香港上市的基本要求、程序和常見的中

1、1Lovells LLP香港上市的基本要求、程序和常見的中國法律問題劉博海律師劉博海律師2008年年4月月26日日2大綱 第一部份：香港上市的基本要求及程序 第二部份：常見的中國法律問題 第三部份：經(jīng)驗分享3第一部份 香港上市的基本要求及程序 4上市的優(yōu)點 籌集資金機會 擴大股東基礎(chǔ)及令公司的股票能有較高的流通量 提高公司的地位及知名度,贏取顧客及供應(yīng)商的信賴 有助獲取比較有利的信貸條款 向職工授予購股權(quán)作為獎勵，增加職工的歸屬感 5以香港為上市地的優(yōu)點 通往中國內(nèi)地的門檻通往中國內(nèi)地的門檻 從策略上來看,香港地處高增長地區(qū),與亞洲其他地區(qū)的貿(mào)易及業(yè)務(wù)往來頻繁。香港是國際公認的金融中心,業(yè)界精

2、英云集,香港交易所曾為不少亞洲及跨國公司提供集資機會。 6以香港為上市地的優(yōu)點 (續(xù)) 把握中國內(nèi)地經(jīng)濟增長的機遇把握中國內(nèi)地經(jīng)濟增長的機遇 香港為發(fā)行人提供一個理想的交易平臺,藉此進軍飛躍發(fā)展的內(nèi)地市場。再者,隨著中國加入世界貿(mào)易組織(世貿(mào)組織)及北京將主辦2008年奧運會,大小企業(yè)均可借著中國經(jīng)濟起飛而獲得不少機遇。 7以香港為上市地的優(yōu)點 (續(xù)) 本土市場理論本土市場理論 香港是中國的一部分,因此,香港是有意尋求在海外國際市場上市的內(nèi)地企業(yè)的首選市場。一些在香港及另一主要海外交易所雙重上市的中國內(nèi)地企業(yè),其絕大部分的成交在香港市場進行，更加可以突顯出本土市場理論的重要性。 8以香港為上市

3、地的優(yōu)點 (續(xù)) 健全的法律體制健全的法律體制 香港的法律體制以英國普通法為基礎(chǔ),法制妥善而健全,為籌集資金的公司提供穩(wěn)妥而具吸引力的基礎(chǔ),也能維持投資者的信心。 國際會計準則國際會計準則 除了香港財務(wù)報告準則及國際財務(wù)報告準則之外,在個別情況下,香港交易所亦會接納新申請人采用美國公認會計原則及其他會計準則。 9以香港為上市地的優(yōu)點 (續(xù)) 完善的監(jiān)管架構(gòu)完善的監(jiān)管架構(gòu) 上市規(guī)則力求符合國際標準,對上市發(fā)行人 要求高水平的披露規(guī)定。香港交易所對企業(yè)管治的要求嚴格,確保投資者能夠從發(fā)行人獲取適時及具透明度的資料,從而評價公司的狀況及前景。 資金及資訊自由流動資金及資訊自由流動在香港,資金流動不受

4、限制、提供多項稅務(wù)優(yōu)惠貨幣可自由兌換及證券可自由轉(zhuǎn)讓,為發(fā)行人和投資者提供一個具吸引力的市場。 10以香港為上市地的優(yōu)點 (續(xù)) 先進的結(jié)算及交收設(shè)施先進的結(jié)算及交收設(shè)施 香港一直以擁有健全可靠的證券及銀行業(yè)著稱,配以先進完善的交易結(jié)算及交收設(shè)施作為后盾。此外,香港金融管理局的美元結(jié)算系統(tǒng),使本地金融機構(gòu)能在亞洲時區(qū)即時以港元結(jié)算美元交易,而毋須等候十二個小時后在紐約時區(qū)進行結(jié)算,有助減少因結(jié)算港元及美元的時差問題而產(chǎn)生的匯兌風險。 (資料來源: 香港交易所) 11主板或創(chuàng)業(yè)板 主板主板 為符合盈利或其他財務(wù)要求的公司而設(shè)。在主板上市的公司的行業(yè)分類由綜合企業(yè)銀行以至公用事業(yè)及地產(chǎn)公司不等。

