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1、第二節(jié)第二節(jié) 合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法一一. .概述:概述:合伙人;合伙協(xié)議;無限責任合伙人;合伙協(xié)議;無限責任 概念:概念: 共同出資 共同經(jīng)營 共享收益 共擔風險 合伙人合伙人管仲(約公元前730年-前645年) 鮑叔牙鮑叔牙(?公元前644年)史記史記卷六十二:管晏列傳卷六十二:管晏列傳 管仲曰:吾始困時,嘗與鮑叔賈,分財利多自與,鮑叔不以我為貪,知我貧也。吾嘗為鮑叔謀事而更窮困,鮑叔不以我為愚,知時有利不利也。吾嘗三仕三見逐於君,鮑叔不以我為不肖,知我不遭時也。吾嘗三戰(zhàn)三走,鮑叔不以我怯,知我有老母也。公子糾敗,召忽死之,吾幽囚受辱,鮑叔不以我為無恥,知我不羞小節(jié)而恥功名不顯于天下也。生我
2、者父母,知我者鮑子也生我者父母,知我者鮑子也。 合伙企業(yè)的類型合伙企業(yè)的類型 民事合伙 普通合伙大陸法系 英美法系 商事合伙 有限合伙 普通合伙企業(yè)中國合伙企業(yè) 特殊普通合伙企業(yè) 有限合伙企業(yè)普通合伙企業(yè):普通合伙企業(yè):由普通合伙人組成,合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任。 特殊特殊普通合伙企業(yè):普通合伙企業(yè):以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業(yè)服務機構(gòu)。一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務的,應當承擔無限責任或者無限連帶責任,其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任。有限合伙企業(yè):有限合伙企業(yè):由普通合伙人普通合伙人和有限合伙人有限合伙人組
3、成,普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任,有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。 甲 + 乙+ 丙+ 丁= 普通合伙企業(yè) 甲 + 乙 + 丙 + 丁= 特殊普通合伙企業(yè)(過錯者)(無過錯者)(過錯者)(無過錯者) 甲 + 乙+ 丙 +丁 = 有限有限合伙企業(yè)無限責任有限責任有限責任無限責任無限、連帶責任太平洋的故事圣經(jīng)的故事人類的故事荷蘭航海家寶典寬容 亨德里克亨德里克威廉威廉房龍房龍 合伙企業(yè) 法人企業(yè)成立基礎 合伙協(xié)議 公司章程(公開性)出資方式更廣泛更廣泛(貨幣等外,可以勞務、名譽等出資);更靈活更靈活(非貨幣出資不必折算成貨幣)貨幣、實物、商標權(quán)、專利權(quán)、土地等。非
4、貨幣出資須折算成 貨幣貨幣二、合伙企業(yè)的法律特征二、合伙企業(yè)的法律特征(與法人企業(yè)的對比)利潤分配 合伙人約定 (契約式) 出資比例 (股權(quán)式)責任承擔 無限責任 有限責任 組織管理合伙人共同管理(具體管理形式由合伙人協(xié)商確定) 股東會(權(quán)力) 董事會 監(jiān)事會(執(zhí)行) (監(jiān)督) 企業(yè)規(guī)模 小 大 合伙企業(yè) 法人企業(yè)企業(yè)財產(chǎn)不完全獨立于合伙人財產(chǎn)獨立于股東個人財產(chǎn)企業(yè)性質(zhì) 非法人 法人 無知之幕無知之幕 (veil of ignorance)約翰約翰 羅爾斯羅爾斯(john rawls)(john rawls)本杰明本杰明.富蘭克林富蘭克林(benjamin franklin,1706-1790
