在實(shí)際上形成了控制和被控制的關(guān)系。是否在實(shí)際上形成了控制和被控制的關(guān)系。如果沒(méi)有形成控制的關(guān)系，只能作為參股如果沒(méi)有形成控制的關(guān)系，只能作為參股公司對(duì)待。公司對(duì)待。 根據(jù)母公司對(duì)子公司的投資比例，子公司根據(jù)母公司對(duì)子公司的投資比例，子公司還可以分為控股公司和全資子公司。按我還可以分為控股公司和全資子公司。按我國(guó)公司法的規(guī)定，除了國(guó)有公司外，其他國(guó)公司法的規(guī)定，除了國(guó)有公司外，其他公司不可以設(shè)立全資子公

38、司。公司不可以設(shè)立全資子公司。商法概述 母子公司間雖然具有投資關(guān)系，但均為獨(dú)立法人，各自承擔(dān)各自的債務(wù)，互不牽連。這是母子公司最為基本的法律特征。 我國(guó)公司法第13條第2款規(guī)定：“公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。”商法概述母公司與子公司之間法律關(guān)系的特點(diǎn) ： （1）子公司受母公司的實(shí)際控制，即母公司擁有對(duì)子公司的重大事項(xiàng)的決定權(quán)，其中尤其是能夠決定子公司董事會(huì)的組成。 （2）母公司與子公司之間的控制關(guān)系主要是基于股權(quán)的占有，而不是直接依靠行政權(quán)力控制公司。 （3）母公司、子公司各為獨(dú)立的法人。商法概述六、關(guān)聯(lián)公司與公司集團(tuán)六、關(guān)聯(lián)公司與公司集團(tuán) 這是根據(jù)公司之

39、間的特殊聯(lián)系而作的分類(lèi)或定性。 1.關(guān)聯(lián)公司 關(guān)聯(lián)公司亦稱(chēng)關(guān)聯(lián)企業(yè)。廣義的關(guān)聯(lián)公司，指兩個(gè)以上獨(dú)立存在而相互之間又具有穩(wěn)定、密切的業(yè)務(wù)聯(lián)系或投資關(guān)系的公司。狹義的關(guān)聯(lián)公司，則僅指存在持股關(guān)系但未達(dá)到控制程度的公司。通常所稱(chēng)的關(guān)聯(lián)公司是指廣義的關(guān)聯(lián)公司。商法概述2.公司集團(tuán) 亦稱(chēng)企業(yè)集團(tuán)，它是指在統(tǒng)一管理之下，由法律上獨(dú)立的若干企業(yè)或公司聯(lián)合組成的團(tuán)體。公司集團(tuán)中處于主導(dǎo)地位的為母公司或支配公司，公司集團(tuán)的成員都屬關(guān)聯(lián)公司或稱(chēng)從屬公司。 公司集團(tuán)本身只是表明母公司與眾多子公司之間的一種特殊聯(lián)系，其本身并不成為一個(gè)獨(dú)立的法律主體，不具有法人地位。 商法概述七、本公司與分公司七、本公司與分公司 這是

40、按公司內(nèi)部管轄關(guān)系進(jìn)行的分類(lèi)。 公司在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，因業(yè)務(wù)需要依法設(shè)立的相對(duì)獨(dú)立的分支機(jī)構(gòu)，相對(duì)公司來(lái)講，稱(chēng)作公司的分公司。相對(duì)應(yīng)，公司則稱(chēng)為本公司或總公司本公司或總公司。 商法概述總（本）公司與分公司的區(qū)別？ 分公司沒(méi)有獨(dú)立的法人地位或資格，它可以有自己的名稱(chēng)，如辦事處、分行、分公司等，但其名稱(chēng)應(yīng)反映其與總公司的隸屬關(guān)系。 分公司也沒(méi)有自己的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，其實(shí)際占有、使用的財(cái)產(chǎn)是作為總公司的財(cái)產(chǎn)而計(jì)入總公司的資產(chǎn)負(fù)債表之中。 分公司的業(yè)務(wù)、資金、人事均受總公司的統(tǒng)一管轄與安排。 分公司的設(shè)立也無(wú)須經(jīng)過(guò)一般公司設(shè)立的許多法律程序，而只是在當(dāng)?shù)芈男泻?jiǎn)單的登記和管理手續(xù)即可。 由此可見(jiàn)，分公司實(shí)際上并不

