涉外繼承關(guān)系的法律適用

1、第十六講 涉外繼承關(guān)系的法律適用第一節(jié) 法定繼承的法律適用繼承的法律沖突繼承人的范圍繼承人的順序代位繼承應(yīng)繼承份額繼承權(quán)的喪失和放棄等臺灣民法（2002年6月26日頒布）第 1138 條遺產(chǎn)繼承人，除配偶外，依左列順序定之：一、 直系血親卑親屬。二 、父母。三 、兄弟姊妹。四、 祖父母。 一、 法定繼承人的范圍 根據(jù)臺灣地區(qū)有關(guān)法規(guī)，繼承臺灣地區(qū)居民在臺灣遺產(chǎn)的法定繼承人范圍如下： 1、 配偶為當(dāng)然繼承人。 2、 第一順序繼承人為直系血親卑親屬。如：子女（含婚生子女、非婚身子女、養(yǎng)子女及胎兒）、孫子女、曾孫子女等，以親近者為先。 3、 第二順序繼承人為父母（含生父母、養(yǎng)父母等）。 4、 第三順

2、序繼承人為兄弟姐妹（含同父母兄弟姐妹、同父異母兄弟姐妹、養(yǎng)兄弟姐妹等）。 5、 第四順序繼承人為祖父母、外祖父母。二、繼承時(shí)效 根據(jù)臺灣地區(qū)臺灣地區(qū)與大陸地區(qū)人民關(guān)系條例規(guī)定，大陸居民繼承臺灣親屬在臺遺產(chǎn)，應(yīng)于繼承開始起3年內(nèi)向被繼承人住所地的法院申請。三、繼承數(shù)額 根據(jù)臺灣地區(qū)臺灣地區(qū)與大陸地區(qū)人民關(guān)系條例規(guī)定:大陸居民依法繼承其臺灣親屬在臺遺產(chǎn)的，所得不動(dòng)產(chǎn)總額，每人不能超過200萬新臺幣。如遺產(chǎn)中有不動(dòng)產(chǎn)的，則將大陸繼承人應(yīng)得部分折算為價(jià)額繼承，但臺灣地區(qū)繼承人賴以居住的不動(dòng)產(chǎn)除外。一、 法定繼承的法律適用制度（1）區(qū)別制和同一制 區(qū)別制也稱分割制，指在涉外繼承中，將遺產(chǎn)區(qū)分為動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)

3、產(chǎn)，對動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)分別適用不同的沖突規(guī)范所指向的實(shí)體法，即動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人的屬人法，不動(dòng)產(chǎn)適用物之所在地法。 區(qū)別制主要是受法則區(qū)別說的影響，為英美以及若干大陸法國家所采用。我國也是采用區(qū)別制的國家。 同一制也稱單一制，指不管遺產(chǎn)是動(dòng)產(chǎn)還是不動(dòng)產(chǎn)，繼承關(guān)系作為一個(gè)整體適用同一沖突規(guī)范所指向的實(shí)體法，即被繼承人的屬人法（本國法或住所地法）。 同一制以羅馬法中的總括繼承為理論依據(jù)，現(xiàn)已有不少國家采用同一制。一些國際條約亦采用同一制，如1928年布斯塔曼特法典和1988年關(guān)于死者遺產(chǎn)繼承的準(zhǔn)據(jù)法公約。（2）區(qū)別制與同一制的利弊 區(qū)別制，強(qiáng)調(diào)繼承的財(cái)產(chǎn)法性質(zhì)。有利于維護(hù)財(cái)產(chǎn)所在國公共利益，有利于案件的

