淺析建設(shè)工程合同糾紛中工程價款的認定

1、淺析建設(shè)工程合同糾紛中工程價款的認定在建設(shè)工程合同中，支付工程款是發(fā)包人的主要義務(wù)，即發(fā)包 人應(yīng)當(dāng)依照合同約定支付工程價款。然而，我們作為項目工程承包 方進行部分工程分包時，我們又處于部分工程發(fā)包方的地位，因此 無論在建設(shè)工程施工合同中作為乙方， 還是在工程分包合同中作為 甲方，建設(shè)工程合同糾紛焦點多集中在對于工程價款的計算、支付 等環(huán)節(jié)。一、有效合同工程價款的認定 在合同有效情況下，應(yīng)嚴格依據(jù)合同約定認定工程款。一般來 說，對于工程款有兩種約定方式： 一是約定固定價， 俗稱“閉口價”， 即對于合同中約定范圍的工程量確定固定價格， 在約定的風(fēng)險范圍 內(nèi)合同價款不作調(diào)整；若發(fā)生工程量增加或減少的

2、情況時，僅對增 加或減少的部分作相應(yīng)調(diào)整或按實結(jié)算。約定閉口價，一般是按施 工圖預(yù)算包干，即以經(jīng)審查后的施工圖總概算或者綜合預(yù)算為準， 有的采用固定總價格包干方式，有的采用面積包干方式。二是約定 工程價款按實結(jié)算或通過審計確定，俗稱“開口價” ，即對于合同 中約定范圍的工程量不約定固定價格，或者僅約定暫定價，最終須 通過審計確定工程造價。對于閉口價合同， 應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人間約定的固定價格作為認定工 程價款的依據(jù)， 即如果當(dāng)事人約定的是固定總價， 則按該價格結(jié)算； 如果當(dāng)事人約定的是單位面積包干、單價固定，則按此約定進行計 算，無須委托專門機構(gòu)進行審價鑒定。此時，若當(dāng)事人請求對建設(shè) 工程總造價進行鑒

3、定的，法院不予支持。但是工程量有增加或減少 時，可以對增加或減少部分的工程量按合同約定的結(jié)算方法和結(jié)算 標準進行造價鑒定。 在認定閉口價合同的工程價款時應(yīng)注意兩個問題：第一，必須是在合同中約定固定價格、不變價格或不作調(diào)整等 內(nèi)容，方可認定為閉口價；若在價格面前有“暫定”字樣或者按實 結(jié)算等內(nèi)容，應(yīng)認定為開口價。第二，在實際操作中，有時會出現(xiàn) 合同履行過程中發(fā)生與訂立合同時重大變化的情況，如果仍然按照合同約定的閉口價結(jié)算，可能會產(chǎn)生不公平的結(jié)果，此時若按實結(jié) 算或者調(diào)整工程價款，是否可以支持？根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用 中華人民共和國合同法若干問題的解釋（二）第26條之規(guī)定“合同成立以后客觀情況發(fā)

4、生了當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見的、 非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件 的實際情況確定是否變更或者解除。”，據(jù)此，問題在于施工材 料的價格上漲的因素即市場調(diào)節(jié)屬于不屬于不可抗力？價格上 漲帶來的風(fēng)險屬于不屬于商業(yè)風(fēng)險？（留給大家討論）對于開口價合同，原則上應(yīng)按照約定進行核實結(jié)算。結(jié)算的方 式既可以由雙方協(xié)商委托審價單位進行審價，可以在訴訟程序中委托法院委托審價單位審價。審價的依據(jù)是工程承包合同、國家定額、 市場價格以及在施工過程中形成的有關(guān)文件，主要包括工

5、程量變化資料、技術(shù)變更、核定資料和施工圖紙等資料。在結(jié)算工程款時，經(jīng)常發(fā)生對合同范圍內(nèi)和合同范圍外的工程 存在爭議，或者對施工過程中往來文件的效力產(chǎn)生爭議的情況。第 一，關(guān)于合同范圍內(nèi)外工程量的認定問題，我認為如果合同和施工 圖紙中約定了此項工程內(nèi)容，且已實際竣工驗收完畢，應(yīng)認定施工 完成，并據(jù)以計算工程價款；若發(fā)包人主張該工程系其自行完成或 者委托他人施工完成，則應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的證據(jù)證明，如與他人訂立 的施工合同、付款憑證、施工資料。如果在合同和施工圖中未約定 此項工程內(nèi)容，而承包人或分包人主張其實際施工的，承包人或分 包人應(yīng)提供相應(yīng)的證據(jù)證明，如簽證單、技術(shù)核定單、會議紀要、 往來函件等；如