41、是法律意義上的公司，而只是總公司的組成部分或業(yè)務(wù)活動(dòng)機(jī)構(gòu)。商法概述總公司與分公司是什么關(guān)系？總公司與分公司是什么關(guān)系？ 分公司沒(méi)有獨(dú)立的法人地位或資格。這是分公司沒(méi)有獨(dú)立的法人地位或資格。這是總公司與分公司關(guān)系的最大特征。總公司與分公司關(guān)系的最大特征。 因此，分公司的行為視為總公司的行為；因此，分公司的行為視為總公司的行為；分公司占有的財(cái)產(chǎn)，視為總公司的財(cái)產(chǎn)；分公司占有的財(cái)產(chǎn)，視為總公司的財(cái)產(chǎn)；分公司的債務(wù)由總公司承擔(dān)。分公司的債務(wù)由總公司承擔(dān)。商法概述案例： 興盛集團(tuán)有限責(zé)任公司是一家大型棉毛制品公司，有兩興盛集團(tuán)有限責(zé)任公司是一家大型棉毛制品公司，有兩個(gè)下屬公司：一是星海制衣有限責(zé)任公司，

42、該公司為興個(gè)下屬公司：一是星海制衣有限責(zé)任公司，該公司為興盛集團(tuán)的全資子公司。二是宏利制衣公司，為興盛集團(tuán)盛集團(tuán)的全資子公司。二是宏利制衣公司，為興盛集團(tuán)的分公司。的分公司。 20032003年年8 8月月, ,萬(wàn)利棉紡廠與星海公司、宏利公司簽訂了一萬(wàn)利棉紡廠與星海公司、宏利公司簽訂了一份購(gòu)銷(xiāo)合同，萬(wàn)利棉紡廠供各種棉布共計(jì)份購(gòu)銷(xiāo)合同，萬(wàn)利棉紡廠供各種棉布共計(jì)400400包，價(jià)款包，價(jià)款200200萬(wàn)元，星海公司、宏利公司為共同需方，各提貨萬(wàn)元，星海公司、宏利公司為共同需方，各提貨200200包，價(jià)款各為包，價(jià)款各為100100萬(wàn)元，貨到萬(wàn)元，貨到2 2個(gè)月后付款。個(gè)月后付款。 發(fā)貨后發(fā)貨后3

43、3個(gè)月過(guò)去了，兩公司以種種借口搪塞，不付萬(wàn)利個(gè)月過(guò)去了，兩公司以種種借口搪塞，不付萬(wàn)利棉紡廠的貨款，萬(wàn)利棉紡廠遂以興盛集團(tuán)為被告向法院棉紡廠的貨款，萬(wàn)利棉紡廠遂以興盛集團(tuán)為被告向法院起訴，要求其承擔(dān)下屬公司的經(jīng)濟(jì)責(zé)任。起訴，要求其承擔(dān)下屬公司的經(jīng)濟(jì)責(zé)任。商法概述 興盛集團(tuán)辯稱(chēng)：星海公司為獨(dú)立法人，應(yīng)獨(dú)立承擔(dān)民事興盛集團(tuán)辯稱(chēng)：星海公司為獨(dú)立法人，應(yīng)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，萬(wàn)利棉紡廠應(yīng)以星海公司為被告。而宏利公司已責(zé)任，萬(wàn)利棉紡廠應(yīng)以星海公司為被告。而宏利公司已被張某承包，在承包協(xié)議中明確規(guī)定，承包期間，債權(quán)被張某承包，在承包協(xié)議中明確規(guī)定，承包期間，債權(quán)債務(wù)由張某負(fù)責(zé)。因此興盛集團(tuán)不承擔(dān)責(zé)任，請(qǐng)求法院