5、創(chuàng)業(yè)板創(chuàng)業(yè)板 為具有增長潛力但缺乏營業(yè)記錄的公司而設(shè),涵蓋各行各業(yè)。創(chuàng)業(yè)板對上市公司的企業(yè)管治要求嚴格,故深受公司及投資者歡迎 。12上市的考慮因素 公司申請上市的理據(jù)為何？舉例來說,其股東是否希望將其于公司的部份投資變現(xiàn),又或公司是否希望尋求資金作業(yè)務(wù)發(fā)展之用？上市是否切合公司的整體策略？ 公司及管理層是否注意到上市所需的時間和成本？ 13上市的考慮因素 (續(xù)) 股東是否準備好接受某程度上失去公司的控制權(quán)(某些交易或需經(jīng)由公司的獨立股東事先批準)？ 公司管理層是否準備好接受對上市公司嚴謹?shù)某掷m(xù)責任要求以及接受公眾人士的詳細審查 ？ 董事是否知悉董事會任何人事變動也可能影響公司的股價及投資者的

6、信心 ？14上市的考慮因素 (續(xù)) 公司管理層是否愿意花時間與投資者及研究分析員會晤及溝通？ 管理層能否平衡公司的短期表現(xiàn)(如盡量提高股東價值)與較長遠的企業(yè)策略 ？ 董事是否知悉公司上市后其誠信責任及買賣股票的限制 ？(資料來源: 香港交易所) 15證券上市的一般原則 證券在香港交易所上市受到嚴格規(guī)管,旨在維持投資者對市場的信心。證券上市的一般原則載列如下： 申請人適合上市 ； 證券的發(fā)行及銷售是以公平及有秩序的形式進行,而可能投資的人士可獲得足夠資料,從而對發(fā)行人作出全面的評估 ；16證券上市的一般原則 (續(xù)) 上市發(fā)行人須向投資者及公眾人士提供各項資料,而可合理地相信會對上市證券的買賣活

7、動及價格有重大影響且將予平均傳布的任何資料,尤其須即時公開； 上市證券的所有持有人均受到公平及平等對待 ； 上市發(fā)行人的董事在整體上本著股東的利益行事(尤其公眾人士只屬少數(shù)股東時) 。17在香港交易所上市的主要基本要求 可接受的司法地區(qū)可接受的司法地區(qū) 香港交易所一般接納下列其中一個司法地區(qū)注冊成立的上市實體： 香港 百慕達 開曼群島 中華人民共和國 任何其他能為股東提供的保障至少相當于香港提供的保障水平的司法地區(qū)(見香港交易所及香港證監(jiān)會于2007年3月7日刊登的聯(lián)合新聞稿及政策聲明) 18在香港交易所上市的主要基本要求 (續(xù)) 會計準則會計準則 主板主板 新申請人的賬目必須按香港財務(wù)匯報準

8、則或國際財務(wù)匯報準則編制。 經(jīng)營銀行業(yè)務(wù)的公司必須同時遵守香港金融管理局發(fā)出的本地注冊認可機構(gòu)披露財務(wù)資料。 如屬海外注冊成立的主板新申請人,在若干情況下,香港交易所可接納其按美國公認會計原則或其他會計準則編制的賬目。 創(chuàng)業(yè)板創(chuàng)業(yè)板 創(chuàng)業(yè)板新申請人若已經(jīng)或?qū)瑫r在紐約證券交易所或NASDAQ全國市場上市,則其按美國公認會計原則編制的賬目可獲接納 。19在香港交易所上市的主要基本要求 (續(xù)) 是否適合上市是否適合上市 海外發(fā)行人海外發(fā)行人 有關(guān)針對海外發(fā)行人的附加上市規(guī)定修訂或豁免，請參閱： 主板上市規(guī)則第十九章有關(guān)股本證券（海外發(fā)行人）創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則第二十四章有關(guān)股本證券（海外發(fā)行人） 必須