4、審理和判決的執(zhí)行。不足在于如遺產(chǎn)分布在兩個(gè)或兩個(gè)以上國家時(shí)，遺產(chǎn)繼承可能受兩或兩個(gè)以上國家法律支配，造成法律適用上的困難。 同一制,強(qiáng)調(diào)繼承的身份性質(zhì)。法律適用簡便，可以克服上述不足。依屬人法作出的判決可能在不動(dòng)產(chǎn)所在國無法得到承認(rèn)和執(zhí)行。 同一制與區(qū)別制的根本分歧在于不動(dòng)產(chǎn)繼承的法律適用問題。 1988年第16次海牙國際私法會(huì)議通過的關(guān)于死者遺產(chǎn)繼承的準(zhǔn)據(jù)法公約對繼承問題采用同一制，同時(shí)允許被繼承人選擇準(zhǔn)據(jù)法。二、 我國關(guān)于繼承準(zhǔn)據(jù)法的規(guī)定 我國繼承法第36條規(guī)定：中國公民繼承在中華人民共和國境外的遺產(chǎn)或者繼承在中國境內(nèi)的外國人的遺產(chǎn)，以及外國人繼承在中國境內(nèi)的遺產(chǎn)或繼承中國公民在中華人民共

5、和國境外的遺產(chǎn)，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。 根據(jù)最高人民法院的解釋，被繼承人住所地法系指被繼承人生前最后住所地法。 1986年民法通則第149條規(guī)定：“遺產(chǎn)的法定繼承，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人死亡時(shí)的住所地法律，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。”中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法第31條法定繼承，適用被繼承人死亡時(shí)經(jīng)常居所地法律，但不動(dòng)產(chǎn)法定繼承，適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。臺灣地區(qū)與大陸地區(qū)人民關(guān)系條例（修正稿2003.10.29頒布 ） 第 60 條被繼承人為大陸地區(qū)人民者，關(guān)于繼承，依該地區(qū)之規(guī)定。但在臺灣地區(qū)之遺產(chǎn)，適用臺灣地區(qū)之法律。第 61 條大陸地區(qū)人民之遺囑，其成

6、立或撤回之要件及效力，依該地區(qū)之規(guī)定。但以遺囑就其在臺灣地區(qū)之財(cái)產(chǎn)為贈(zèng)與者，適用臺灣地區(qū)之法律。第 66 條大陸地區(qū)人民繼承臺灣地區(qū)人民之遺產(chǎn)，應(yīng)于繼承開始起三年內(nèi)以書面向被繼承人住所地之法院為繼承之表示；逾期視為拋棄其繼承權(quán)。大陸地區(qū)人民繼承本條例施行前已由主管機(jī)關(guān)處理，且在臺灣地區(qū)無繼承人之現(xiàn)役軍人或退除役官兵遺產(chǎn)者，前項(xiàng)繼承表示之期間為四年。繼承在本條例施行前開始者，前二項(xiàng)期間自本條例施行之日起算。第 67 條被繼承人在臺灣地區(qū)之遺產(chǎn)，由大陸地區(qū)人民依法繼承者，其所得財(cái)產(chǎn)總額，每人不得逾新臺幣二百萬元。超過部分，歸屬臺灣地區(qū)同為繼承之人；臺灣地區(qū)無同為繼承之人者，歸屬臺灣地區(qū)后順序之繼承

7、人；臺灣地區(qū)無繼承人者，歸屬國庫。前項(xiàng)遺產(chǎn)，在本條例施行前已依法歸屬國庫者，不適用本條例之規(guī)定。其依法令以保管款專戶暫為存儲者，仍依本條例之規(guī)定辦理。遺囑人以其在臺灣地區(qū)之財(cái)產(chǎn)遺贈(zèng)大陸地區(qū)人民、法人、團(tuán)體或其他機(jī)構(gòu)者，其總額不得逾新臺幣二百萬元。第一項(xiàng)遺產(chǎn)中，有以不動(dòng)產(chǎn)為標(biāo)的者，應(yīng)將大陸地區(qū)繼承人之繼承權(quán)利折算為價(jià)額。但其為臺灣地區(qū)繼承人賴以居住之不動(dòng)產(chǎn)者，大陸地區(qū)繼承人不得繼承之，于定大陸地區(qū)繼承人應(yīng)得部分時(shí)，其價(jià)額不計(jì)入遺產(chǎn)總額。三、 繼承準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍 繼承準(zhǔn)據(jù)法一般支配下列問題：（1）繼承的開始。繼承開始的原因、時(shí)間和場所以及有關(guān)繼承財(cái)產(chǎn)的費(fèi)用由繼承的準(zhǔn)據(jù)法支配，特別是關(guān)于被繼承人被