44、債務(wù)由張某負(fù)責(zé)。因此興盛集團(tuán)不承擔(dān)責(zé)任，請(qǐng)求法院駁回萬(wàn)利棉紡廠的訴請(qǐng)。駁回萬(wàn)利棉紡廠的訴請(qǐng)。 問(wèn)題問(wèn)題 此案應(yīng)如何處理？此案應(yīng)如何處理？商法概述法院判決法院判決 法院經(jīng)審理認(rèn)為，萬(wàn)利棉紡廠和星海公司、宏利法院經(jīng)審理認(rèn)為，萬(wàn)利棉紡廠和星海公司、宏利公司簽訂的棉布購(gòu)銷(xiāo)合同合法有效，星海公司為公司簽訂的棉布購(gòu)銷(xiāo)合同合法有效，星海公司為獨(dú)立法人，應(yīng)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。宏利公司為興獨(dú)立法人，應(yīng)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。宏利公司為興盛集團(tuán)的分公司，不具有法人資格，其民事責(zé)任盛集團(tuán)的分公司，不具有法人資格，其民事責(zé)任由興盛集團(tuán)承擔(dān)。興盛集團(tuán)與張某在承包協(xié)議中由興盛集團(tuán)承擔(dān)。興盛集團(tuán)與張某在承包協(xié)議中規(guī)定的規(guī)定的“承包

45、期間，債權(quán)債務(wù)由張某負(fù)責(zé)承包期間，債權(quán)債務(wù)由張某負(fù)責(zé)”條款，條款，對(duì)外無(wú)法律效力。對(duì)外無(wú)法律效力。 法院判決，星海公司給付原告萬(wàn)利棉紡廠貨款及法院判決，星海公司給付原告萬(wàn)利棉紡廠貨款及利息利息103.5103.5萬(wàn)元，興盛集團(tuán)給付原告萬(wàn)利棉紡廠萬(wàn)元，興盛集團(tuán)給付原告萬(wàn)利棉紡廠貨款及利息共貨款及利息共103.5103.5萬(wàn)元。萬(wàn)元。商法概述評(píng)析：本案涉及子公司與分公司的主體資格問(wèn)題。 本案中，星海制衣有限責(zé)任公司為興盛集團(tuán)的子公司，應(yīng)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，而宏利制衣公司為興盛集團(tuán)的分公司，其民事責(zé)任應(yīng)由興盛集團(tuán)來(lái)承擔(dān)。法院在判決中對(duì)此進(jìn)行明確區(qū)分是正確的 。 公司法第13條規(guī)定：“公司可以設(shè)立分公司

46、，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。 公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任?！鄙谭ǜ攀霭?、本國(guó)公司、外國(guó)公司與跨國(guó)八、本國(guó)公司、外國(guó)公司與跨國(guó)公司公司 這是按公司的國(guó)籍所進(jìn)行的一種分類(lèi)。 大多數(shù)國(guó)家兼而采用設(shè)立準(zhǔn)據(jù)法主義和設(shè)立行為地主義來(lái)確定公司國(guó)籍。我國(guó)亦采用此做法。 因此，凡依中國(guó)法律在中國(guó)境內(nèi)登記設(shè)立的公司，無(wú)論有無(wú)外國(guó)股東，無(wú)論外國(guó)股東出資多少，如各種形式的外商投資公司，都是中國(guó)公司，亦即本國(guó)公司商法概述跨國(guó)公司 跨國(guó)公司是指以本國(guó)為基地，在其他國(guó)家或地區(qū)設(shè)立分公司、子公司或其他參股性投資企業(yè)，從事國(guó)際性生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)及服務(wù)活動(dòng)的大型經(jīng)濟(jì)組織。 嚴(yán)