9、是香港交易所認為適合上市的發(fā)行人及業(yè)務(wù)。 如發(fā)行人或其集團（投資公司除外）全部或大部份的資產(chǎn)為現(xiàn)金或短期證券，則一般不會被視為適合上市，除非其所從事或主要從事的業(yè)務(wù)是證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)。20在香港交易所上市的主要基本要求 (續(xù)) 在中華人民共和國注冊成立的公司（在中華人民共和國注冊成立的公司（H股公司）股公司） 針對中國發(fā)行的股份可在不同市場買賣,以及中國法律制度并非以普通法為基礎(chǔ)等情況，香港交易所在上市規(guī)則內(nèi)引入若干附加規(guī)定，并修訂及豁免若干上市規(guī)則條文。請參閱： 主板上市規(guī)則第十九A章在中華人民共和國注冊成立的發(fā)行人 創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則第二十五章在中華人民共和國注冊成立的發(fā)行人 21在香港交易所上市

10、的主要基本要求 (續(xù)) 財務(wù)規(guī)定財務(wù)規(guī)定 創(chuàng)業(yè)板新申請人毋須符合任何溢利或財務(wù)準則規(guī)定 主板新申請人須具備不少于3個財政年度的營業(yè)記錄,并須符合下列三項財務(wù)準則其中一項： 1. 溢利測試 (P)2. 市值/收入測試 (MR)3. 市值/收入/現(xiàn)金流量測試 (MRC) 22在香港交易所上市的主要基本要求 (續(xù))股東應(yīng)占溢利股東應(yīng)占溢利 市值/收入/現(xiàn)金流量測試市值/收入測試 溢利測試 上市時至少2億港元 過去三個財政年度至少5,000萬港元(最近一年溢利至少2,000萬港元,及前兩年累計溢利至少3,000萬港元) 上市時至少40億港元上市時至少20億港元市值市值23在香港交易所上市的主要基本要求

11、 (續(xù))收入收入溢利測試市值/收入測試 市值/收入/現(xiàn)金流量測試最近一個經(jīng)審計財政年度至少 5 億港元 最近一個經(jīng)審計財政年度至少 5 億港元現(xiàn)金流量現(xiàn)金流量前三個財政年度來自營運業(yè)務(wù)的現(xiàn)金流入合計至少 1 億港元 注: 香港交易所可接納為期較短的營業(yè)紀錄, 并或修訂或豁免上述的溢利或其他財務(wù)準則規(guī)定。 24在香港交易所上市的主要基本要求 (續(xù))營業(yè)紀錄及管理層營業(yè)紀錄及管理層 主板主板新申請人須在大致相若的擁有權(quán)及管理層管理下具備至少三個財政年度的營業(yè)紀錄。這實際指該公司： 在至少前三個財政年度管理層大致維持不變 ；及 在至少最近一個經(jīng)審計財政年度擁有權(quán)和控制權(quán)大致維持不變 ?；砻猓涸谑兄凳?/p>

12、入測試下，如新申請人能證明下述情況，香港交易所可接納新申請人在管理層大致相若的條件下具備為期較短的營業(yè)紀錄：董事及管理層在新申請人所屬業(yè)務(wù)及行業(yè)中擁有足夠（至少三年）及令人滿意的經(jīng)驗； 及 在最近一個經(jīng)審計財政年度管理層大致維持不變。 25在香港交易所上市的主要基本要求 (續(xù))會計師報告顯示過去12個月營業(yè)額不少于5億港元；或 上一個財政年度的會計師報告內(nèi)的資產(chǎn)負債表顯示上一個財政年度期間的資產(chǎn)總值不少于5億港元；或 上市時預(yù)計市值不少于5億港元。 新申請人必須證明在緊接其呈交上市申請的日期之前，在大致相若的擁有權(quán)及管理層管理下，具備至少24個月的活躍業(yè)務(wù)紀錄。 若新申請人符合（但不限于）下述