6、果承包人或分包人無書面證據(jù)，但有其他證據(jù)如證 人證言、現(xiàn)場勘察結(jié)果等證明，亦可以確認實際施工的工程量。第 二，在合同履行過程中往來的文件，如簽證單、技術(shù)核定單、會議 紀要、往來函件等，雖然在訴訟程序中我們經(jīng)?？罐q稱這些文件的 簽字者并非我們員工或者未得到授權(quán)，因而不應(yīng)認可其效力。然而 在判決結(jié)果中，我們經(jīng)?？吹椒ㄔ和J定其具有法律效力，只要 對方能證明這些文件是我們的施工負責(zé)人、現(xiàn)場經(jīng)理、現(xiàn)場監(jiān)理、 現(xiàn)場代表、項目經(jīng)理或項目負責(zé)人簽字。因此平時注重對這些人群 的法律證據(jù)風(fēng)險意識、 對公司責(zé)任意識忠誠意識的教育及宣傳必不 可少。二、無效合同的工程款認定 根據(jù)合同法的規(guī)定，合同被確認無效后，當(dāng)事

7、人因該合同取得 的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還； 不能返還或者沒有返還的， 應(yīng)當(dāng)折價補償。 建設(shè)工程合同有其特殊性， 承包人或分包人的勞動已經(jīng)物化為建筑 工程，若合同被認定無效，發(fā)包人取得的財產(chǎn)形式上是承包人建設(shè) 的工程，無法適用返還財產(chǎn)的原則， 因而只能適用折價補償?shù)姆绞剑?那么應(yīng)當(dāng)按照何種標準進行補償，最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工 程工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋做了明確規(guī)定，即 建設(shè)工程合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照 合同應(yīng)支付工程價款的，應(yīng)予支持。安徽省高院關(guān)于審理建設(shè)工 程施工合同糾紛案件適用法律問題的指導(dǎo)意見 第三條第 11 款“ 建 設(shè)工程施工合同無效，但工程經(jīng)竣

8、工驗收合格的，應(yīng)當(dāng)參照合同約 定確定工程價款。 ”另根據(jù)安徽省高院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合 同糾紛案件適用法律問題的指導(dǎo)意見第三條第 13 款規(guī)定，非法 - 3 -轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程，實際施工人與承包人約定以承包人與發(fā) 包人之間的結(jié)算價款作為雙方結(jié)算依據(jù)的，應(yīng)按該約定確定實際施 工人應(yīng)得的工程價款；實際施工人舉證證明承包人與發(fā)包人之間的 結(jié)算結(jié)果損害其合法權(quán)益的，人民法院可根據(jù)實際施工人的申請， 依據(jù)承包人與發(fā)包人之間的合同及相關(guān)簽證確定實際施工人應(yīng)得 的工程價款。建設(shè)工程合同中承包人的主要義務(wù)是向發(fā)包人交付合格的建 設(shè)工程，否則發(fā)包人訂立合同的目的便不能實現(xiàn)，因此最高人民法 院關(guān)于審理建設(shè)

9、工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋區(qū) 分了建設(shè)工程合格與不合格兩種不同的處理原則， 上述規(guī)定是對建 設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的處理原則。若建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合 格，則分別兩種情形予以處理：（ 1）工程經(jīng)修復(fù)后驗收合格的， 承包人可以請求發(fā)包人支付工程價款， 但如果該工程系由發(fā)包人修 復(fù)的，發(fā)包人可以請求承包人承擔(dān)修復(fù)費用；（ 2）工程經(jīng)修復(fù)后 驗收扔不合格的，承包人不得請求發(fā)包人支付工程價款。三、承包人提交的竣工結(jié)算文件作為結(jié)算依據(jù) 誠實信用原則是合同法的一項重要原則， 合同當(dāng)事人均應(yīng)當(dāng)誠 信地履行合同中各自的義務(wù)。 在建設(shè)工程合同中， 承包人應(yīng)當(dāng)按實、 按質(zhì)完成施工任務(wù)，發(fā)包人則應(yīng)當(dāng)及時支