47、格地說(shuō)，跨國(guó)公司的“公司”一詞，并非公司法意義上的概念，它實(shí)際上是指國(guó)際性的公司集團(tuán)，表示的是公司之間的一種特殊關(guān)系。在各國(guó)公司法中，也沒(méi)有專(zhuān)門(mén)調(diào)整這種跨國(guó)公司關(guān)系的規(guī)定，跨國(guó)公司不是獨(dú)立的法律實(shí)體。商法概述案例： 天路皮革有限公司是江蘇省一家大型生產(chǎn)皮革制品的企天路皮革有限公司是江蘇省一家大型生產(chǎn)皮革制品的企業(yè)，下設(shè)兩個(gè)分公司，分別是北京分公司和廣州分公司。業(yè)，下設(shè)兩個(gè)分公司，分別是北京分公司和廣州分公司。2000年年6月月5日，廣州分公司經(jīng)理劉某持分公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照日，廣州分公司經(jīng)理劉某持分公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照和合同文本與興業(yè)百貨公司簽訂了一份買(mǎi)賣(mài)合同。由廣和合同文本與興業(yè)百貨公司簽訂了一份買(mǎi)賣(mài)合同。

48、由廣州分公司提供特質(zhì)皮箱州分公司提供特質(zhì)皮箱1000個(gè)，每個(gè)個(gè)，每個(gè)800元，總金額是元，總金額是80萬(wàn)元。并同時(shí)規(guī)定了商品質(zhì)量、履行期限、違約金等萬(wàn)元。并同時(shí)規(guī)定了商品質(zhì)量、履行期限、違約金等主要條款。合同訂立后，興業(yè)百貨公司即按合同約定付主要條款。合同訂立后，興業(yè)百貨公司即按合同約定付給了廣州分公司定金給了廣州分公司定金8萬(wàn)元。一個(gè)星期后，廣州分公司按萬(wàn)元。一個(gè)星期后，廣州分公司按合同約定的期限交貨，但經(jīng)興業(yè)百貨公司檢驗(yàn)，皮箱質(zhì)合同約定的期限交貨，但經(jīng)興業(yè)百貨公司檢驗(yàn)，皮箱質(zhì)量明顯不符合合同約定，于是興業(yè)百貨公司當(dāng)即提出質(zhì)量明顯不符合合同約定，于是興業(yè)百貨公司當(dāng)即提出質(zhì)量異議并且要求雙倍返

49、還定金和支付違約金。而廣州分量異議并且要求雙倍返還定金和支付違約金。而廣州分公司卻堅(jiān)持要求興業(yè)百貨公司按合同如期付款。于是興公司卻堅(jiān)持要求興業(yè)百貨公司按合同如期付款。于是興業(yè)百貨公司向法院提起訴訟。業(yè)百貨公司向法院提起訴訟。商法概述 廣州分公司參加了訴訟并要求天路皮革有限公司（總公廣州分公司參加了訴訟并要求天路皮革有限公司（總公司）參加訴訟。但總公司認(rèn)為廣州分公司常年在廣州經(jīng)司）參加訴訟。但總公司認(rèn)為廣州分公司常年在廣州經(jīng)營(yíng)，平時(shí)的經(jīng)濟(jì)效益都留在分公司，只上繳約定的承包營(yíng)，平時(shí)的經(jīng)濟(jì)效益都留在分公司，只上繳約定的承包金額；而且，按天路皮革有限公司章程規(guī)定，下屬分公金額；而且，按天路皮革有限公司