13、條件,此規(guī)定可減至12個月： 創(chuàng)業(yè)板創(chuàng)業(yè)板 營業(yè)紀錄及管理層營業(yè)紀錄及管理層 26在香港交易所上市的主要基本要求 (續(xù))主板主板 無此規(guī)定。實際上,發(fā)行人須擁有核心業(yè)務(wù)。 創(chuàng)業(yè)板創(chuàng)業(yè)板 發(fā)行人于活躍業(yè)務(wù)紀錄期間須積極專注于一項主營業(yè)務(wù)。不過也可經(jīng)營與主業(yè)相關(guān)的周邊活動。 主營業(yè)務(wù)主營業(yè)務(wù) 27在香港交易所上市的主要基本要求 (續(xù)) 最低市值最低市值 主板主板新申請人預(yù)期上市時的市值須至少為2億港元。 創(chuàng)業(yè)板創(chuàng)業(yè)板新申請人預(yù)期上市時的市值須至少為： 如新申請人具備24個月活躍業(yè)務(wù)紀錄，實際上不得少于4,600萬港元；或 如新申請人具備12個月活躍業(yè)務(wù)紀錄，則不得少于5億港元。 28在香港交易所上

14、市的主要基本要求 (續(xù)) 公眾持股的市值公眾持股的市值主板主板新申請人預(yù)期證券上市時由公眾人士持有的股份的市值須至少為5,000萬港元。 創(chuàng)業(yè)板創(chuàng)業(yè)板新申請人預(yù)期證券上市時由公眾人士持有的股份的市值須至少為： 如新申請人具備12個月活躍業(yè)務(wù)紀錄，則不得少于1.5億港元。 如新申請人具備24個月活躍業(yè)務(wù)紀錄，則不得少于3,000萬港元；或 29在香港交易所上市的主要基本要求 (續(xù)) 公眾持股量及股東分布公眾持股量及股東分布 主板主板 無論任何時候公眾人士持有的股份須占發(fā)行人已發(fā)行股本至少25%。 若發(fā)行人擁有一類或以上的證券,其上市時由公眾人士持有的證券總數(shù)必須占發(fā)行人已發(fā)行股本總額至少25%;

15、但正在申請上市的證券類別占發(fā)行人已發(fā)行股本總額的百分比不得少于15%,上市時的預(yù)期市值也不得少于5,000萬港元。 如發(fā)行人預(yù)期上市時市值超過100億港元,則香港交易所可酌情接納一個介乎15%至25%之間的較低百分比。 30在香港交易所上市的主要基本要求 (續(xù)) 通過下述測試而合資格上市的發(fā)行人: 溢利測試或市值/收入/現(xiàn)金流量測試：300名股東 市值/收入測試：1,000名股東 注: 持股量最高的三名公眾股東實益持有的股數(shù)不得占證券上市時公眾持股量逾50% 31在香港交易所上市的主要基本要求 (續(xù)) 公眾持股量及股東分布公眾持股量及股東分布 創(chuàng)業(yè)板創(chuàng)業(yè)板 若新申請人上市時市值不超過40億港元

16、，則無論在任何時候公眾人士持有的股份須占發(fā)行人已發(fā)行股本總額至少25% (但最低限度要達3,000萬港元)。 若新申請人上市時市值超過40億港元，則公眾持股量必須為下述兩個百分比中的較高者： 由公眾持有的證券達到市值10億港元（在上市時決定）所需的百分比； 發(fā)行人已發(fā)行股本的20%。 股份分布 如發(fā)行人具備24個月活躍業(yè)務(wù)紀錄：100名股東如發(fā)行人具備12個月活躍業(yè)務(wù)紀錄：300名股東,其中持股量最高的5名及25股東合計的持股量分別不得超過公眾持有的股本證券的35%及50% 32在香港交易所上市的主要基本要求 (續(xù)) 招股機制招股機制 主板主板 若公眾人士對新申請人證券的需求可能甚大,新申請人