10、付工程款。在實踐中經(jīng)常 發(fā)生這樣的情況，承包人施工完畢后，將竣工結(jié)算文件提交給發(fā)包 人，而發(fā)包人卻因各種原因遲遲不予答復(fù)， 亦不支付工程款。 為此， 承包人便訴至法院，要求發(fā)包人按照竣工結(jié)算文件中的金額，支付 工程價款。對于承包人的訴訟請求能否得到支持， 最高人民法院 關(guān) 于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 做出了明 確規(guī)定，即第 20 條規(guī)定：“當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文 件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認可竣工結(jié)算文件的，按照約 定處理；承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支 持。”該規(guī)定的適用條件是：第一，必須當(dāng)事人有約定，包括約定 答復(fù)期限和不予答復(fù)的后果

11、； 第二，竣工結(jié)算文件必須是書面文件， 不能是口頭形式；第三，必須由發(fā)包人書面簽收竣工結(jié)算文件的記 錄，即法人的法定代表人、其他組織的主要負責(zé)人、委托代理人或 者其組織內(nèi)部具有收發(fā)責(zé)任和義務(wù)的部門，如辦公室、收發(fā)室、值 班室等負責(zé)收件的人簽收或蓋章。以上三個條件必須同時滿足，安 徽省高院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的指 導(dǎo)意見第三條第 10 款“建設(shè)工程施工合同約定發(fā)包人應(yīng)在承包 人提交結(jié)算文件后一定期限內(nèi)予以答復(fù)，但未約定逾期不答復(fù)視為 認可竣工結(jié)算文件的，承包人請求按結(jié)算文件確定工程價款的，不 予支持?！边f交竣工結(jié)算文件不適用留置遞交的方式。承包人向發(fā) 包人遞交竣工結(jié)算文件

12、，發(fā)包人不接收的，不得視為已接收，因而 承包人要求按照其單方制作的竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的， 不予 支持。四、工程款支付主體 一般來說，根據(jù)合同相對性原則，工程價款的付款主體是建設(shè) 工程施工合同的相對方，即建設(shè)工程的發(fā)包人，這是發(fā)包人的主要 合同義務(wù)。在轉(zhuǎn)包和分包的情形中，如果是合法分包，其分包合同 有效，則由總承包人向發(fā)包人主張工程款，分包人向總承包人主張 工程款；如果是非法轉(zhuǎn)包和違法分包，其轉(zhuǎn)包和分包合同無效，則 由總承包人向發(fā)包人主張工程款， 轉(zhuǎn)承包人和分承包人作為實際施 工人不僅可向總承包人主張工程款， 亦可以向發(fā)包人主張在欠付的 工程款范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。這是最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工

13、程施 工合同糾紛案件適用法律問題的解釋對合同相對性原則的突破， 其理由是：第一，在許多施工合同糾紛案件中，發(fā)包人對總承包人 將工程予以轉(zhuǎn)包或非法分包是明知的，其并未表示反對，甚至還與 實際施工人實際履行合同， 因此其對于轉(zhuǎn)包合同和違法分包合同的 無效亦存在過錯，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯責(zé)任。第二，在實踐中，轉(zhuǎn)包 人和違法分包人往往只關(guān)心其本身是否得到轉(zhuǎn)包和分包利益如管 理費，對實際施工人的利益工程款并不十分關(guān)心，因而并不積極向 發(fā)包人主張工程款， 而實際施工人基于合同的相對性又不能向發(fā)包 人主張工程款，其后果便是損害了實際施工人的利益，有時甚至?xí)?導(dǎo)致喪失訴訟時效的嚴重后果。有鑒于此，最高人民法院認為