50、章程規(guī)定，下屬分公司經(jīng)理的委任，須經(jīng)董事會(huì)決定，董事長(zhǎng)簽字，而廣州司經(jīng)理的委任，須經(jīng)董事會(huì)決定，董事長(zhǎng)簽字，而廣州分公司現(xiàn)任經(jīng)理劉某卻是由本公司經(jīng)理李某擅自以本公分公司現(xiàn)任經(jīng)理劉某卻是由本公司經(jīng)理李某擅自以本公司的名義委任的，對(duì)于劉某的行為，本公司不支持，也司的名義委任的，對(duì)于劉某的行為，本公司不支持，也不承擔(dān)民事責(zé)任。不承擔(dān)民事責(zé)任。 商法概述 在本案民事責(zé)任的承擔(dān)上，法院內(nèi)部出現(xiàn)了兩種意見(jiàn)。在本案民事責(zé)任的承擔(dān)上，法院內(nèi)部出現(xiàn)了兩種意見(jiàn)。一種意見(jiàn)認(rèn)為，天路皮革公司經(jīng)理李某違反公司章程一種意見(jiàn)認(rèn)為，天路皮革公司經(jīng)理李某違反公司章程規(guī)定，擅自委任劉某為廣州分公司經(jīng)理，此行為是職規(guī)定，擅自委任劉

51、某為廣州分公司經(jīng)理，此行為是職務(wù)上的越權(quán)行為，不能代表公司的意志。因此，劉某務(wù)上的越權(quán)行為，不能代表公司的意志。因此，劉某的廣州分公司經(jīng)理的身份是不合法的，其代表廣州分的廣州分公司經(jīng)理的身份是不合法的，其代表廣州分公司簽訂的合同不具有法律上的效力。由此所產(chǎn)生的公司簽訂的合同不具有法律上的效力。由此所產(chǎn)生的法律責(zé)任由行為人劉某承擔(dān)，天路皮革公司不承擔(dān)民法律責(zé)任由行為人劉某承擔(dān)，天路皮革公司不承擔(dān)民事責(zé)任。另一種意見(jiàn)認(rèn)為，劉某任分公司經(jīng)理是否符事責(zé)任。另一種意見(jiàn)認(rèn)為，劉某任分公司經(jīng)理是否符合公司章程的要求，這是公司內(nèi)部的事務(wù)，并不能因合公司章程的要求，這是公司內(nèi)部的事務(wù)，并不能因此影響其行為在對(duì)外

52、關(guān)系中所具有的合法性，不能以此影響其行為在對(duì)外關(guān)系中所具有的合法性，不能以其內(nèi)部關(guān)系對(duì)抗善意第三人的利益，天路皮革公司應(yīng)其內(nèi)部關(guān)系對(duì)抗善意第三人的利益，天路皮革公司應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。但由于廣州分公司平時(shí)只上繳約定的承擔(dān)民事責(zé)任。但由于廣州分公司平時(shí)只上繳約定的承包金額，有獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)利益，故應(yīng)由天路皮革公司承包金額，有獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)利益，故應(yīng)由天路皮革公司和廣州分公司承擔(dān)連帶責(zé)任。和廣州分公司承擔(dān)連帶責(zé)任。 【問(wèn)題】【問(wèn)題】 本案應(yīng)如何處理？本案應(yīng)如何處理？ 商法概述本案涉及的法律問(wèn)題： 一、總公司與分公司的法律地位。 1.分公司有無(wú)簽約資格？ 2.分公司有無(wú)訴訟主體資格？ 3.分公司的債務(wù)由誰(shuí)承擔(dān)？

53、 二、董事、經(jīng)理越權(quán)的法律后果問(wèn)題。商法概述處理意見(jiàn)處理意見(jiàn)： 1.1.因天路皮革公司與其廣州分公司，是總公司和分公司因天路皮革公司與其廣州分公司，是總公司和分公司關(guān)系，因此，天路皮革公司應(yīng)對(duì)其廣州分公司的債務(wù)承關(guān)系，因此，天路皮革公司應(yīng)對(duì)其廣州分公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。在訴訟中，是適格的被告。擔(dān)責(zé)任。在訴訟中，是適格的被告。 2.2.分公司雖不具有獨(dú)立法人資格，但其具有簽約主體和分公司雖不具有獨(dú)立法人資格，但其具有簽約主體和訴訟主體資格，因此其與興業(yè)百貨簽訂的合同具有法律訴訟主體資格，因此其與興業(yè)百貨簽訂的合同具有法律效力。效力。 3. 3. 對(duì)于經(jīng)理李某的越權(quán)行為，依據(jù)公司法，天路公司可對(duì)于經(jīng)