5、) 三三. .合伙企業(yè)的設立合伙企業(yè)的設立 條件:合伙人;合伙協(xié)議;出資; 名稱、場所。 程序:訂立協(xié)議 出資 設立登記四四. .合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系(一)合伙企業(yè)的財產(chǎn) 1財產(chǎn)的構(gòu)成及其性質(zhì); 2財產(chǎn)的管理和使用; 3財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓; 4財產(chǎn)份額的出質(zhì)(二)合伙企業(yè)的內(nèi)部權(quán)力(二)合伙企業(yè)的內(nèi)部權(quán)力 1決策權(quán)決策權(quán)合伙人共同行使 重大事務:全體合伙人一致同意 一般事務:合伙協(xié)議約定表決; (無約定)合伙人一人一票過半數(shù)通過 2執(zhí)行權(quán)執(zhí)行權(quán)共同執(zhí)行;委托執(zhí)行;分別執(zhí)行;授權(quán)執(zhí)行 3監(jiān)督權(quán)監(jiān)督權(quán)檢查執(zhí)行情況;審議報告;查閱帳簿;提出異議;撤銷委托(三)合伙人對企業(yè)的義務(三)合伙
6、人對企業(yè)的義務 1忠實義務(競業(yè)禁止;交易禁止) 2損害禁止義務 3. 損害賠償義務 (四)利潤分配和虧損分擔(四)利潤分配和虧損分擔 合伙協(xié)議約定 協(xié)商確定 實繳出資比例 平均分配五五. .合伙企業(yè)的外部關(guān)系合伙企業(yè)的外部關(guān)系 (一)合伙企業(yè)的對外代表 (二)合伙企業(yè)與善意第三人 (三)合伙企業(yè)與企業(yè)債權(quán)人 (四)合伙企業(yè)與合伙人的債權(quán)人案例分析案例分析 1. 甲、乙、丙合伙經(jīng)營一普通合伙企業(yè),負責人為甲。甲乙丙約定的出資比例、分成比例與責任承擔比例均為4 4:3 3:3 3。2000年7月的一天,甲與丁簽訂了一份購貨合同,價值8萬元。后因企業(yè)經(jīng)營困難,合伙人決定解散該企業(yè)。經(jīng)查:(1)合伙
7、協(xié)議約定,凡5萬元以上的業(yè)務須經(jīng)甲乙丙三人一致同意;(2)甲曾在一次訴訟中免除了戊對企業(yè)的2萬元債務;(3)企業(yè)除欠銀行10萬元外,尚欠a公司和b公司各2萬元債務;(4)企業(yè)的財產(chǎn)價值10萬元。 問題問題:(1)該企業(yè)與丁所簽合同的效力如何?(2)設乙、丙以甲免除戊的債務未經(jīng)其同意為由主張無效,甲的免除行為有效否?(3)設銀行、 a公司和b公司同時向企業(yè)行使債權(quán),企業(yè)的財產(chǎn)該如何清償?(4)設企業(yè)的債權(quán)人銀行、 a公司和b公司向法院起訴后,債權(quán)未得到全部清償,能否對乙的個人財產(chǎn)進行追償,為什么?(5)設企業(yè)的債權(quán)人銀行、銀行、 a公司和b公司和乙的債權(quán)人小小c c同時向法院起訴,銀行、 a公司
8、和b公司主張用合伙財產(chǎn)清償債權(quán), 小小c c主張應用乙在合伙財產(chǎn)中的份額清償其債權(quán),法院應優(yōu)先支持誰的訴訟請求? 六六. .合伙企業(yè)的變更、解散、清算合伙企業(yè)的變更、解散、清算(一)合伙企業(yè)的變更(一)合伙企業(yè)的變更1入伙一致同意;訂立協(xié)議;變更登記。2退伙聲明退伙;當然退伙;除名退伙。(二)合伙企業(yè)的解散(二)合伙企業(yè)的解散原因原因(三)合伙企業(yè)的清算(三)合伙企業(yè)的清算 1清算人;2清償順序工資、勞動保險費用;稅款;債務;出資。3剩余財產(chǎn)分配和對原企業(yè)債務的承擔;4注銷登記。案例分析案例分析2. 2. 2008年1月,張三、李四、王五共同設立一普通合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定,張三以現(xiàn)金 出資,李四以廠房所有權(quán)出資,王五以勞務出資;各合伙人按相同比例分配利潤、分擔虧損。合伙企業(yè)成立后,為擴大經(jīng)營,于6月向銀行貸款人民幣10萬元,期限為1年。8月,張三提出退伙,鑒于當時合伙企業(yè)盈利,李四、王五表示同意。同月,張三辦理了退伙結(jié)算手續(xù)。9月,幺六入伙。幺六入伙后,因經(jīng)營環(huán)境變化,企業(yè)嚴重虧損。 2009年5月,李四、王五、幺六解散企業(yè),并對企業(yè)的財產(chǎn)在合伙人中進行分配,但對未到期的銀行貸款未予償
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