14、，在 合同無效的情況下，合同相對性應(yīng)當(dāng)弱化，在程序上法院可以視不 同情況追加發(fā)包人為第三人或共同被告， 在實體上判令發(fā)包人在欠 付的工程價款范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。第三，該規(guī)定的目的是為了最大限 度地保護農(nóng)民工利益。在實際操作中，經(jīng)常遇到這樣的情況，即建設(shè)工程發(fā)包人與他 人聯(lián)合開發(fā)該建設(shè)工程項目，或者其將該工程建設(shè)項目轉(zhuǎn)讓給他 人，則承包人能否要求該工程項目的聯(lián)營方或受讓方支付工程價 款？一種觀點認為，該建設(shè)工程系施工方施工勞動的成果，既然工 程聯(lián)營方或受讓方取得了該工程項目的利益， 那么承包人便有權(quán)向 其主張工程價款；另一種觀點認為，工程聯(lián)營方或受讓方并非施工 合同的當(dāng)事人，因而承包人無權(quán)要求其支付

15、工程款。工程聯(lián)營方或 受讓方并非施工合同的當(dāng)事人， 而且其為取得該工程項目支付了相 應(yīng)對價，因而承包人直接向其主張工程款于法無據(jù)。那么此種情形 下，承包人的利益如何獲得保護和救濟呢，合同法第 286 條賦 予了承包人享有優(yōu)先受償權(quán)。 建設(shè)工程發(fā)包人未按合同約定支付工 程款的情況下，承包人享有與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，或申請人 民法院將該工程依法拍賣， 并就該工程折價或拍賣的價款優(yōu)先受償 的權(quán)利。安徽省高院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法 - 5 -律問題的指導(dǎo)意見第五條第 18款規(guī)定分包人或?qū)嶋H施工人完成 了合同約定的施工義務(wù)且工程質(zhì)量合格的，在總包人或非法轉(zhuǎn)包人 怠于主張工程價款優(yōu)先受

16、償權(quán)時，就其承建的工程在發(fā)包人欠付的 工程款范圍內(nèi)主張工程價款優(yōu)先受償權(quán)，可予支持。實際操作中的 可行性？各兄弟單位有無成功案例？五、墊資作為工程價款的認定目前的施工市場始終是發(fā)包人處于優(yōu)勢地位，承包人處于劣勢地位，承包人為了承接到建設(shè)項目，不惜向發(fā)包人承諾作出各種讓 步，墊資便是其中的一種典型方式。最咼人民法院關(guān)于審理建設(shè) 工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋規(guī)定了以下處理原 則：當(dāng)事人對墊資和墊資利息有約定的，按約定處理，即承包人有 權(quán)要求發(fā)包人按約定返還墊資和相應(yīng)利息，但約定的利息計算標準高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外；當(dāng)事人對墊資沒有約定的，則按照工程欠款處理；當(dāng)事

17、人對墊資利息沒有約 定的，則承包人無權(quán)主張利息。六、工程款利息根據(jù)民法債的一般原理，債務(wù)人遲延履行債務(wù)時，除應(yīng)向債權(quán) 人支付本金外，尚應(yīng)支付利息。建設(shè)工程施工合同也是如此，即發(fā) 包人欠付承包人工程價款的， 承包人除了有權(quán)要求發(fā)包人支付工程 款外，還有權(quán)要求發(fā)包人支付利息。關(guān)于欠付工程款利息的性質(zhì)， 最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題 的解釋認為工程款利息在性質(zhì)上屬于法定孳息。關(guān)于利息的計算標準，根據(jù)最咼人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程 施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 的規(guī)定，當(dāng)事人有約定的， 從其約定；沒有約定的，則按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款 利率計息。對于當(dāng)事人約定的利息標準是否存在一定限制，最高人 民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解 釋未作明文規(guī)定，但最高人民法院民事審判第一庭編著的最高 人民法院建設(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用中明確，既然 欠付工程款的利息性質(zhì)為法定孳息， 合同約定的利率應(yīng)當(dāng)在國家法 定利率上下限內(nèi)才予以保護，當(dāng)約定的利率違反國家規(guī)定時，則不 予保護。關(guān)于利息的起算時間，如果當(dāng)事人有約定的，則充分尊重當(dāng)事 人的意思表示，按照當(dāng)事人的約定處理；如果