17、不得僅以配售形式上市。 主板上市規(guī)則載有首次公開招股有關(guān)股份分配的若干程序。有關(guān)詳情請參閱主板上市規(guī)則第18項應(yīng)用指引證券的首次公開招股。 創(chuàng)業(yè)板創(chuàng)業(yè)板新申請人可自由決定其招股機制，亦可僅以配售形式于香港交易所上市。 33在香港交易所上市的主要基本要求 (續(xù)) 招股價招股價 主板主板 主板上市規(guī)則沒有規(guī)定招股價，但新股不得以低于面值發(fā)行。 創(chuàng)業(yè)板創(chuàng)業(yè)板 創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則沒有規(guī)定招股價，但新股不得以低于面值發(fā)行。 如創(chuàng)業(yè)板新申請人只有12個月活躍業(yè)務(wù)紀錄，則其招股價不得低于1.00港元。 34參與上市的中介機構(gòu)及監(jiān)管機構(gòu) 保薦人 包銷商 申報會計師 香港律師顧問（上市申請人及保薦人各自委任） 中國

18、法律顧問 美國及其他境外法律顧問（如百慕達開曼群島等） 中介機構(gòu) 35參與上市的中介機構(gòu)及監(jiān)管機構(gòu) (續(xù)) 房產(chǎn)估值師房產(chǎn)估值師 公司內(nèi)部監(jiān)控顧問公司公司內(nèi)部監(jiān)控顧問公司 收款銀行收款銀行 股票過戶處股票過戶處 印刷商印刷商 公關(guān)公司公關(guān)公司 其他其他36參與上市的中介機構(gòu)及監(jiān)管機構(gòu) (續(xù)) 監(jiān)管機構(gòu) 香港交易所(上市科上市委員會) 香港證監(jiān)會 中國證監(jiān)會37上市方式 發(fā)售以供認購發(fā)售以供認購 由發(fā)行人或其代表發(fā)售其證券,以供公眾人士認購。 發(fā)售現(xiàn)有證券發(fā)售現(xiàn)有證券 由已發(fā)行或同意認購的證券的持有人或獲配發(fā)人或其代表向公眾人士發(fā)售該等證券。 配售配售由發(fā)行人或中間人將證券主要出售予經(jīng)其選擇或批

19、準的人士或主要供該等人士認購。 介紹介紹 已發(fā)行證券毋須作任何銷售安排而申請上市所采用的方式。 38首次公開招股一般程序 提出上市申請?zhí)峤簧鲜邢嚓P(guān)文件及回復香港交易所提問上市委員會聆訊刊發(fā)研究報告注冊招股書刊發(fā)招股書證券買賣開始路演策劃及前期籌備39策劃及前期籌備的相關(guān)文件及事宜 委任保薦人及中介機構(gòu) 上市規(guī)則第3A條 Proportionality clause 申報會計師及房產(chǎn)估值師確認其為獨立第三方 公司成立上市籌備小組 工作人員名單 上市時間表 選擇上市公司于哪一司法地區(qū)成立40策劃及前期籌備的相關(guān)文件及事宜 (續(xù)) 禁止公開宣傳備忘錄 盡職調(diào)查問卷(包括PN21清單) 重組備忘錄 重