54、理李某的越權(quán)行為，依據(jù)公司法，天路公司可向其主張損失賠償。向其主張損失賠償。 . .至于承包經(jīng)營(yíng)，以及李某和劉某的責(zé)任問(wèn)題，可視其至于承包經(jīng)營(yíng)，以及李某和劉某的責(zé)任問(wèn)題，可視其具體情況，另行立案解決。具體情況，另行立案解決。商法概述第二節(jié)第二節(jié) 有限責(zé)任公司有限責(zé)任公司 本節(jié)包括兩個(gè)問(wèn)題： 一、有限責(zé)任公司的概念和特征 二、有限責(zé)任公司的評(píng)價(jià)商法概述一、有限責(zé)任公司的概念和特征一、有限責(zé)任公司的概念和特征 1.概念： 有限責(zé)任公司，亦稱(chēng)有限公司，是指由法律規(guī)定的一定人數(shù)的股東所組成，股東以其出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。商法概述2.有限責(zé)任公司的特征

55、有限責(zé)任公司的特征 股東人數(shù)有法定限制股東人數(shù)有法定限制 （五十人以下） 股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任 公司設(shè)立程序簡(jiǎn)便，組織機(jī)構(gòu)簡(jiǎn)單公司設(shè)立程序簡(jiǎn)便，組織機(jī)構(gòu)簡(jiǎn)單 公司兼具資合性與人合性公司兼具資合性與人合性 股東出資的非股份性和公司資本的封閉性股東出資的非股份性和公司資本的封閉性 第個(gè)特征是有限責(zé)任公司與股份有限公司與股份有限公司的最重要區(qū)別。 商法概述二、有限責(zé)任公司的評(píng)價(jià)二、有限責(zé)任公司的評(píng)價(jià) 1.利利 有限責(zé)任，股東風(fēng)險(xiǎn)小。有限責(zé)任，股東風(fēng)險(xiǎn)小。 不發(fā)行股票，經(jīng)營(yíng)穩(wěn)定。（被惡意收購(gòu)不發(fā)行股票，經(jīng)營(yíng)穩(wěn)定。（被惡意收購(gòu)的可能性?。┑目赡苄孕。?設(shè)立程序簡(jiǎn)便，條件要

56、求低，易于成立。設(shè)立程序簡(jiǎn)便，條件要求低，易于成立。 組織機(jī)構(gòu)靈活，便于管理協(xié)調(diào)組織機(jī)構(gòu)靈活，便于管理協(xié)調(diào)。商法概述 股東能直接參與管理（具人合性），且股東能直接參與管理（具人合性），且股東間相互信任、容易協(xié)調(diào)，利于體現(xiàn)所股東間相互信任、容易協(xié)調(diào)，利于體現(xiàn)所有股東意志，反映股東利益。決策成本低、有股東意志，反映股東利益。決策成本低、效率高。效率高。 監(jiān)管相對(duì)寬松，財(cái)務(wù)不須公開(kāi)，公司保監(jiān)管相對(duì)寬松，財(cái)務(wù)不須公開(kāi)，公司保密性好。密性好。 一般適合中小企業(yè)（不排除大企業(yè)，如一般適合中小企業(yè)（不排除大企業(yè)，如國(guó)企改制），且經(jīng)營(yíng)靈活、風(fēng)險(xiǎn)小。國(guó)企改制），且經(jīng)營(yíng)靈活、風(fēng)險(xiǎn)小。 是國(guó)企改制的最主要形式。是國(guó)