8、宣告死亡時(shí)，繼承是從法院宣告判決之日還是從法院判決確定的失蹤人死亡之日繼承開始。（2）繼承人。繼承人的資格，繼承人的順序，代位繼承，被繼承人能否通過遺囑指定繼承人，是否承認(rèn)繼承契約及其有效條件和效力，繼承能力與接受遺產(chǎn)的能力，繼承欠格，繼承人的廢除，是否承認(rèn)放棄續(xù)承的契約，如果承認(rèn)，要件及效力如何等與繼承人有關(guān)的問題適用繼承的準(zhǔn)據(jù)法。（3）繼承的財(cái)產(chǎn)。遺產(chǎn)的構(gòu)成以及遺產(chǎn)的移轉(zhuǎn)問題適用繼承的準(zhǔn)據(jù)法。（4）繼承份額、特留份。（5）繼承的承認(rèn)與放棄。關(guān)于繼承人單純承認(rèn)繼承、限定承認(rèn)繼承或放棄繼承等問題由繼承準(zhǔn)據(jù)法決定。（6）遺產(chǎn)管理。（7）遺囑的執(zhí)行。僑居甲國的中國公民田某在乙國旅行時(shí)遇車禍身亡。其

9、生前在丙國某銀行寄存有價(jià)值10萬美元的股票、珠寶一批，在中國遺留有價(jià)值200萬人民幣的房產(chǎn)一處。田某在中國的父母要求繼承這批股票和珠寶。我國與甲乙丙三國均無有關(guān)遺產(chǎn)繼承的特別協(xié)議。依我國法律，前述股票和珠寶的繼承應(yīng)適用哪一國的法律？A、中國法 B、甲國法 C、乙國法 D、丙國法甲為已取得美國國籍并在紐約有住所的華人，1998年2月回中國探親期間病故于上海，未留遺囑。甲在上海遺有一棟別墅和500萬元人民幣存款，在紐約遺有一棟住房、兩家商店及少數(shù)存款和汽車、珠寶等。甲在紐約沒有親屬，其在上海的親屬向人民法院提出財(cái)產(chǎn)繼承請求。問：法院應(yīng)適用何國法律審理案件？ 83中國人李某定居甲國，后移居乙國，數(shù)年

10、后死于癌癥，未留遺囑。李某在中國、乙國分別有住房和存款，李某養(yǎng)子和李某妻子的遺產(chǎn)之爭在中國法院審理。關(guān)于該遺產(chǎn)繼承案的法律適用，下列哪些選項(xiàng)是正確的？A李某動(dòng)產(chǎn)的繼承應(yīng)適用甲國法B李某動(dòng)產(chǎn)的繼承應(yīng)適用乙國法C李某動(dòng)產(chǎn)的繼承應(yīng)適用中國法D李某所購房屋的繼承應(yīng)適用房屋所在國的法律第二節(jié) 遺囑的法律適用一、 立遺囑能力的法律適用 一般原則當(dāng)事人的屬人法。 立遺囑時(shí)與死亡時(shí)的屬人法不一致？ 適用被繼承人立遺囑時(shí)的屬人法。 被繼承人死亡時(shí)的住所法 對在本國境內(nèi)的不動(dòng)產(chǎn)立遺囑的能力要求適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法。 二、 遺囑方式的法律適用 屬人法 行為地法 （1）首先依遺囑人的屬人法，如果屬人法認(rèn)為遺囑方式無效而