20、組協(xié)議 管理層及擁有權(quán)符合其連續(xù)性的備忘錄 關(guān)連交易備忘錄及問卷 關(guān)連交易協(xié)議及豁免申請41策劃及前期籌備的相關(guān)文件及事宜 (續(xù)) 董事責任及公司持續(xù)責任的備忘錄 董事培訓 員工購股權(quán)計劃 招股書 政府批文及完稅、環(huán)保等證明42重組 主要的轉(zhuǎn)股方案 步驟一：擬上市公司發(fā)行新股收購股東12及3的股權(quán) 擬上市公司原控股公司 股東 2股東 1股東 343重組 (續(xù)) 步驟二：股東12及3成為擬上市公司股東，原 控股公司成為擬上市公司全資子公司 股東 2股東 3股東 1擬上市公司原控股公司100%44重組 (續(xù)) 重組時需留意的事項： 印花稅 典型持股方式： BVI營運公司上市公司BVI100%100

21、%自然人45重組 (續(xù)) 關(guān)連交易 關(guān)連方：如董事主要股東 條款及豁免申請 同業(yè)競爭 控股股東或董事于 (1)相同業(yè)務(wù)中擁有利益(2)該業(yè)務(wù)可能在上市公司的業(yè)務(wù)競爭 披露不注入上市公司的原因及其他有關(guān)該業(yè)務(wù)資料 46盡職調(diào)查及驗證 盡職調(diào)查問卷 內(nèi)容主要包括業(yè)務(wù)財務(wù)會計法律環(huán)保稅務(wù)房產(chǎn)管理層個人資料 盡職調(diào)查會議 實地考察 律師審閱有關(guān)文件 資料庫或檔案室 文件查詢 補充文件47盡職調(diào)查及驗證 (續(xù)) 主板上市規(guī)則第11.07條及創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則第14.08(7)條：“載列可讓投資者在掌握有關(guān)資料的情況下評估發(fā)行人的業(yè)務(wù)資產(chǎn)及負債財政狀況管理前景盈虧及該等證券附有的權(quán)益所必需的資料?！?48盡職

22、調(diào)查及驗證 (續(xù)) 董事的責任： 主板上市規(guī)則第11.12條創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則第14.23條 每名董事須對上市文件所載資料負責 民事責任 公司條例第40及342E條 (因不真實陳述而認購股份而蒙受損失) 刑事責任 公司條例第40A及342F(1)條 證券及期貨條例第107、108及298條：失實陳述 (欺詐或罔顧實情地誘使他人投資金錢的罪行) 49盡職調(diào)查及驗證 (續(xù)) 盡職調(diào)查與驗證 確保招股書所載資料的準確性無遺漏重要資料及載有應(yīng)載的資料, 防止誤導成份保薦人(盡職調(diào)查)聲明：主板上市規(guī)則第3A章創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則第6A章保薦人盡職調(diào)查指引：主板第21項應(yīng)用指引及創(chuàng)業(yè)板第2項應(yīng)用指引 50盡職調(diào)查

23、及驗證 (續(xù))上市規(guī)則有關(guān)盡職調(diào)查的幾個重點： “專業(yè)的懷疑態(tài)度 (professional skepticism)” 以書面記錄盡職調(diào)查 盡職調(diào)查范圍： 董事（經(jīng)驗、資歷、勝任能力）、有關(guān)查詢（查冊、財務(wù)資料、現(xiàn)場考察、審閱主要合同、行業(yè)背景 、知識產(chǎn)權(quán)） 51盡職調(diào)查及驗證 (續(xù))招股書“專家”部份： 專家的資歷勝任能力獨力性驗證專家所使用的資料（factual information）其意見的假設(shè)（assumptions）是否公平合理 上市申請人的會計及管理制度： 評核有關(guān)的監(jiān)察手冊政策及財務(wù)程序包括公司管治政策 52盡職調(diào)查及驗證 (續(xù)) 驗證 “本集團是中國最大的電腦生產(chǎn)商?！?理順法律上的問題 如： 未取得土地使用權(quán)證 租賃房屋未取得租賃許可證 第三方提供的擔保 未按合同出資未取得出資證明53盡職調(diào)查及驗證 (續(xù)) 外判合同 違規(guī)事項 股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是否有效 章程的修改是否已于工商行政管理局登記 優(yōu)先認購權(quán)的放棄 商標轉(zhuǎn)讓及登