57、企改制的最主要形式。 商法概述 2.弊弊 企業(yè)人數(shù)限制及封閉性，不利于大規(guī)模企業(yè)人數(shù)限制及封閉性，不利于大規(guī)模集資，限制企業(yè)發(fā)展。集資，限制企業(yè)發(fā)展。 易于損害債權(quán)人的利益。易于損害債權(quán)人的利益。商法概述第三節(jié)第三節(jié) 股份有限公司股份有限公司 本節(jié)內(nèi)容： 一、概念和特征 二、評(píng)價(jià)商法概述一、股份公司的概念和特征一、股份公司的概念和特征 1.股份有限公司的概念股份有限公司的概念 【一般概念】 股份有限公司，又稱(chēng)為股份公司，是指公司全部資本分為等額股份，股東以其所認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。商法概述 西歐：company limited by sha

58、res, public company; 美國(guó)：stock(或share)corporation, open corporation; 日本：株式會(huì)社 我國(guó)公司法上的股份有限公司是指由五個(gè)以上股東共同投資設(shè)立的，全部資本分成等額股份，股東以其所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。 商法概述2.股份有限公司的特征股份有限公司的特征 股東人數(shù)的廣泛性股東人數(shù)的廣泛性 公司資本的股份性公司資本的股份性 股東責(zé)任的有限性股東責(zé)任的有限性 資本募集的公開(kāi)性資本募集的公開(kāi)性 股份有限公司的這一特征，是其區(qū)別于有限公司股份有限公司的這一特征，是其區(qū)別于有限公司的最主要特征

59、。的最主要特征。 公司經(jīng)營(yíng)狀況的公開(kāi)性公司經(jīng)營(yíng)狀況的公開(kāi)性 公司信用基礎(chǔ)的資合性公司信用基礎(chǔ)的資合性 公司經(jīng)營(yíng)的獨(dú)立性公司經(jīng)營(yíng)的獨(dú)立性商法概述二、股份有限公司的評(píng)價(jià)二、股份有限公司的評(píng)價(jià) 1.利：利： 融資數(shù)量大，速度快，集資能力顯著融資數(shù)量大，速度快，集資能力顯著。 大量的股東和有限責(zé)任，分散了風(fēng)險(xiǎn)。大量的股東和有限責(zé)任，分散了風(fēng)險(xiǎn)。 股份自由轉(zhuǎn)讓?zhuān)顿Y者投資靈活，但不股份自由轉(zhuǎn)讓?zhuān)顿Y者投資靈活，但不影響公司經(jīng)營(yíng)。影響公司經(jīng)營(yíng)。 管理科學(xué)。管理科學(xué)。商法概述 2.弊：弊： 設(shè)立難度大，程序復(fù)雜。設(shè)立難度大，程序復(fù)雜。 股東分散，缺乏凝聚力。股東分散，缺乏凝聚力。 公司易于被少數(shù)股東控制和操

60、縱，損害公司易于被少數(shù)股東控制和操縱，損害中小股東利益。中小股東利益。 股份自由轉(zhuǎn)讓?zhuān)讓?dǎo)致投機(jī)行為，不利股份自由轉(zhuǎn)讓?zhuān)讓?dǎo)致投機(jī)行為，不利于交易安全。于交易安全。商法概述第四節(jié)第四節(jié) 國(guó)有獨(dú)資公司國(guó)有獨(dú)資公司 本節(jié)分為兩個(gè)問(wèn)題： 一、概念和特征 二、國(guó)有獨(dú)資公司的特殊規(guī)定商法概述一、國(guó)有獨(dú)資公司概念和特征一、國(guó)有獨(dú)資公司概念和特征 1.概念：概念：國(guó)有獨(dú)資公司，是指國(guó)家單獨(dú)出資、由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。 公司法第65條商法概述2.特征：特征： 國(guó)有獨(dú)資。國(guó)有獨(dú)資。 有限責(zé)任。有限責(zé)任。 國(guó)有獨(dú)資公司是一種有限責(zé)任公司。國(guó)有獨(dú)資