11、立遺囑時(shí)所在地法認(rèn)為有效者，則依立遺囑時(shí)的住所地法。 （2）屬人法與立遺囑時(shí)所在地法中，只要有一個(gè)國家的法律認(rèn)為其遺囑方式有效，即承認(rèn)其有效。 區(qū)分動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn) 不動(dòng)產(chǎn)遺囑方式不動(dòng)產(chǎn)所在地法 動(dòng)產(chǎn)遺囑方式比較靈活 目前，普遍的觀點(diǎn)是對遺囑方式的準(zhǔn)據(jù)法采取放寬靈活的態(tài)度。1961年訂立，1967年生效的海牙遺囑處分方式法律沖突公約集中反映了這一趨勢。三、 遺囑解釋的法律適用 一般認(rèn)為遺囑解釋應(yīng)受遺囑實(shí)質(zhì)要件準(zhǔn)據(jù)法的支配。四、 遺囑撤銷的法律適用日本法規(guī)定，遺囑的取消依取消時(shí)遺囑人的本國法。原聯(lián)邦德國規(guī)定遺囑撤銷依支配繼承關(guān)系的法律，通常情況下為死者死亡時(shí)的本國法。在英國和美國，遺囑撤銷由于撤銷情

12、況的不同而適用不同的準(zhǔn)據(jù)法，并無統(tǒng)一的規(guī)定。中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法第32條遺囑方式，符合遺囑人立遺囑時(shí)或者死亡時(shí)經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者遺囑行為地法律的，遺囑均為成立。第33條遺囑效力，適用遺囑人立遺囑時(shí)或者死亡時(shí)經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。第34條遺產(chǎn)管理等事項(xiàng)，適用遺產(chǎn)所在地法律。第三節(jié) 無人繼承財(cái)產(chǎn)的處理一、 關(guān)于無人繼承財(cái)產(chǎn)的理論（1）無人繼承財(cái)產(chǎn)是指盡管繼承已經(jīng)開始，但在法定期限內(nèi)，沒有人接受繼承或受領(lǐng)遺贈(zèng)。（2）對于無人繼承財(cái)產(chǎn)，各國法律一般均規(guī)定歸屬國庫或其他公共團(tuán)體。根據(jù)國家領(lǐng)土主權(quán)，國家將無人繼承財(cái)產(chǎn)視為無主物，通過先占權(quán)而取得無人繼承財(cái)產(chǎn)。將國家作為最

13、終的法定繼承人取得無人繼承財(cái)產(chǎn)。我國繼承法第32條規(guī)定：無人繼承又無人受遺贈(zèng)的遺產(chǎn)，歸國家所有；死者生前是集體所有制組織的成員，歸集體所有制組織所有。二、 無人繼承財(cái)產(chǎn)歸屬問題的法律適用 被繼承人的屬人法，主張繼承權(quán)主義的國家所采用； 財(cái)產(chǎn)所在地法，主張依先占權(quán)取得無人繼承財(cái)產(chǎn)的國家所采用。 根據(jù)我國最高人民法院的解答意見，在我國境內(nèi)死亡的外國人，遺留在我國境內(nèi)的財(cái)產(chǎn)如果無人繼承又無人受遺贈(zèng)的，依我國法律處理，兩國締結(jié)或者參加國際條約另有規(guī)定的除外。中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法第35條無人繼承遺產(chǎn)的歸屬，適用被繼承人死亡時(shí)遺產(chǎn)所在地法律。臺灣地區(qū)與大陸地區(qū)人民關(guān)系條例 第 68 條（部分）現(xiàn)役軍人或退除役官兵死亡而無繼承人、繼承人之有無不明或繼承人因故不能管理遺產(chǎn)者，由主管機(jī)關(guān)管理其遺產(chǎn)。前項(xiàng)遺產(chǎn)事件，在本條例施行前，已由主管機(jī)關(guān)處理者，依其處理。巴圖無人繼承財(cái)產(chǎn)案巴圖是蒙古國民，定居蒙古。2000年5月在云南旅游時(shí)心臟病突發(fā)死亡。留有現(xiàn)金、相機(jī)等價(jià)值人民幣6000元。經(jīng)查，該人無配偶子女，無人隨其一起生活，生前也未留遺囑。昆明市中院發(fā)出尋找繼承人的公告，公告期